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2022年建筑工程设计合同纠纷 第一篇：建筑工程“黑白合同”纠纷 案例一 杨立军律师案件点评之：建筑工程“黑白合同”纠纷 在建筑施工领域，发包方与承包方之间存在两种施工合同的状况特别普遍,一份是经过招投标的备案合同,另一份是与备案合同不一样而实际履行的合同，俗称为“黑白合同”。建设工程施工合同的双方当事人除经过招投标签订的正式合同外，另外还签订一份或一份以上实际履行的补充协议，正式合同与补充协议的实质性内容相异，用来规避招投标制度，或实现某种非法的利益。实践中，“黑白合同” 虽然是就同一工程项目签订的两份在工程价款和付款方式上存在明显差异的合同，但双方在实际履行中对各自的权利义务是默契的。那么，假如双方对合同履行产生争议，一方以备案的对自己有利的合同主见权利，另一方以未备案的合同主见权利，法院该以哪一份合同为依据来判定当事人的权利义务呢？作为开发商怎样预防此类合同带来的风险？本期案例将作简要分析。 本期案例 房地产开发商与建筑工程公司“黑白合同”纠纷 一、基本案情 原告北京城建四建工程有限责任公司通过工程招投标，和北京浩鸿房地产开发有限责任公司签订了“浩鸿园住宅c座d座及社区中心”和“浩鸿园住宅c座f座”工程施工合同两份，合同价款分别为1.3亿元和1.04亿元，经在北京市建设工程施工合同管理处备案后起先施工。2022年、2022年双方又签订了补充协议，分别将原来签订的两份合同工程价款从1.3亿元调整为10180万元、从1.04亿元调整为8911万元。2022年12月、2022年9月，上述工程竣工后交由浩鸿房地产运用，城建四建公司得到工程款1.46亿元，双方对这些工程款数额都无异议。但双方在工程最终结算时，对依据已备案合同确定的工程价款进行结算，还是采纳双方签订的施工合同补充协议确定的工程价款进行结算发生争议。 城建四建公司认为，已备案的合同是经公开招投标，中标后签订的，这份合同才是工程结算的惟一依据，依据该合同的内容，浩鸿房地产除已支付的款项外，还欠自己工程款1.47亿多元。 浩鸿房地产则辩称，两份备案合同不是双方的真实意思表示，后来签订的补充协议才是双方债务关系的体现。因为在2022年3月，城建四建公司为拿到工程项目，就向他们作出了垫资地上8层；让利7.2；对他们分包项目不收费等极为实惠的许诺，随后起先进场施工。直到2022年5月，他们才为工程进行了形式上的招投标活动。而依据双方签订的私下协议：招投标结果是为了办理开工证，中标价和合同价对双方没有约束力，施工图纸定出后一个月再约定合同价。他们说，事实上招投标的件是被告自己编制的，招投标活动由被告一手操办，参与投标的其实都是城建集团下属企业。因此，他们认为应按补充协议确定工程款数额，尚欠的工程款应待双方进一步核实后再确定。 二、法院认定、判决 法院审理后认为，依据招标法的有关规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，订立书面合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。由于城建四建公司承建的浩鸿园住宅楼建设工程，是通过公开招投标的形式所取得，上述工程的标底在工程招投标件中已得到了双方的确认，中标后，他们依据公开招投标件所确定的数额与浩鸿房地产签订了工程施工合同，上述协议不违反法律的规定，且双方对所签合同进行了备案，故该合同合法有效。 而双方后来又签订的补充协议中，对原已备案的合同内容进行了变更，并将备案合同约定的工程价款进行了较大的变动，因此，应当认定变更后的协议内容与已备案合同相比，已构成了国家招标投标法中所禁止的“背离合同实质性内容”的改变，这些行为违反了有关法规，因此这些补充协议应为无效。浩鸿房 地产应按与城建四建公司通过工程招投标而签订的已备案的施工合同的约定履行支付工程款的义务。据此法院一审判决由浩鸿房地产支付工程款1.47亿元及相应利息。 