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公司业务培训 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 前言 投资的魅力（baidu$429.22,google$747.24）律师关于公司业务的 3W WHEN:律师公司业务所对应的客户交易（公司权益投资）WHO:投资者的种类（实业、战略、财务）创业板总上市家数 86 家 已吸收财务投资人家数 57 家 吸引财务投资人家数 102 家 财务投资人次数 124 次 投资总额 18.52 亿元，平均每家机构投资 1816 万元 平均每家机构持股 6.70%。平均投资时间 3.5 个月 平均投资市盈率 11 倍 平均投资增值率 12 倍 WHAT:客户对投资活动的宏观和微观需求（投资激励：投资安全、运营安全、收益安全、退出安全）律师要熟悉的 6 件事 业务范围 业务使命 业务依据 工作任务 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 工作成果 工作流程 第一件事：业务范围：1、创设公司（清洁出资/负债出资）2、变更公司 受让股权 认购增资 以收购资产设立公司 购买非股权资产 协议约定控制权 变更组织形式（改制）合并、分立 3、终止公司（非破产终止、破产清算终止）第二件事：业务使命：持久的安全性：法律体制 2+当事 2+第三人 持久的可执行性：完整+准确+可救济 第三件事：业务依据 1、法律规范 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 外资并购特别规定及外商投资企业法律规范 公司法规范 商事法律规范 公司业务通常涉及的政府监管/审批/许可：国资监管、投资监管、环保监管、土地监管、行业监管、工商管理、外汇监管、银行金融监管、劳动监管、税务监管、海关监管、上市公司监管。2、国际通行的企业并购契约惯例 第四件事：工作任务：1、法律尽职调查 2、论证方案 3、成果格式化和程序化 4、独立法律意见（8 要素：主体、标的、内容、方式、条件、程序、内外信息披露、障碍及风险）第五件事：工作成果 1、作为代理人 协议性文件 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 组织性文件 内部批准性文件 外部报批文件 2、作为独立专业人士 法律尽职调查报告 法律意见书 第六件事：工作流程 保密协议（Confidential Letter）商业计划(Business Plan)交易意向（Term Sheet）尽职调查(Due Diligence)交易文件(Transaction Documentation)政府审批(Governmental Procedure)交割（Closing/Completion）我们和业务伙伴：财务顾问业务要素+财务要素（重点是盈利模式和估值，面向未来）核数师财务要素（重点是现有财务数据的正确性，审视过去）精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 评估师财务要素（重点是资产的可批价格，应对现在）我们四要素（重点是控制权，面对过去、现在和未来）公司诉讼的要点：关系方 主要诉讼事由 诉讼核心 关系方：股东（实名/隐名、现有/前/准、实际控制人及其关联方）公司 公司高管 公司债权人 主要诉讼事由：股东身份/资格争议 出资争议 侵犯股东权益 公司决议无效/撤销 股权交易（增资/减资/转让）争议 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 关联交易争议 股权回购争议 公司清算/破产 公司人格否定 核心：股东身份和股东权益 债权人利益保护 公司业务的方法论归纳+分解（p261-263 是本篇的精髓，也是所有非诉业务的枢纽。p264 呼应）读公司业务篇的顺序（设立-变更-公司要素-尽职调查-治理结构-解散-公司要素-前言）谁干过公司业务？都干哪些事？公司要素 投资人怎样找项目？融资人怎样找投资？精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 了解公司：进行要素分解（回答：什么是公司）解决如何准备交易和如何完成交易的基础问题 登记要素公示+形式（p.266-269的 6 处要点名称、住所、注册资本、经营范围、股东、法定代表人各自的实务交易和争议意义、作用和缺陷）交易要素 控制权要素（股东和实际控制人）知道真正的交易对手（股东：在公司的真实角色和权益），知道目标公司的依赖对象（同业竞争和关联交易以及经营依赖性），防控交易风险传递，确保自己的权益（p.270 定位，p271 定性 p.272 定量 p.272 关系适当）业务要素（主营业务）为何要了解主营业务（与投资人、企业家、其他中介机构产生共同语言“盈利模式”），目标公司开展主营业务受制于哪些条件，许可和审批，执行（主营合同）。