二审案件律师业务指引法律劳动法_法律-劳动法.pdf

二审案件律师业务指引 作者：丛彦国 一、接受当事人的委托 1、以律师事务所的划义接受当事人的委托。2、律师事务所指派律师作为诉讼代理人。3、律师事务所向委托人介绍指派的律师。4、在一审判决送达后办理委托手续。5、审査是否具有不能接受委托的情形。6、接受委托时，审查当事人的主体资料。发现当事人不具备相应的诉讼主体资格 时，应向其说明情况进行更换。7、符合收案条件的，办理委托手续：（1）律师事务所与委托人签署委托代理合同一式两份，一份交委托人，一份 交承办律师附卷存档；（2）委托人签署授权委托书，一式三份，一份交法院，一份交承办律师附卷存档,一份交委托人：（3）委托代理合同、授权委托书应当记明具体的委托事项和权限，委托权限应注 明是一般授权还是特别授权：（4）开具律师事务所函，呈送法院。8、律师事务所接受委托后，办理收案登记，编号建立卷宗。9、收案后，如发现委托人已经委托了一名其他代理人时，应当与该代理人交换意 见。（1）如果意见基本一致，可以共同代理；（2）如果意见不一致，应当向委托人说明情况，由委托人选任一名代理人，或两 个代理人就不同的事项接受委托，分别接受不同的代理权限。10、律师事务所接受委托后，无正当理由不得再拒绝代理。二、接受委托后承办律师应当进行以下工作：1、要求委托人提供证据。（1）要求委托人提供证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委 托人妥善保管：（2）收取原件的，应当制作淸单，由委托人、律师签字附卷（尽量不收取原件，以降低代理风险）。2、向委托人解释与讨论原审案件的以下事项：（1）原审案件是否属于原审法院管辖；（2）原审起诉是否符合法律规立：（3）原审原告诉讼请求是否超过诉讼时效：（4）与原审案件有关的法律规左；（5）原审诉讼请求是否有相关证据或证据线索 支持:（6）诉讼当事人的各项诉讼权利和诉讼义务：（7）被告是否反诉，如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由：（8）原审是否有申请回避的事实、理由和必要性。三、根据委托人的请求，代英书写上诉状 民事上诉状 上诉人（原审被告）：被上诉人（原审原告）：上诉请求：上诉理由：此致 XXXX人民法院 上诉人：年 月 日 四、出庭准备（-）全面了解一审情况 1、可以任开庭审理前到法院查阅案卷，并根据规左复制有关案卷材料。2、必要时与一审诉讼参加人取得联系，尽可能全而了解一审情况。3、在查阅一审案卷时，重点审查以下方而：（1）一审认定事实是否淸楚、完整，有无前后矛盾；（2）一审证据是否确实、充分，有无未经质证的证据作为判决、裁左的依据；有 无不该采信的证据采信了，该采信的却没有采信；证据相互之间有无矛盾；（3）一审认注的事实与判决、裁泄的结果是否具备必然的逻辑联系；（4）一审适用法律是否得当，适用的法律条文与案件性质、主要事实是否一致，有无适用已经废止的行政法规、地方性法规及司法解释；（5）一审程序有无影响案件正确判决的违法情况。（二）整理和提交证据 1、根据一审情况，及时做好证据补救工作，尽量收集支持本方主张，反驳对方主 张的新证据：2、将当事人提供和自己调查、收集的证据进行归类整理：3、对当事人提供的证据，可以留存复印件，原件交由当事人自己保笛，保存原件 的应妥善保管；4、向法院提交证据，应编制证据目录；5、向法院提交证据，可以一次性提交，也可以根据诉讼过程分期分批提交。除起 诉或答辩时提交的基本证据外，其他证据一般应在开庭前提交，至迟在开庭时提交。少 数证据在开庭后才取得的，可申谙法院给予一泄的提交证据宽限期：6、在开庭前向法院提交证据，一般可提交复印件，但开庭时应当出示原件。不能 岀示原件的，应说明理由。法院收取证据原件时，可以要求法院岀具收据；师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工7、告知当事人，所有要提交法院的证据必须经律师审查，要求当事人不得自行决 定，除非在委托律师前已经提交。8、在开庭前，将需要通知出庭的证人姓名、身份情况、工作单位或住址、联系方 式等告知法院。（三）与有关人员的交流 1、征求当事人意见，对合议庭组成人员是否提出回避申谙及有无相应证据。2、通知自己一方拟岀庭的i正人携带身份证明，准时到庭，并告知其出庭作证应注 意的事项。可以与证人演练庭审作证、质证的情形。3、根据情况，告知被代理人或其法立代表人是否出庭。如果出庭，告知英岀庭及 回答法庭和对方代理人提问应注意的事项。（四）调查提纲的准备 调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲：1、陈述提纲（1）本案案情（2）陈述要点 2、举证提纲（1）本证的举证（2）反证的举证 3、质证提纲（1）对于对方证据的质证意见（2）对于对方对本方证据可能提出的质证意见和反驳意见 4、发问提纲（1）对其他当事人的发问（2）对出庭作证的证人、鉴泄人的发问（五）代理词提纲的准备（六）出庭问题 1、接到开庭通知书后应按时出庭，如因故不能岀庭，应及时与法院联系，申请延 期开庭。2、有下列情形之一的，请求法院推迟开庭时间：（1）因不可抗力，无法出庭履行职务；（2）收到两份以上同时开庭的通知书，无法参加后接到通知书的开庭审理活动；（3）由于客观原因无法按时到达开庭地点。3、接到法院书面通知时距开庭时间不足三日的，可以提岀异议，请求法院更改开 庭时间。