第一章、行政法概论.pptx

1行政法与行政诉讼法学行政法与行政诉讼法学主讲：赵鹏主讲：赵鹏 授课人简介：首都经济贸易大学法学院教师，授课人简介：首都经济贸易大学法学院教师，中国政法大学法学院宪法学与行政法学博士，中中国政法大学法学院宪法学与行政法学博士，中国政法大学政治与公共管理学院博士后研究人员国政法大学政治与公共管理学院博士后研究人员 联系方式：联系方式：zhaopeng_zhaopeng_Company Logo参考教材参考教材 应松年主编：应松年主编：行政法与行政诉讼法行政法与行政诉讼法，中国政法大学出，中国政法大学出版社版社20082008年版（年版（“十十一五一五”国家级规划教国家级规划教材）材）3第一章、行政法概论第一章、行政法概论第一节、行政的概念与历史第一节、行政的概念与历史第二节、行政法的概念与特点第二节、行政法的概念与特点第三节、行政法的基本原则第三节、行政法的基本原则4第一节、行政的概念与历史第一节、行政的概念与历史 一、法律上明确一、法律上明确“行政行政”的概念的作用的概念的作用 确定哪些活动属于行政活动，从而明确定哪些活动属于行政活动，从而明确行政法的调整范围。确行政法的调整范围。120 120争端争端.doc.docv二、行政的概念二、行政的概念v（一）形式意义上的行政：作为国家权力分支（一）形式意义上的行政：作为国家权力分支的行政机关的活动的行政机关的活动洛克：国家权力区分为立法权和执法权，从而使权力洛克：国家权力区分为立法权和执法权，从而使权力受到法律的拘束；受到法律的拘束；孟德斯鸠：使国家权力分由行政、立法和司法三个独孟德斯鸠：使国家权力分由行政、立法和司法三个独立的机关来行使；立的机关来行使；思考：思考：(1)是否行政机关所有的活动均由行政法调整？是否行政机关所有的活动均由行政法调整？(2)是否非行政机关的活动均不属于行政法的调是否非行政机关的活动均不属于行政法的调整？整？5v1、行政机关也可能以平等主体身份开展一些活、行政机关也可能以平等主体身份开展一些活动，这时适用民法来解决；动，这时适用民法来解决；v2、一些高层行政机关作出的具有高度政治裁量、一些高层行政机关作出的具有高度政治裁量性质的活动，不受法律的严格调控，被称为统治性质的活动，不受法律的严格调控，被称为统治行为（也叫国家行为），它们不受行政法调整；行为（也叫国家行为），它们不受行政法调整；v俄罗斯总统和总理职权的划分俄罗斯总统和总理职权的划分.docv3、一些行政活动，国家出于客观需要，可能授、一些行政活动，国家出于客观需要，可能授权一些非政府的组织来行使，这时，这些组织的权一些非政府的组织来行使，这时，这些组织的活动也要受到行政法的调整。活动也要受到行政法的调整。6v（二）实质意义上的（二）实质意义上的“行政行政”7特征特征公公共共性性（为为实实现现公公共共利利益）益）国国家家职职权权性性（以以强强制制力力为为后盾）后盾）执执行性行性积积极性极性管理性管理性区区 别别对对 象象私私行行政政（为为追求利追求利润润）行行政政机机关关的的一一些些私私法法行行为为立立 法法 活活动动司司 法法 活活动动统统治行治行为为（三）结论：我国行政法所调整的行政（三）结论：我国行政法所调整的行政 行政法所调整的行政，以形式上的行政机关的行政法所调整的行政，以形式上的行政机关的活动为主，但也包括一些法律法规授权的组织实施的，活动为主，但也包括一些法律法规授权的组织实施的，满足实质标准的活动。满足实质标准的活动。实践中企业、事业单位、基层群众自治组织、实践中企业、事业单位、基层群众自治组织、社会团体、行业协会等都有可能经授权而成为实施行社会团体、行业协会等都有可能经授权而成为实施行政活动的主体。政活动的主体。8三、行政法学视野中的行政发展三、行政法学视野中的行政发展 社会法治国：社会法治国：给付行政、规给付行政、规制行政兴起；制行政兴起；政府开始广泛政府开始广泛的干预社会生的干预社会生活活 自由法治国：自由法治国：秩序行政：秩序行政：行政职能以维行政职能以维护秩序为主护秩序为主 安全保障国安全保障国家与风险行政家与风险行政？1819世纪世纪 20世纪初至世纪初至70年代年代20世纪世纪70年代至今年代至今“风能进，雨能进，国王不能进！风能进，雨能进，国王不能进！”v 英国首相威廉英国首相威廉皮特：皮特：“即使是最穷的人，即使是最穷的人，在他的小屋里也敢于对抗国王的权威。