资质是核心（例如精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 探矿权、采矿权），同时也考虑风险、依赖性和不确定性以及利益冲突之所在 财务要素（净资产和业绩）确认价值为真+资产都是出资手段和股权交换手段（p.276 资产负债表）运营要素（管理当局和员工）在成长型企业中的意义，风险投资对“三位一体”的关注 交易的目的是对公司要素控制权的分配或再分配；交易准备是调查核实公司各要素的状况；交易内容是改造和重组公司各要素的结构。治理结构 由来：回顾客户对投资活动的宏观和微观要求投资和公司运营是社会活动。实例：股东甲：国资，出资土地+房屋+现金，持股 52%，产业/实业投精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 资人，董事 3 人，董事长和财务总监 股东乙：有限公司，出资设备+现金，持股30%，战略投资人，董事 2 人，运营副总 股东丙：风险投资企业，出资现金，持股10%，财务投资人，董事 1 人（授权股东甲董事）股东丁：发明家，出资技术成果，持股8%，实际控制人，董事兼总经理 关键：出资设立公司图什么，出资失败的最大风险是什么，如何分配，能否承受 主营业务：电信增值业务（有一定独特性，需要技术、渠道和资金有效组合）关键：实际控制权、关联交易、同业竞争、依赖性，对业务持续开拓的贡献 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 净资产：长期影响力资产+可转换资产+过渡性资产；业绩具有不确定性 团队：技术团队+经营团队+资本经营团队 关键：三个团队的协调（缺乏一个三合一的核心）治理结构目标：明确利益关系人的权利义务和责任边界，达成妥协，同时产生激励和约束的预期；（博弈游戏）利益关系人能够在正确的时间向正确的各方发出正确的信号，并从正确方接收到正确的信号，已形成制衡防控风险，同时提高效率，整合资源（秩序和效率）谁是利益关系人（内部和外部 3+3）精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 关心治理结构关心什么（p282-283两重点投资家安全+持续盈利+退出机制和企业家规模+效率+自我实现为谁服务）治理结构的舞台在那里组织机构（四驾马车权力/决策/执行/监督），解决职权边界问题（283）治理结构的体现形式运作流程，解决职权行使问题（p.283-284 运行机制）治理结构中的母子公司关系（核心是关联交易/同业竞争）几个特定问题：一、股份有限公司与有限责任公司的主要一同 事项 有限责任公司 股份有限公司 主体资格 企业法人 企业法人 责任性 两重有限责任 两重有限责任 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 质 出资人权利来源 出资 出资 结构 较封闭 较开放 股东人数 2-50人，允许设一人有限公司 2-200人，至少 2名发起人 注册资本 较低（最低 3万元）较高（最低 500 万元）股权转让 向股东以外第三人转让须经股东会同意，现有股东在同等条件下具有优先购买权；无禁售期限制 向第三人转让无须股东大会同意，现有股东亦无优先购买权；发起人在公司设立后一年内不得转让股权 表决权基数 以股东总表决权数为基数 以出席股东大会的股东所代表的表决权数为基数 表决机制 原则上按出资比例行使表决权，但经全体同股同权，一律平等，不得自行约定表决权分配精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 股东一致同意，可以通过章程规定不同的表决权分配机制 机制 分配机制 原则上按实际出资比例进行利润分配，但经全体股东一致同意，可以通过章程规定不同的利润分配机制和新增出资分配机制 同股同权，但章程可以规定不按股东持股比例分配利润 组织形式变更 2 名以上股东的有限公司可以整体变更为股份有限公司 50 名以下股东的股份有限公司可以整体变更为有限责任公司 公开发行股份并上市 不可以 可以 二、章程的主要内容？