五、针对二审特殊情况的考虑 师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工1、对当事人在一审中已提出的诉讼请求或反诉请求，原审法院未作审理判决的，或判决结果超岀诉讼请求范伟I的，可以代当事人请求二审法院调解或发回重审。2、原审原告增加诉讼请求，或原审被告提出或增加反诉请求，可以建议二审法院 调解或发回重审。3、二审案件开庭审理的，参加庭审的规则与一审相同。4、二审案件不开庭审理的，应及时提交书而代理词。二审期间发现新的重要证据,或者有理由说明作为一审判决依据的主要证据不能成立，或者岀现其他可能直接影响案 件结果的情况，可以建议二审法院开庭审理。5、二审案件出现调解、和解时：（1）可以在代理权限内参与调解、和解；（2）未经特别授权，不能对委托人实体权利进行处分：（3）代为签收调解书，有委托人的书而授权，否则，不能签收 六、法庭调查阶段 1、遵守法庭规则和法庭秩序，听从法庭指挥。2、审判长在核对当事人身份时，可以对对方当事人及其代理人的身份提出异议。3、审判长询问委托人是否申请回避时，可以依据委托人的授权对审判人员、书记 员提出回避申请，并说明理由。4、法庭调查开始后，代委托人口头陈述事实或者宣读民事上诉状，讲明具体上诉 请求与上诉理由。5、审判长归纳争议焦点或法庭调査重点后，有权提出修改与补充意见。6、在法庭调査过程中，应当认真记录，做好向其他当事人、证人、鉴定人发问的 准备，完善庭前准备的各项调査提纲。7、出示证据，应当简要说明该证据事实的种类、证据来源、取证时间、地点、提 交人及可以证明的事实等。8、对物证，可以但不限于从以下方面质证：（1）物证的真伪;（2）物证与本案的联系：3）物证与其他证据的联系：（4）取得该物证的程序是否合法。9、对书证，可以但不限于从以下方面质证：（1）书证是否为原件；（2）书证的真伪：（3）书证的合法性：（4）书证所要证明的事实：（5）书证与其他证据的矛盾；（6）书证的来源。10、对证人证言，可以但不限于从以下方而质证：师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工（1）证人与双方当事人的关系，特别是与对方当事人有无关系，与本案有无利害 关系：（2）证人证言的来源及合法性；（3）证人证言的内容及要证明的事实；（4）证人年龄、智力状况、行为能力等自然情况；（5）证人的证言前后是否矛盾；（6）证人证言与其他证据的矛盾。结合有关背景材料进行综合分析，发表该证人证言能否采信的看法，并阐明理由。如证人无正当理由不岀庭接受质证，建议法庭对该证人证言不予采信。11、对视听资料，可以但不限于从以下方而质证：（1）取得和形成的时间、地点和周囤的环境：（2）有无剪补：（3）收集的过程及英合法性；（4）所要证明的事实与案件的联系。12、对鉴左人和鉴左结论，可以但不限于从以下方而质证：（1）鉴定人的资格；（2）鉴泄人与双方当事人的关系：（3）鉴泄的依据和材料：（4）鉴定的设备和方法：（5）鉴泄结论是否具有科学性。对该鉴泄结论发表看法，认为鉴泄结论不能成立或不完整的，申请重新鉴左或补充 鉴定。13、经审判长许可，可以向证人、鉴定人及其他当事人发问。应当就与本案有关的 问题发问，发问受到审判长制止时，应当尊重法庭的决泄，改变问题或者发问方式，或 表明发问的主要性和关联性。14、针对其他当事人、诉讼代理人威逼性、诱导性发问、带前提的发问和与本案无 关的发问，有权提岀反对意见。反对意见被法庭驳回后，可提请法庭将其反对意见记录 在案。15、在法庭调查过程中，有权申请重新鉴定、勘验，要求补充证据，必要时可以申 请延期审理。16、每一案件事实的全部证据岀示完毕后，可以发表综合性意见。对于有矛盾的证 据、程序违法的证据及英它不具备证据证明力的证据，可以建议法庭不予采信。七、法庭辩论阶段 1、辩论发言，应当紧紧围绕争议焦点或者法庭调查的重点进行。从事实、证据、法律等不同方而进行分析，阐明观点，陈述理由。2、发表代理意见应当重事实，讲道理。应有良好的文化修养和风度，不应当以不 合理的方式发言。3、发现案件某些事实未査淸的，可以申请恢复法庭调査。师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工4、发现审判程序违法，可以指岀并要求纠正，以维护本方的权利与利益。八、休庭后的工作 1、阅读法庭笔录，如有遗漏或差错，应当申请补正。2、按法庭要求及时提交代理词。3、对于在法庭上出示的证据，与本案承办人员办理交接手续。师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工鼓新资料推荐 4、需要补充证据的，在法庭指左的期限内提交。九、可能适用的法律规定 1、关于实体方面的法律规左 2、关于程序方而的法律规左 3、关于证据方面的法律规立 师作为诉讼代理人律师事务所向委托人介绍指派的律师在一审判决送达后办理委托手续审査是否具有不能接受委托的情形接受委托时审查当事人的主体资料发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时应向其说明情况进行更换符合收案人签署授权委托书一式三份一份交法院一份交承办律师附卷存档一份交委托人委托代理合同授权委托书应当记明具体的委托事项和权限委托权限应注明是一般授权还是特别授权开具律师事务所函呈送法院律师事务所接受委托后办理致可以共同代理如果意见不一致应当向委托人说明情况由委托人选任一名代理人或两个代理人就不同的事项接受委托分别接受不同的代理权限律师事务所接受委托后无正当理由不得再拒绝代理二接受委托后承办律师应当进行以下工