屋子可能在他的小屋里也敢于对抗国王的权威。屋子可能很破旧，屋顶可能摇摇欲坠；风可以吹进这所房很破旧，屋顶可能摇摇欲坠；风可以吹进这所房子，雨可以打进这所房子，但是国王不能踏进这子，雨可以打进这所房子，但是国王不能踏进这所房子，他的千军万马也不敢跨过这间破房子的所房子，他的千军万马也不敢跨过这间破房子的门槛。门槛。”10v 直到直到1914年年8月，除了邮局和警察以外，一月，除了邮局和警察以外，一名具有守法意识的英国人可以度过他的一生却几名具有守法意识的英国人可以度过他的一生却几乎没有意识到政府的存在乎没有意识到政府的存在”。但是，。但是，现代行现代行政国家已经形成，纠正社会和经济的弊病是政府政国家已经形成，纠正社会和经济的弊病是政府的职责，这种看法反映了人们的情感。的职责，这种看法反映了人们的情感。v 韦德韦德11 在秩序行政时代：行政法的任务主要是防止绝对在秩序行政时代：行政法的任务主要是防止绝对权力对公民权利的侵害；权力对公民权利的侵害；在给付行政时代：行政法的任务主要是促使政府在给付行政时代：行政法的任务主要是促使政府积极的承担对其公民的生存照顾义务，并确保公共资积极的承担对其公民的生存照顾义务，并确保公共资源得到公平分配，以实现社会正义；源得到公平分配，以实现社会正义；在风险行政时代：行政法的任务主要是确保行政在风险行政时代：行政法的任务主要是确保行政机关能够选择适当的手段控制未来可能出现的各种危机关能够选择适当的手段控制未来可能出现的各种危害。害。v四、行政国家的崛起四、行政国家的崛起v 在当下社会，行政机关已经取代立法机关成在当下社会，行政机关已经取代立法机关成为政治生活的中心为政治生活的中心（一）上世纪初：城市管理、职业与产品安全；（一）上世纪初：城市管理、职业与产品安全；（二）大萧条：政府广泛干预经济生活；（二）大萧条：政府广泛干预经济生活；（三）六七十年代：环境方面的政府监管兴起（三）六七十年代：环境方面的政府监管兴起（四）本世纪，多次危机导致政府管制强化，甚至（四）本世纪，多次危机导致政府管制强化，甚至出现了超越主权国家的全球行政的呼声出现了超越主权国家的全球行政的呼声 13v宪法已死，行政法长存！宪法已死，行政法长存！v 奥托奥托.迈耶迈耶v英国广播公司：肮脏的城市英国广播公司：肮脏的城市.第第3集集.工工业化的纽约业化的纽约_480 x360.mp414 一、一、含含 义义 行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其后果予以补救的法律规行政权力进行监督和对其后果予以补救的法律规范的总称。范的总称。思考：为什么要规范行政权？思考：为什么要规范行政权？第二节、行政法的概念与特征第二节、行政法的概念与特征 遭暴力拆迁：原来猪也不坚强遭暴力拆迁：原来猪也不坚强1617因拆迁而自焚因拆迁而自焚18v（一）行政权力是带有强制性的，而强制性的权（一）行政权力是带有强制性的，而强制性的权力只能是一种必要的力只能是一种必要的“恶恶”，需要对其保持经常，需要对其保持经常性的控制。性的控制。v注：不受控制的权力最终会对我们每一个人产生注：不受控制的权力最终会对我们每一个人产生影响！影响！v2012不是世界末日吗？不是世界末日吗？-320 x240.avi19v 土匪的启示：土匪的启示：v 四川省广汉县位于川陕大道上。四川省广汉县位于川陕大道上。1913年，县里年，县里有五帮土匪，他们在大道上拦路抢劫，几乎没有人能有五帮土匪，他们在大道上拦路抢劫，几乎没有人能够平安走过这段路，即使小股的武装部队都可能被土够平安走过这段路，即使小股的武装部队都可能被土匪包围缴械。结果大道没有人走了，土匪也没得抢了。匪包围缴械。结果大道没有人走了，土匪也没得抢了。于是，这五帮土匪开了一个会，达成协议，每一帮土于是，这五帮土匪开了一个会，达成协议，每一帮土匪负责一段路，在入口处立一个收费站，收费之后保匪负责一段路，在入口处立一个收费站，收费之后保证这路段的安全，保证不重复收费。空手客收证这路段的安全，保证不重复收费。空手客收5角钱，角钱，包袱客，就是小商小贩，带货物的，收包袱客，就是小商小贩，带货物的，收1元钱。很快元钱。很快这些政策就见了成效，川陕大道渐渐有人走了，土匪这些政策就见了成效，川陕大道渐渐有人走了，土匪也有了一笔稳定的收入。