（P325）精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 章程当中的最重要自由条款 1、出资出资方式、出资金额、出资时间 2、机构设置和职权三会及经理机构构成、外部董事、董事会专业委员会 事关表决权争夺的主要职权：资本变动或资产性交易；关联交易或同业竞争；主营业务及主要资金投向；规划、业务计划或财务预决算；重大规章制定或修改、会计政策或会计师调整；管理层及其待遇的设置与变动；利润分配；大额借款或担保 3、表决权分配实际出资比例+创利权重 最低出席要求和最低通过要求高或低：大小股东之间的控制权之争 回避表决关联交易 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 4、利润分配与表决权分配类似（“有限责任公司非经全体股东一致同意，不得变更公司法第三十五条、第四十三条规定的或者公司章程规定的利润分配方式、新股认缴方式和表决权行使方式”北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见第12 条）5、转让和回购优先出让权（义务）和优先购买权（义务）6、担保防控或有债务（“公司提供担保未履行公司法第 16 条规定的公司内部决议程序，或者违反公司章程规定的，应认定担保合同未生效，由公司承担缔约过失责任。担保权人不能证明其尽到充分的注意义务的，应承担相应的缔约过错责任。”北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见第 6 条）三、股东会程序效力 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 由于股东会决议事项都直接影响股东的权利和利益，而控股股东或实际控制人也可能滥用优势地位或忽视程序规则而通过股东会决议，由此将引发股东会决议的效力之争。公司法第二十二条赋予股东诉公司股东（大）会、董事会决议无效或撤销的司法救济权利，不过，在司法审判实践中，有限责任公司的股东关于撤销股东会决议的诉讼请求是否能获得人民法院支持，主要还是取决于股东参与会议并表决的权利是否受到实质性限制或剥夺，例如，北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见第九条就规定：“公司召开股东会会议未依法定或章程规定的通知期限通知股东。但全体股东均出席了会议并参加了表决，则相应的股东会视为依法召开。股东以会议通知程序违法或违反章程规定为由请求撤销决议的，人民法院不予支持。”尽职调查 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 最需要了解目标公司什么？持久的安全性和可执行性 尽职调查使命：了解公司四要素 汇集确定交易目的和交易方案所需信息 寻找、发现和确认交易风险与障碍 为制作交易文件和发表法律意见积累事实基础 尽职调查考察的主要方向：交易主体（交易资格、自身资源、对交易的需求、控制权及对目标公司的影响途径、关联方）交易标的（构成交易标的的对象范围、瑕疵和风险、与交易方式选择的关系）既往行为（目标公司及其实际控制人、关联方过去三年的行为风险）交易内容、方式和条件 交易流程（交易行为流程、审批流程）一、关于实际控制权的调查：1、谁是公司真实的股东 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 2、股东实际拥有多少权益 3、股东是否滥用权利 4、公司是否依赖于股东 谁是公司真实的股东 隐名出资或委托、信托出资 已交付的非现金出资资产权属不明或有争议或有其他权利人 出资行为尚未获得必需的批准 出资尚未缴付完毕，包括实物没有实际移交和权利没有完成转移手续 转让对价尚未支付完毕或转让协议的履行出现违约情形 名为出资实为借贷或名为借贷实为出资 抽逃出资 因为其他任何原因，记名股东已不符合法定条件 调查途径：工商登记 股东名册章程验资报告股东协议/股东会决议资金往来凭证 股东实际拥有多少权益 表决权益、利润分配权益、增资权益、转让权益和清算权益 公司章程作出其他规定 股东存在其他约定或股东会作出其他决定 股东身份存疑 调查途径：工商登记 股东名册章程验资报告股东协议/股东会决议资金往来凭证 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 股东是否滥用权利 1.是否利用关联交易滥用股东权利 母公司与子公司 控股比例高的子公司与控股比例低的子公司 上市公司与非上市公司 业绩好的公司与业绩差的公司 税负高(或其他成本高)的公司与税负低(或其他成本低)的公司 准备持久控制、经营的公司与准备退出或准备放弃的公司 2.是否利用治理结构滥用股东权利 越过股东（大）会/董事会直接任免人员 账户共管/资金共管 业务混同 越过公司经营管理层、董事会和股东（大）会，直接向公司下达指令 3.核实是否存在滥用权利的标准 查明控股股东、实际控制人以及实际控制人控制的其他企业相互之间的持股关系。核实公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间的交易是否履行了所需要的批准程序。