案件评析 本案件判决的作动身生在最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明出台之前，说明其次十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一样的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”。本案件中，北京城建四建工程有限责任公司通过工程招投标，和北京浩鸿房地产开发有限责任公司签订了两份工程施工合同，合同价款分别为1.3亿元和1.04亿元，并在北京市建设工程施工合同管理处备案后施工。2022年、2022年双方又签订了补充协议，分别将原来签订的两份合同工程价款从1.3亿元调整为10180万元、从1.04亿元调整为8911万元。将备案合同约定的工程价款进行了较大变动，与备案合同相比已构成实质性背离。依据说明的规定法院也会判决根据双方备案的合同作为双方工程款结算的依据。 一、对建设单位的启示： 依据招标投标法必需进行招投标的工程项目，建设单位未进行招投标而干脆与施工单位签订建设施工合同(即“黑合同”)，将工程发包给关系单位施工。但为了应付政府部门的监督和检查，进行了形式上的招投标活动并签订了“白合同”，或者连形式上的招投标活动也省去，干脆签订“白合同”，并编造了与之相应的招投标件用以备案。这种状况下，“黑合同”的签订系违反法律和行政法规的强制性规定，而“白合同”的签订则属于以合法形式掩盖非法目的，都会被认定为无效合同，对有关责任人可能依据情形追究行政责任乃至刑事责任。因此这种状况下要严格避开出现“黑白合同”。 、依照法律的规定对不属于必需招投标的工程项目，由于一些地方政府或者详细行政主管部门要求进行招投标，建设单位未进行招投标而干脆与施工单位签订建设施工合同，将工程发包给施工单位，但为了办理有关手续而进行徒具形式的招投标，或者编造招投标“事实”并签订与编造的招投标“事实”相对应的“白合同”，以应付主管部门检查。对于这种状况还是要尽量避开发生，尽管此种情形下签订“黑白合同”且不存在以下情形：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益等合同法规定的合同无效的情形，法院不会认定为无效，但是在关于工程款结算这一点上会根据备案的合同来确认，为了避开施工单位违反双方之间的“默契”，应当把两份合同关于工程款结算的条款约定的基本一样，不要把备案合同约定的内容过于具体，备案合同没有约定的状况下，可以根据双方没有备案的合同来确认双方的权责。 二、结语 建设单位都会考虑最大限度地节约成本，并高度关切建筑质量，建设单位与施工单位签订“黑白合同”仅仅是为了规避地方政府不合理的规定而以“黑白合同”不作实际履行，法院判决以“白合同”为结算工程款依据，不仅无助于规建筑市场，同时还纵容了地方政府行政权的不当扩张，更为严峻的是，破坏了契约自由这一最基本的市场法则。 作为“黑白合同”的当事双方，说明的出台对建设单位来说是不利的，可能引发施工单位为了私利，违反双方之间的“默契”，引发更多的纠纷。在法律没有就此问题作出更合理性的规定之前，作为建设单位一方在签订“黑白合同”的时候审慎考虑。 案例二 湖南*房地产开发有限公司： 3月8日，本律师曾书面对公司递交了“对施工合同的审查法律看法”，就工程的发、承包和施工 合同的签订提出了五点法律看法，其中，最主要的建议是不能签订施工合同与备案合同内容不一样的“黑白合同”、“阴阳合同”。作为公司聘请的项目过程管理律师，建议公司在法律规下运作、避开法律风险是我的职责所在，而施工合同又是整个项目最为重要的一份合同，可以说干脆关系到一个项目的成败，据此，特向公司再次提交书面法律看法，供公司领导决策、定夺。 一、法律、法规、司法说明对“黑白合同”的禁止性规定。 我国招投标法第46条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，根据招标件和中标人的投标件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。” 我国建筑法第18条规定“建筑工程造价应当根据国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。” 