也有了一笔稳定的收入。20 土匪们又把土匪们又把 这个政策推广到广汉全县。广汉这个政策推广到广汉全县。广汉县境内由于连年军阀混战和土匪抢劫，没有什么县境内由于连年军阀混战和土匪抢劫，没有什么人烟。土匪们推出一个政策，请农民们回来种地，人烟。土匪们推出一个政策，请农民们回来种地，保证一亩地只收一斗谷，约占当时保证一亩地只收一斗谷，约占当时 产量的产量的5，由他们负责这一带的治安，如果有外来的土匪，由他们负责这一带的治安，如果有外来的土匪，他们负责把他们打走。于是，四川广汉县建立起他们负责把他们打走。于是，四川广汉县建立起一种安定的秩序，土匪们也有了稳定的收一种安定的秩序，土匪们也有了稳定的收 入。入。吴思：吴思：血酬定律血酬定律21v （二）政府应当是执行公共意志的机关，而法（二）政府应当是执行公共意志的机关，而法律即是公共意志的体现。律即是公共意志的体现。22v（三）长治久安依赖于健全的法律制度规范权力（三）长治久安依赖于健全的法律制度规范权力23v v 结论：有某些时候，政府不但不能解决问题，反结论：有某些时候，政府不但不能解决问题，反而自身也成为问题。所以在授权政府管理我们时，必而自身也成为问题。所以在授权政府管理我们时，必须以法律规则规范它的活动。须以法律规则规范它的活动。v 政府不是喂养于天国、产奶于地上的母牛政府不是喂养于天国、产奶于地上的母牛v 德国经济部长路德维格德国经济部长路德维格艾哈德艾哈德24v二、行政的分类与法律规范不同视角二、行政的分类与法律规范不同视角v （一）羁束行政与裁量行政；（一）羁束行政与裁量行政；v 羁束行政是指行政主体的行为被法律规范限定在极羁束行政是指行政主体的行为被法律规范限定在极小的范围之内，因为法律不愿让行政主体拥有太多的决小的范围之内，因为法律不愿让行政主体拥有太多的决定权限，以免侵犯公民的基本权利。定权限，以免侵犯公民的基本权利。例如，个人所得税例如，个人所得税的税率。的税率。v 对于羁束行政，由于法律设定了行政活动明确的对于羁束行政，由于法律设定了行政活动明确的标准，所以比较容易规范。标准，所以比较容易规范。25 裁量行政是法律赋予行政机关一定选择余地和政策形成裁量行政是法律赋予行政机关一定选择余地和政策形成空间的行政活动。空间的行政活动。食品安全法食品安全法第十八条，制定食品安全标准，应当以第十八条，制定食品安全标准，应当以保障公众身体健康为宗旨，做到科学合理、安全可靠。保障公众身体健康为宗旨，做到科学合理、安全可靠。第二十一条食品安全国家标准由国务院卫生行政部门负第二十一条食品安全国家标准由国务院卫生行政部门负责制定、公布，国务院标准化行政部门提供国家标准编号。责制定、公布，国务院标准化行政部门提供国家标准编号。v 在裁量范围内，行政机关应当如何行为没有在裁量范围内，行政机关应当如何行为没有“硬性硬性”的标的标准，因此，如何规范行政机关对这种裁量权的行使，成为当准，因此，如何规范行政机关对这种裁量权的行使，成为当代行政法治的难题。代行政法治的难题。v闹心的牛奶（上）：乳业标准之争闹心的牛奶（上）：乳业标准之争-320 x240.aviv 26v（二）负担行政与授益行政；（二）负担行政与授益行政；v 负担行政是剥夺、限制当事人某些权利或者对当负担行政是剥夺、限制当事人某些权利或者对当事人课以义务的行政；事人课以义务的行政；v 授益行政是授予当事人某些权利或者利益的行政。授益行政是授予当事人某些权利或者利益的行政。v 对于负担行政，法律一般必须规定明确的实施规对于负担行政，法律一般必须规定明确的实施规则，而对于授益行政，法律则可以赋予行政机关更多则，而对于授益行政，法律则可以赋予行政机关更多的裁量权。的裁量权。27v（三）权力行政与非权力行政（三）权力行政与非权力行政 权力行政是通过强制性支配力量达到行政目权力行政是通过强制性支配力量达到行政目的的行政类型，多种情况下，行政机关的行政活的的行政类型，多种情况下，行政机关的行政活动属于权力行政，如警察行政、房屋拆迁等；非动属于权力行政，如警察行政、房屋拆迁等；非权力行政，是指通过非权力方式，诸如建造设施、权力行政，是指通过非权力方式，诸如建造设施、劝告、建议、指导、契约等实现行政目的的行政劝告、建议、指导、契约等实现行政目的的行政类型。类型。v 对于权力行政，主要由行政法予以规范，而对于权力行政，主要由行政法予以规范，而对于非权力行政，民法的规则在很大程度上也可对于非权力行政，民法的规则在很大程度上也可以适用。