确认交易的实质内容是否符合公允原则和一般市场惯例。确认股东是否存在通过公司股东(大)会以外的其他途径行使股东权利。公司是否依赖于股东 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 主要使用股东的技术；主要使用股东制造的专用设备；主要原材料需要向股东采购；主要产品向股东返销或依赖股东的销售渠道销售；流动资金主要依赖股东支持；公司运营主要依赖股东提供的能源、运输等服务；公司经营管理主要依赖股东推荐的原就职于股东或其关联企业的人员。二、关于主营业务的调查：1、主营业务项目 2、主营业务许可 3、重大业务活动/项目核准 4、重大业务合同/债权债务 5、重大业务事故 公司的主营业务是什么 为公司创造主要营业收入或贡献主要营业利润的业务，考察：是否属于工商登记机关核准的公司经营范围；产生的营业收入是否占公司总营业收入的主要部分，或者该业务所产生的营业利润是否占公司总营业利润的主要部分；是否占用了公司的主要资产和雇员；就该业务签署的业务合同是否占公司对外签署业务合同的主要部分 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 主营业务许可 业务资质，即公司为从事其业务经营所需取得的行业主管部门的批准或经营许可证 公司产品的生产许可、销售许可；公司主营业务依赖的主要技术或生产线、设备的使用许可；公司特许经营许可或专业资质许可；生产安全许可、环境保护许可、产品质量许可或卫生合格许可；公司从事经营所需的其他许可 重大业务活动/项目核准 内部批准 外部核准（国资、发改、行业、规划/土地/建设、环保）重大业务合同/债权债务 4.开展重大业务可能要签署哪些重大合同 对公司主营业务具有重要影响的合同或标的金额达到公司董事会议事规则或经理办公会议事规则规定标准的合同，通常包括：(1)公司的生产原料或材料的采购合同；(2)公司与主要供应商、主要客户以及主要经销商的交易合同；(3)任何载有非正常条款(包括非正常负担或非正常市场价格)的业务合同；(4)提供动力的合同；(5)委托经营、委托管理、委托理财合同及承包经营合同；(6)公司的经销权、专营权、特许权或限制性交易方面的主要合同；精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25(7)投资合同及重大资产收购、处置、置换和出售合同；(8)贷款合同、综合授信合同及其从合同，如保证、抵押、质押等合同；(9)业务活动保险或产品责任保险合同；(10)公司与董事、监事或高级管理人员之间签署的任何合同；(11)正常业务范围之外的其他重大债权债务(12)争议和纠纷 重大业务事故 安全事故 质量事故 环保事故 信息披露事故 其他违法事故 三、关于财务要素的调查 1、资产负债 2、经营业绩 资产负债 1、主要科目 2、核查目的 3、核查对象 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 主要科目：流动资产（应收帐款、其他应收款、预付款）固定资产（房屋、设备）长期股权投资 无形资产（土地使用权、知识产权）流动负债（应付帐款、应付票据、应付工资、应付福利费、应付股利、应交税金、其他应付款、预收款、其他暂收款、短期借款）长期负债（长期借款）实收资本 资本公积、盈余公积 未分配利润 核查目的：来源或产生是否合法 是否履行了所有必需的内外部批准程序；是否应当有权利凭证，如有，是否完备、正确无误、合法有效、手续齐备 权属是否已经转移 是否已经如约实际交付/交割 是否被目标公司实际控制和管理 是否存在第三人权利，是否被保全或存在其他权利瑕疵或附条件/期限 是否存在争议或不确定性 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 是否被第三人侵权或被第三人指控侵权 债务是主债务还是从债务 主要核查对象：1.公司土地使用权清单、权属证书及说明。2.公司房产所有权清单、权属证书及说明。3.公司在建工程审批文件及施工进度情况说明。4.公司专利清单(名称、类别、数量、权属、存续、剩余有效期、有无许可或授权、何种许可或授权、许可或授权的期限)及相关证明文件。5.公司商标清单(名称、类别、数量、适用大类、权属、存续、有无许可或授权、何种许可或授权、许可或授权的期限)及相关证明文件。6.公司著作权清单(类别、数量、权属、存续、有无许可或授权、何种许可或授权、许可或授权的期限)及相关证明文件。7.公司已取得或正在研发的专有技术的详细情况和保密措施。8.公司拟取得或正在申请的商标、专利、著作权的详细情况及其清单。9.公司的其他无形资产情况说明。10.