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明第21条规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一样的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。” 湖南省建设工程施工合同备案管理实施细则第13条规定“ 施工合同签订后，承发包双方不得另行订立与合同内容不一样的其他协议，在合同履行过程中发生争议时，以备案后的合同为准。” 依据以上法律、法规、司法说明可以看出，建设工程禁止发承包双方签订施工合同与中标备案合同内容不一样的“黑白合同”、“阴阳合同”。假如“黑白合同”在履约过程中发生争议，均以备案的合同约定的结算价款作为工程价款的结算依据。 二、因“黑白合同”发生纠纷的案例警示。 1、长沙*房地产开发有限公司与长沙*建筑工程公司“*家园”定向房地产开发项目，双方通过内部招投标签订施工合同工程价款2950万元，双方通过外部招投标签订备案合同工程价款3750万元，而且备案合同还约定钢材超过4000元/吨调差，双方还另行签订了一份补充协议，约定按施工合同履行，备案合同不作为双方的履约依据和结算依据。工程竣工验收后，施工方不认可施工合同的法律效力，按备案合同报审金额为5900万元，并以建设方未办理工程总价款结算为由拒绝办理建设工程备案手续，建设方至今无法办理房屋产权登记手续。纠纷发生后，施工方向省建设厅投诉，建设方同时也向市建委开发处投诉，本律师参加整个纠纷的调处过程，建设行政主管部门的调处看法均是支持施工单位的申诉理由，工程必需按备案合同予以结算，最终，经多方调处努力，双方协商确定工程结算总价款为4050万元，比双方原本实际履行的施工合同多结算1101万元。 2、湖南岳麓山高校科技园发展有限公司与长沙市岳麓山建筑工程公司“麓山·翰林院”定向房地产开发项目，双方同样也是签订了备案合同、施工合同及补充协议，后双方因工程结算发生纠纷诉至长沙市中级人民法院，长沙中院以“长中民一初字第0330号”民事判决书判决认定，“建筑公司通过公开招投标，与开发公司签订了备案合同，该备案合同合法有效，本院予以认可，之后双方签订的施工合同未经备案，且与备案合同的内容有所不同，本院不予认可，并以备案合同作为本案的定案依据，双方另行签订的施工合同补充协议，违反了我国招投标法第46条之规定，该补充协议无效。”据此判决双方以备案合同作为结算和定案依据。 3、本律师代理的湖南省*工程集团总公司诉长沙*房地产开发有限公司“*苑”房地产开发项目建设工程施工合同纠纷，建筑面积73010，其中地下室11010,2022年4月签订施工合同，约定合同固定总价款7300万元，签订备案合同，约定总价款按101定额下浮12%结算，双方同时签订了补充协议，明确了 施工合同的法律效力。工程完工后，双方发生纠纷，*集团将*房地产公司诉至长沙市*人民法院，法院先行裁定以备案合同作为双方的结算依据，补充协议不具备法律效力，并由法院托付长沙市*造价师事务所进行司法鉴定，鉴定工程结算总价款为9101余万元，比双方实际约定的施工合同多结算近2022万元。 从以上法律、法规和司法案例可以看出，建设工程签订“黑白合同”不但是法律明禁止，而且是发生纠纷的罪魁祸首，可以说一百零一害无一利。即便是签订补充协议予以规避，也无法从法律上赐予保障。当前，建筑市场越来越规，建筑公司与建筑从业人员的法律意思越来越强，建设行政主管部门爱护承载着弱势群体的建筑企业的看法也越来越明确。建设工程一旦因“黑白合同” 发生法律纠纷，利益受损的必先是建设方，这也是本律师多次建议公司要重视施工合同，不能签订内容不一样的“黑白合同”的主要缘由。 就以上问题，我通过与公司管理人员多次沟通，发觉在对合同的相识上普遍存在以下几个误区： 1、认为合同备案就是走过场，没有实际意义，双方签订的备案合同之外的合同才是重要的，才是双方的履约依据。这一观点是错误的。备案合同是在政府相关行政主管部门的监管下，通过公开市场竞争的招投标行为，根据中标通知书的内容签订的，并通过政府相关部门的审查备案认可，是法律效力高于其他任何合同的合同。相反，其他未经备案的合同，依法都是无效的合同，都不能成为双方的履约依据。 2、认为备案合同的价格必需要高，否则就无法备案。