以适用。28三、行政法的特征三、行政法的特征（一）形式上的特征：没有统一的行政法典，（一）形式上的特征：没有统一的行政法典，但是很多国家有统一的行政程序法典。但是很多国家有统一的行政程序法典。（二）内容上的特征：领域广泛、内容丰富；（二）内容上的特征：领域广泛、内容丰富；具有很强的变动性；规定零散。具有很强的变动性；规定零散。29行政法框架图行政法框架图v四、如何学习行政法四、如何学习行政法v1.通过课堂和教材掌握体系通过课堂和教材掌握体系v2.掌握法律规范。行政法研究最为重要的就是掌握法律规范。行政法研究最为重要的就是对对现有法律规范进行解释、分类和系统化；现有法律规范进行解释、分类和系统化；v3.熟悉行政案例。案例的来源包括熟悉行政案例。案例的来源包括最高人民最高人民法院公报、人民法院案例选、中国审法院公报、人民法院案例选、中国审判案例要览、行政执法与行政审判等判案例要览、行政执法与行政审判等；v4.关注真实世界关注真实世界；31第三节、行政法的基本原则第三节、行政法的基本原则 行政法的基本原则是指体现行政法的根本价值，行政法的基本原则是指体现行政法的根本价值，指导行政法制定、执行、遵守以及解决行政争议的基指导行政法制定、执行、遵守以及解决行政争议的基本准则，贯穿于行政立法、行政执法和行政法制监督本准则，贯穿于行政立法、行政执法和行政法制监督的各个环节之中。的各个环节之中。32 合法行政原则合法行政原则1 合理行政原则合理行政原则2 程序正当原则程序正当原则3 诚实守信原则诚实守信原则4 权责统一原则权责统一原则5行政法的基本原则行政法的基本原则一、合法行政原则一、合法行政原则（一）法律优先（一）法律优先 行政机关实施行政管理。应当依照法律的规定进行政机关实施行政管理。应当依照法律的规定进行，禁止行政机关违反现行有效的立法性规定行，禁止行政机关违反现行有效的立法性规定。（二）法律保留原则（二）法律保留原则 行政机关做出对当事人权利义务有影响的行为，行政机关做出对当事人权利义务有影响的行为，应当取得法律授权。应当取得法律授权。34广电总局广电总局进一步加强电视上星综合频道节目管理的意见进一步加强电视上星综合频道节目管理的意见：1、从、从2012年年1月月1日起，每个电视上星综合频道每日日起，每个电视上星综合频道每日6：00至至24：00新闻类节目不得少于新闻类节目不得少于2小时；小时；18：00-23：30必须有两档以上自办新闻类节目，每档新闻节目时间必须有两档以上自办新闻类节目，每档新闻节目时间不得少于不得少于30分钟；各电视上星综合频道还要开办一个弘分钟；各电视上星综合频道还要开办一个弘扬中华民族传统美德和社会主义核心价值体系的思想道扬中华民族传统美德和社会主义核心价值体系的思想道德建设栏目。德建设栏目。2、对婚恋交友类、才艺竞秀类、情感故事类、游戏竞技、对婚恋交友类、才艺竞秀类、情感故事类、游戏竞技类、综艺娱乐类、访谈脱口秀、真人秀等类型节目实行类、综艺娱乐类、访谈脱口秀、真人秀等类型节目实行播出总量控制。每晚播出总量控制。每晚19：30-22：00，全国电视上星综，全国电视上星综合频道播出上述类型节目总数控制在合频道播出上述类型节目总数控制在9档以内，每个电档以内，每个电视上星综合频道每周播出上述类型节目总数不超过视上星综合频道每周播出上述类型节目总数不超过2档。档。时长不超过时长不超过90分钟。分钟。353637案例：郭德纲被案例：郭德纲被“封杀封杀”事件事件v 郭德纲别墅涉嫌侵占小区公用绿地，记者前往采访，但郭德纲别墅涉嫌侵占小区公用绿地，记者前往采访，但在采访过程中，郭德纲徒弟李鹤彪与记者发生冲突，将记者在采访过程中，郭德纲徒弟李鹤彪与记者发生冲突，将记者打伤。事后，郭德纲虽然在一些场合承认打记者不对，但在打伤。事后，郭德纲虽然在一些场合承认打记者不对，但在另外一些场合，比如他的博客里、他的相声表演中，却表达另外一些场合，比如他的博客里、他的相声表演中，却表达了相反的态度，不但把业主委员会、北京电视台、节目主编了相反的态度，不但把业主委员会、北京电视台、节目主编和记者骂了个狗血淋头，说和记者骂了个狗血淋头，说“记者啊，还不如妓女记者啊，还不如妓女”，还将，还将过错推给被打伤记者，说记者是过错推给被打伤记者，说记者是“私闯民宅打死勿论私闯民宅打死勿论”。