公司对外投资的详细情况及相关的权利证明文件，包括分公司及参股、控股子公司及其出资额、所占比例或股份。11.公司的资产共有、抵押、质押情况及证明文件。12.公司租赁物的性质、类别、期限。13.公司的所有财务审计报告和资产评估报告。经营业绩纳税核查 精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 1.公司税务登记证。2.公司应纳税的税种、税率说明。3.公司各年度纳税申报表及完税证明。4.公司享受税收优惠的依据、证明文件及实施情况。5.公司享受财政补贴优惠的依据、证明文件及实施情况。6.公司享有的税收优惠、财政补贴优惠是否会因拟进行的交易而面临被终止或调整的可能性说明。四、关于运营要素的调查员工 1.与公司有劳动合同关系的员工人数和岗位分布现状清单。2.集体劳动合同样本、所有高级管理人员劳动合同。3.公司执行劳动法律、法规及政策的执行情况说明，包括有无重大劳动争议，有无处罚及有无潜在处罚的说明。4.公司建立的劳动卫生、劳动安全、劳动保护、劳动保险制度，以及实际执行情况说明。5.公司建立的员工激励计划和员工福利制度。6.公司关于职工的各项保险、保障金、基金是否按时足额缴纳的说明。7.公司可分流人员范围、数量、构成及补偿方式和标准说明。8.病、残、离、退(包括内退、停薪留职)职工的数量、目前状况及相应协议和执行情况说明。9.公司下岗失业人员的基本生活费是否按时足额发放、是否建立并持续缴纳失业保险金、是否建有最低生活保障制度的说明。精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 10.公司员工与企业解除或终止劳动关系后是否存在未结事项的说明。11.公司是否存在员工集资或持股情况的说明。12.公司职代会/工会建立及运作情况。关于运营要素的调查重大流程 三会议事规则和经理工作守则 规划、预算、任务、指标的产生、决定、执行流程 机构设置、岗位设置和岗位职责的确定流程 重大交易的提议、审议、批准流程 中层以上管理人员的薪酬、考评、奖惩流程 调查资料索取顺序：按照保密性和敏感性顺序：1.外部登记/公示资料（证照、产权凭证、工商登记资料）；2.其他中介机构专业报告（年度报告、审计报告评估报告）；3.非公示政府核准/备案资料（申请报告、科研报告、纳税凭证）；4.内部决议和外部批文(均为正文)；5.交易协议；6.报表和其他财务资料；7.内部报告、总结、提案、可研分析、预测、决议附件、会议记录等内部文件；精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 尽职调查结论：真实性 合法性 有效性 完整性 确定性 尽职调查与交易要素的关系 要素一（控制权）一至三、十至十二、十九（结合p.270274 和 p.295-296）要素二（业务）四至八、十八、二十三和二十四（结合p.274275 和 296-297）要素三（财务）九、二十至二十二（结合 p.276-280和p.297-298）要素四（运营）十三至十七（p.298299）精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 综合风险评估和不确定因素排除二十五至二十九（要素一至四再次全面回顾）特别保证与陈述可能的补救 新律师在尽职调查当中干什么？（1、理解尽职调查清单的意义（2、对照资料发现有无遗漏顺序p304，第 T+T1 天（3、对照 p295-299实质性审查，提出实质性问题供主办律师参考，T2+T5（4、再次对照资料/补充资料核查完整性T6（5、参加协调会纪录各方关注焦点 T7（6、总结法律尽职调查关注问题及可能的解决方案，供主办律师参考 T8+T9（7、对照调查报告格式如 P305-309起草调查报告初稿，并提示重点 T10+T12（8、理解主办律师修订稿的原因和理由）公司业务涉及的主要商业条件：精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 治理结构组织机构的设置、构成、职权和行为程序、僵局处理（表决权分配和程序）投资规模和对价并购对价、收购后企业投资总额及注册资本（对价依据、支付方式、监管）主营业务、业绩指标和增资资金投向（可能的上市目标）资源来源资金、设备、技术、人员、采购和销售渠道（关联交易及各方附带义务）利润分配机制（特殊的分配机制）尽职调查、筹备及前期费用承担 公司业务涉及的主要法务条件：鉴于条款 定义 交易协议生效或协议履行的前提条件；过渡期及其安排；对价的调整机制（3 种情形下非对赌对价调整）竞业禁止；精品好文档，推荐学习交流 仅供学习与交流，如有侵权请联系网站删除 谢谢25 关联交易 声明和承诺 不可抗力 知识产权 保密 通知 法律适用 争议管辖 协议变更和解除 违约及补救 条款或协议无效的后果及处理