这是对建设行政主管部门颁布的法律、法规和规性件的不懂或者理解错误。建设工程招投标，主要就是价格、工期、质量的竞争，建设方通过工程招投标，选定质优、价低、有诚信的施工企业，而施工方可以依据企业的管理水平，根据建设行政主管部门颁布的现行定额或者企业自行制定的定额进行投标报价，竞争价格，争取项目中标。也就是说，只要不是明显的低于成本价投标和中标，都是合法的，都是受行政部门认可的，这也是建设工程强制设定招投标制度的真正目的。依据湖南省建设工程施工合同审查备案方法及实施细则的规定，中标价格的高与低，并不是其审查的围，根据相关件的规定，只要备案合同形式合法、计价方式合法、规费明确、合同价款调整方式明确、人工工资单价不低于施工地发布的最低单价，即符合合同备案的形式要件，可以通过备案审批程序。 3、认为项目经理都是靠得住的挚友，中标施工企业完全可控，不会出现纠纷或者发生诉讼。这是对公司存在的法律风险过分乐观的主观臆断。中国的企业普遍都有一个传统的商业习惯，就是“先做挚友，后做生意。”，在这一习惯下，就自然而然的带着挚友感情去从事商业行为，以挚友的标准去评判对方的商业诚信，以挚友的标准去处理商业行为，其结果当然有有坏，但从我参加大量的建筑项目的阅历推断，坏的占大多数。建设工程施工项目发生纠纷，缘由特别困难，作为律师，评判纠纷隐患的唯一标准就是法律规，而不是其他标准，假如在操作过程中，人为的留下纠纷隐患，那么，日后发生法律纠纷就是必定的。 当然，本律师也不否认，建设工程签订“黑白合同”的现象的确普遍。但从我经手的项目来看，大多数都会留意内外部招投标的一样性，也就是结算条款基本一样，只是在人工工资单价、规费处理、合同工期上有些区分。本律师在公司内外招投标之前，就特地书面提交法律看法，建议公司在确定施工合同时应留意的几个问题，其目的就是想公司留意内外部招投标的一样性。但缺憾的是，没能得到公司的足够重视。而像我们公司这样，外部中标金额1.865亿元，内外中标金额相差数千万元的操作方式，真是闻所未闻，这也让本律师特别担忧。针对本公司的项目法律风险的规避方式，本律师再提以下几点建议： 1、请公司尽快确定施工合同，交本律师与备案合同一起进行法律审查，找出两份合同的差异，寻求补救措施。 2、对两份合同同时审查后，由本律师起草一份补充协议，与两份合同同时盖章签订。虽然签订补充协 议的确存在法律效力的问题，但签总比不签，有总比没有，有至少能说明一些事实的存在。 3、尽量想方法做到将施工合同、补充协议与备案合同一并备案。依据湖南省建设工程施工合同审查备案方法及实施细则第17条、第12条的规定“合同备案后，在已签订合同基础上补充、变更或解除合同应签订书面协议，并在签订协议后7日内将协议报原备案机关审查方能生效。”假如能将施工合同、补充协议进行备案，那么施工合同和补充协议也将发生法律效力，那么，合同存在的相应法律风险，也能得到有效规避。 4、施工期间，处理与施工单位、项目经理的关系；要将每笔工程款通过银行转账支付给建筑公司，由建筑公司拨付给项目经理；不能与项目经理至接发生工程款往来关系；要督促建筑公司对项目进行干脆有效的管理，建筑公司的管理主要集中在农夫工工资的足额支付、材料款的按时支付、工程款用于本项目而不被项目经理挪作他用、工期进度符合施工安排方案、质量符合要求、施工资料编制符合要求并全部由建筑公司限制等等。本律师认为，担当工程项目风险责任实力最强的确定是建筑公司，假如建筑公司对项目的管理能真正落到实处，那么，发生纠纷的几率就会降到最低。 以上建议，供公司领导参考。顺颂，商祺！ 【指导性案例】建设工程施工合同纠纷案件中让利承诺书效力的认定 一、案情简介2022年3月1日，甲公司通过公开招投标中标奥林花园一期工程，随即依据招投标件与乙公司订立建设工程施工合同，约定：乙公司将奥林花园一期工程交给甲公司施工，合同价款4500万元，合同价款可调整，调整方法为施工图纸加变更、签证，依据定额工程量按实计算，材料价格按约定方式计算。2022年4月1日，甲公司向乙公司出具一份承诺书，承诺对奥林花园工程予以让利，详细 第13页 共13页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页第 13 页 共 13 页