郭。郭德纲还公开给伤人徒弟打气，德纲还公开给伤人徒弟打气，“在人群中生活，有必要保持在人群中生活，有必要保持一定的狼性一定的狼性”，称李鹤彪是，称李鹤彪是“智斗歹徒，民族英雄智斗歹徒，民族英雄”央视介入央视介入v 此后，在新闻直播间节目中，央视不点名批评郭德此后，在新闻直播间节目中，央视不点名批评郭德纲，称公众人物应承担更多社会责任。主播点评原文如纲，称公众人物应承担更多社会责任。主播点评原文如下下这让人想起最近几天，我们视线当中的另一位这让人想起最近几天，我们视线当中的另一位文艺界的公众人物，他的徒弟动手打人，他自己则用骂文艺界的公众人物，他的徒弟动手打人，他自己则用骂人的方式为徒弟张目撑腰。在这个行业的精华与糟粕之人的方式为徒弟张目撑腰。在这个行业的精华与糟粕之间，他留下了糟粕；在这个行业的正气与江湖气之间，间，他留下了糟粕；在这个行业的正气与江湖气之间，他选择了江湖气；在个人的私愤和公众人物的社会责任他选择了江湖气；在个人的私愤和公众人物的社会责任之间，他习惯性地倒向私愤。在我们身边更多的公民面之间，他习惯性地倒向私愤。在我们身边更多的公民面前，这位公众人物如此的庸俗、低俗、媚俗的表现，是前，这位公众人物如此的庸俗、低俗、媚俗的表现，是多么的丑陋。多么的丑陋。38事件升级事件升级v 8月月7日，北京德云社在官网发声明，称从日，北京德云社在官网发声明，称从9日起暂停所有小剧场演出，进行内部自查，何时日起暂停所有小剧场演出，进行内部自查，何时恢复正常演出另行通知。在北京多个书店，有关恢复正常演出另行通知。在北京多个书店，有关郭德纲、德云社的书籍、音像制品已下架。有消郭德纲、德云社的书籍、音像制品已下架。有消息称，由郭德纲担任主持的天津卫视息称，由郭德纲担任主持的天津卫视今夜有戏今夜有戏，辽宁卫视，辽宁卫视到底是谁到底是谁也将停播停录。也将停播停录。39 思考：思考：v1.郭德纲对记者的声讨，有没有部分的道理？郭德纲对记者的声讨，有没有部分的道理？v2.你觉得郭德纲庸俗吗？你觉得郭德纲庸俗吗？v3.在在“庸俗庸俗”的郭德纲和高雅的某某之间，你喜欢哪个？的郭德纲和高雅的某某之间，你喜欢哪个？v4.对庸俗的抵制应当由公众对庸俗的抵制应当由公众“用脚投票用脚投票”，还是应当借助，还是应当借助一个强权？一个强权？v5.如果你是一个演员，对封杀郭德纲那个看不见的力量，如果你是一个演员，对封杀郭德纲那个看不见的力量，你是否心怀恐惧？你是否心怀恐惧？v6.如果你是一个观众，你希望一个机构来审查你应当看到如果你是一个观众，你希望一个机构来审查你应当看到什么，不应当看到什么吗？什么，不应当看到什么吗？40讨论：温州禁唱令讨论：温州禁唱令 温州文化执法大队发出通知，根据省文化温州文化执法大队发出通知，根据省文化厅要求，以下厅要求，以下37首违禁歌曲不得播放，其中包首违禁歌曲不得播放，其中包括：苏芮的括：苏芮的牵手牵手、任贤齐的、任贤齐的小雪小雪、陈、陈升的升的北京一夜北京一夜等等。等等。牵手牵手.doc41思考：思考：v 结合羁束行政和裁量行政的分类，思考，仅结合羁束行政和裁量行政的分类，思考，仅仅有合法行政原则，足以保证行政活动是符合正仅有合法行政原则，足以保证行政活动是符合正义要求的吗？义要求的吗？42二、合理行政原则二、合理行政原则（一）平等原则（一）平等原则 平等原则的基本内涵是同等情况同等对待，不同情况区平等原则的基本内涵是同等情况同等对待，不同情况区别对待，行政机关不得恣意地实施差别待遇，典型事例：别对待，行政机关不得恣意地实施差别待遇，典型事例：1 1、公务员录用中对女性的歧视；、公务员录用中对女性的歧视；2 2、城乡差别待遇；、城乡差别待遇；3 3、外国人的超国民待遇、外国人的超国民待遇思考：反向歧视的问题思考：反向歧视的问题43案例：案例：“河南地域歧视河南地域歧视”案案v 深圳市某公安局公开悬挂出了写有深圳市某公安局公开悬挂出了写有“坚决打坚决打击河南籍敲诈勒索团伙击河南籍敲诈勒索团伙”和和“凡举报河南籍团伙凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励500元元”等文等文字的横幅标语。两位河南籍公民将此诉至法院，字的横幅标语。两位河南籍公民将此诉至法院，理由是标语乃是对其家乡的歧视以及对河南籍人理由是标语乃是对其家乡的歧视以及对河南籍人群的否定性评价，严重违背了群的否定性评价，严重违背了中华人民共和国中华人民共和国宪法宪法第第33条有关条有关“法律面前人人平等法律面前人人平等”的宪法的宪法基本原则，侵害了二人的名誉权。基本原则，侵害了二人的名誉权。4445案例：乙肝歧视与平等权案例：乙肝歧视与平等权v 安徽青年张先著在安徽青年张先著在2003年夏天参加安徽省国年夏天参加安徽省国家公务员考试，笔试和面试的成绩在近百名竞争家公务员考试，笔试和面试的成绩在近百名竞争者中排在第一位，然而在随后的体检中却被检查者中排在第一位，然而在随后的体检中却被检查出感染了乙肝病毒；出感染了乙肝病毒；9月月25日，芜湖人事局正式日，芜湖人事局正式宣布张杰体检不合格不被录取。宣布张杰体检不合格不被录取。11月月10日，张向日，张向芜湖人事局所在的新芜区人民法院提起行政诉讼，芜湖人事局所在的新芜区人民法院提起行政诉讼，状告人事部门状告人事部门“歧视乙肝患者歧视乙肝患者”。此案被媒体称。此案被媒体称为为“国内乙肝歧视第一案国内乙肝歧视第一案”。46案例：和我们自己有关的一个讨论案例：和我们自己有关的一个讨论v 2001年，山东青岛三名考生起诉教育部侵犯年，山东青岛三名考生起诉教育部侵犯了公民平等的受教育权。案由是，教育部以制定了公民平等的受教育权。案由是，教育部以制定招生计划的形式，造成了全国不同地域考生之间招生计划的形式，造成了全国不同地域考生之间受教育权的不平等，尤其是北京地区的高考录取受教育权的不平等，尤其是北京地区的高考录取线大大低于全国平均水平，比山东低线大大低于全国平均水平，比山东低100多分。多分。（二）考虑相关因素：只考虑与法规范授权目的相关的各种（二）考虑相关因素：只考虑与法规范授权目的相关的各种因素，不考虑与授权目的不相关的因素。因素，不考虑与授权目的不相关的因素。（三）比例原则：管理的手段和管理的目的有实质的正当联（三）比例原则：管理的手段和管理的目的有实质的正当联系系v适当性适当性：手段必须能够达到目的或者至少有助于目的的达：手段必须能够达到目的或者至少有助于目的的达成；成；v必要性：有多种手段可供选择时，选择侵害相对人权益最必要性：有多种手段可供选择时，选择侵害相对人权益最小的；小的；v衡量性：不能给相对人权益带来超过行政目的之价值的侵衡量性：不能给相对人权益带来超过行政目的之价值的侵害。害。48案例：黑龙江省哈尔滨市规划局与黑龙江汇丰实案例：黑龙江省哈尔滨市规划局与黑龙江汇丰实业发展有限公司行政处罚纠纷业发展有限公司行政处罚纠纷 汇丰公司未经市规划管理部门批准，未取汇丰公司未经市规划管理部门批准，未取得得建设工程规划许可证建设工程规划许可证，将中央大街，将中央大街108号号临街原有临街原有3层建筑拆除，建成地下层建筑拆除，建成地下1层、地面临层、地面临中央大街为中央大街为9层的建筑物。该工程破坏了中央大层的建筑物。该工程破坏了中央大街的景观，遮挡了中央大街保护建筑街的景观，遮挡了中央大街保护建筑“外文书外文书店店”。哈尔滨市规划局做出处罚决定，决定拆。哈尔滨市规划局做出处罚决定，决定拆除地面工程除地面工程5、6、7、8、9层，保留地下层，保留地下l层、层、地面地面1、2、3、4层。层。一审法院判决一审法院判决 同同位位置置上上的的多多处处建建筑筑与与汇汇丰丰公公司司所所建建楼楼房房性性质质相相同同，但但是是并并未未拆拆除除，规规划划局局对对违违法法建建筑筑存存在在同责不同罚的现象。同责不同罚的现象。规规划划局局确确定定了了“外外文文书书店店”为为影影响响中中央央大大街街景景观观的的参参照照标标准准，就就应应以以汇汇丰丰公公司司建建筑筑物物遮遮挡挡该该书店多少，就决定拆除多少。书店多少，就决定拆除多少。判判决决变变更更规规划划局局处处罚罚决决定定，保保留留该该楼楼地地下下1层层，地地面面16层层。该该楼楼第第七七层层由由中中央央大大街街方方向向向向后后平平行行拆拆至至第第32支支撑撑柱柱；第第八八层层从从中中央央大大街街方方向向向向后后平平行行拆拆至至第第3支支撑撑柱柱；第第九九层层从从中中央央大大街街方向向后拆至第方向向后拆至第4支撑柱。支撑柱。二审法院判决二审法院判决 规划局所作的处罚决定应针对违法行规划局所作的处罚决定应针对违法行为影响的程度，既要保证行政管理目标的为影响的程度，既要保证行政管理目标的实现，又要兼顾保护相对人的权益，应以实现，又要兼顾保护相对人的权益，应以达到行政执法目的为限，尽可能使相对人达到行政执法目的为限，尽可能使相对人的权益遭受最小的侵害。而上诉人所作的的权益遭受最小的侵害。而上诉人所作的处罚决定中，拆除的面积明显大于遮挡的处罚决定中，拆除的面积明显大于遮挡的面积，不必要地增加了被上诉人的损失，面积，不必要地增加了被上诉人的损失，给被上诉人造成了过度的不利影响。给被上诉人造成了过度的不利影响。练习题练习题v 某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措秩序，决定出台一项新举措。在没有制定立法性文件。在没有制定立法性文件的情况下，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行的情况下，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币出的，一律奖励人民币200元元300元。此举使许多元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发但与此同时，也发生了一些意想不到的事：生了一些意想不到的事：52 有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害为由，把电视台、交管部以肖像权、名誉权受到侵害为由，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额向驾车人索要高额“保密费保密费”的等等。报刊将上述新的等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。看法和较大争议。试用比例原则，对上述案例中政府的做法进行分试用比例原则，对上述案例中政府的做法进行分析。析。53三、程序正当原则三、程序正当原则（一）公开原则：阳光是最好的防腐剂，电灯是最好的警察；（一）公开原则：阳光是最好的防腐剂，电灯是最好的警察；（二）程序公正原则（二）程序公正原则 1、不能偏听偏信；、不能偏听偏信；2、任何人不能做自己案件的法官、任何人不能做自己案件的法官 3、防止偏见影响决定、防止偏见影响决定（三）参与原则（三）参与原则 1.获得通知权；获得通知权；2.陈述、抗辩权等。陈述、抗辩权等。（四）说明理由原则（四）说明理由原则注：程序正当原则的要求具有开放性注：程序正当原则的要求具有开放性推荐阅读：季卫东：推荐阅读：季卫东：法律程序的意义法律程序的意义 案例：田永诉北京科技大学案例：田永诉北京科技大学v 田永是北京科技大学下属的应用科学学院物理化学系本科生。田永是北京科技大学下属的应用科学学院物理化学系本科生。1996年，年，田永在参加电磁学课程补考过程中，随身携带写有电磁田永在参加电磁学课程补考过程中，随身携带写有电磁学公式的纸条，中途去厕所时，纸条掉出，被监考教师发现。监学公式的纸条，中途去厕所时，纸条掉出，被监考教师发现。监考教师虽未发现其有偷看纸条的行为，但还是按照考场纪律，当考教师虽未发现其有偷看纸条的行为，但还是按照考场纪律，当即停止了田永的考试。此后，学校单方面根据校规认定田永的行即停止了田永的考试。此后，学校单方面根据校规认定田永的行为是考试作弊，根据学校规定为是考试作弊，根据学校规定“凡考试作弊者，一律按退学处理凡考试作弊者，一律按退学处理”的规定，决定对田永按退学处理，随后填发了学籍变动通知。的规定，决定对田永按退学处理，随后填发了学籍变动通知。但是，学校没有直接向田永宣布处分决定和送达变更学籍通知，但是，学校没有直接向田永宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田永办理退学手续。田永继续在该校以在校大学生的身份也未给田永办理退学手续。田永继续在该校以在校大学生的身份参加正常学习及学校组织的活动。参加正常学习及学校组织的活动。1998年，学校以年，学校以田永不具有学田永不具有学籍为由，拒绝为其颁发毕业证。田永对此不服，提起诉讼。籍为由，拒绝为其颁发毕业证。田永对此不服，提起诉讼。55法院认定法院认定 按退学处理，涉及到被处理者的受教育权利，作出处理按退学处理，涉及到被处理者的受教育权利，作出处理决定的单位应当将该处理决定直接向被处理者本人宣布、送决定的单位应当将该处理决定直接向被处理者本人宣布、送达，允许被处理者本人提出申辩意见。北京科技大学没有照达，允许被处理者本人提出申辩意见。北京科技大学没有照此原则办理，忽视当事人的申辩权利。此原则办理，忽视当事人的申辩权利。v 北京科技大学实际上从未给田永办理过注销学籍等手续。北京科技大学实际上从未给田永办理过注销学籍等手续。特别是田永丢失学生证以后，该校又在特别是田永丢失学生证以后，该校又在1996年年9月为其补办月为其补办了学生证并注册，这一事实应视为该校自动撤销了原对田永了学生证并注册，这一事实应视为该校自动撤销了原对田永作出的按退学处理的决定。此后发生的田永在该校修满四年作出的按退学处理的决定。此后发生的田永在该校修满四年学业，还参加了该校安排的考核、实习、毕业设计。其论文学业，还参加了该校安排的考核、实习、毕业设计。其论文答辩也获得通过等事实，均证明按退学处理的决定在法律上答辩也获得通过等事实，均证明按退学处理的决定在法律上从未发生过应有的效力，田永仍具有北京科技大学的学籍从未发生过应有的效力，田永仍具有北京科技大学的学籍。56法院判决法院判决一、被告北京科技大学在本判决生效之日起一、被告北京科技大学在本判决生效之日起30日内向原告日内向原告田永颁发大学本科毕业证书田永颁发大学本科毕业证书;二、被告北京科技大学在本判决生效之日起二、被告北京科技大学在本判决生效之日起60日内召集本日内召集本校的学位评定委员会对原告田永的学士学位资格进行审核校的学位评定委员会对原告田永的学士学位资格进行审核;三、被告北京科技大学于本判决生效之日起三、被告北京科技大学于本判决生效之日起30日内履行向日内履行向当地教育行政部门上报原告田永毕业派遣的有关手续的职当地教育行政部门上报原告田永毕业派遣的有关手续的职责责;刘燕文诉北大刘燕文诉北大.doc57 四、诚实守信原则四、诚实守信原则（一）信息真实：政府公布的信息应当真实、准确、（一）信息真实：政府公布的信息应当真实、准确、全面；全面；unknown.docunknown.doc(二二)信赖利益保护原则信赖利益保护原则1.1.含义：含义：非因法定事由并经法定程序，行政机关不得非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定应当依照法定 权限和程序进行，并对行政管理相对权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以人因此而受到的财产损失依法予以补救。补救。v2.具体制度具体制度v（1）行政主体曾做出某种行为）行政主体曾做出某种行为v（2）当事人由于信赖这种行为而进行了投入）当事人由于信赖这种行为而进行了投入v（3）这种信赖是有合理基础的）这种信赖是有合理基础的A.该行为不能明显违法；该行为不能明显违法；vB.当事人未通过欺骗、贿赂等行为诱使行政主体做当事人未通过欺骗、贿赂等行为诱使行政主体做出该行为出该行为v案例案例.doc59v3.信赖保护的方式：信赖保护的方式：v(1)政府的合法行为原则上不能撤销改变，除非有法政府的合法行为原则上不能撤销改变，除非有法定理由（法律法规规章修改废止变化，或者公共利定理由（法律法规规章修改废止变化，或者公共利益需要）且给与当事人金钱补救益需要）且给与当事人金钱补救v(2)政府的违法行为虽然可以撤销改变，但给当事人政府的违法行为虽然可以撤销改变，但给当事人信赖利益造成的损失应当给与金钱补救，特殊情况信赖利益造成的损失应当给与金钱补救，特殊情况下，甚至可以不撤销下，甚至可以不撤销60v 五、权责统一原则五、权责统一原则 （一）行政效能：法律、法规应当赋予其实现（一）行政效能：法律、法规应当赋予其实现目的所需的相应的执法手段；目的所需的相应的执法手段；（二）行政责任：行政机关违法行使或者不履（二）行政责任：行政机关违法行使或者不履责，应当依法承担法律责任。责，应当依法承担法律责任。这一原则的基本要求是行政权力和法律责任的这一原则的基本要求是行政权力和法律责任的统一，即执法有保障、有权必有责、用权受监督、统一，即执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。违法受追究、侵权须赔偿。61v练习题：练习题：v 据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用