2022年什么是保证担保合同.docx

2022什么是保证担保合同一、合同担保的概念和特征合同的担保，是指法律规定或者当事人双方约定的一方向另一方供应的履行合同的保证手段。合同的担保具有如下特点：1、担保措施是为债权人的利益设立的，设立担保的目的是保证债权实现。2、担保合同是从属于被担保的主合同的从合同，主合同无效，则担保合同也无效。但是，担保合同另有约定的，根据约定。3、合同担保关系中的权利人是主合同的债权人，义务人则可以是主合同的债务人或者第三人。在第三人为债务人向债权人供应担保时，可以要求债务人供应反担保。中华人民共和国担保法，(以下简称担保法)规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置和定金。二、保证(一)保证的概念保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人根据约定履行债务或者担当债务的行为。相对于抵押，质押，留置三种以物为标的的担保方式而言，保证是人的担保。实践中，保证是适用最广泛的担保方式之一。(二)保证合同保证是一种合同关系，是保证人与债权人达成的以担保主合同的履行为目的的从合同。保证合同的成立以主合同的成立为前提，主合同无效，保证合同也无效。保证合同是单务合同，保证人只负担保合同履行的义务，对债权人不享有权利，而债权人只享有恳求保证人担保合同履行的权利，不负担义务。保证合同是诺成合同，只要保证人与债权人协商一样合同即告成立。保证合同是无偿合同，债权人对保证人的保证行为不担当任何对等给付义务。保证合同是要式合同，依照我国担保法第13条规定，保证人与债权应当以书面形式订立保证合同。保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额度内就肯定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。依据我国担保法第15条规定，保证合同应当包括以下内容：(1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行债务的期限;(3)保证的方式;(4)保证担保的范围;(5)保证的期间;(6)双方认为须要约定的其他事项。实践中，对于不完全具备上述规定内容的保证合同，可以补正，或者依照法律规定确定。保证合同依法有效成立后，任何一方不得随意变更或解除。保证合同可以因债务人履行债务，或者保证人与债权人协商同意，或者因符合法律规定的条件而变更或终止。l 、债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再担当保证责任。但是，保证合同另有约定的，应当遵守约定。2、在保证期间，债权人与债务人转让债权、债务给第三人的，假如增加了保证人负担的，必需征得保证人同意。其中应区分两种状况：一是债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证担保的范围内接着担当保证责任;但保证合同另有约定的，应根据约定。二是债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证对未经其同意转让的债务，不再担当保证责任。3、依据担保法第27条的规定，保证人与债权人协议在最高债权额度内就肯定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立保证合同，但没有约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同;但保证人对于通知到达债权人之前所发生的债权，应担当保证责任。(三)保证人保证人是保证合同中对被担保合同担当保证义务具有代为清偿债务实力的当事人。保证人只有具备以下条件，才能确认为具有保证人资格：第一，保证人必需是独立的民事主体。公民作保证人应具有完全民事行为实力;不具备法人条件的企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但是，企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内供应担保。其次，保证人应当具有代为清偿债务的实力。保证人可以是公民、法人或者其他组织等经济组织。第三，须不是国家机关及其他以公益为目的的事业单位、社会团体。依照我国担保法规定，国家机关不得担当保证人，但是经国务院批准为运用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。两个以上的保证人对同一项债务担当保证责任的为共同保证。共同保证人应当根据保证合同的约定的保证份额，担当保证责任;没有约定各自的保证份额，共同保证人应担当连带责任，债权人可以要求任何一个保证人担当全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。保证涉及到保证人、债权人和债务人，作为被担保的主合同当事人以外的第三人，保证人应当对主债权实现担当责任，为了爱护保证人的合法权益，我国担保法给予保证人下列权利：第一，担保自愿的权利。法人、其他组织或者公民享有自愿为他人供应保证的自由，任何单位和个人都不得强令银行等金融机构或者企业为他人供应保证，对于强令其为他人供应保证的行为，当事人有权拒绝。其次，抗辩权。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人依据法定事由，对抗债权人行使恳求权的权利。保证人享有债务人的抗辩权，即使债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有抗辩权。第三，拒绝保证权。保证应建立在自愿合法的基础上，否则，保证人有权拒绝担当保证责任或者不再接着担当保证责任。依据我国担保法第30条规定，有下列情形之一的，保证人不担当民事责任：(1)主合同当事人双方串通，骗取保证人供应保证的;(2)主合同债权人是实行欺诈、胁迫等手段，使保证人在违反真实意思的状况下供应保证的。另外，假如债权人许可债务人转让债务，或者债权人与债务人协议变更主合同，但未经保证人书面同意的，保证人不再接着担当保证责任。第四，追偿权。追偿权是指保证人在实施了保证合同确定的保证责任以后，向债务人或其他义务人恳求对其代偿行为予以补偿的权利。由于保证人并非被担保的主合同的当事人，因此，在保证人依据保证合同代债务人履行了合同或赔偿损失后，债权人与债务人之间的主合同关系歼灭，而在债务人与保证人之间建立了新的债的关系，保证人有权向债务人追偿。这是一种附条件的债的关系，只有保证人实施了代偿行为，才享有对债务人的追偿权。追偿权的行使，在实践中应留意以下问题：(1)在共同保证中，已经担当保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求担当连带责任的其他保证人清偿其应当担当的份额。(2)假如被保证的一方资不抵债宣告破产的，人民法院在受理其破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参与破产财产安排，预先行使追偿权。(四)保证方式依据我国担保法第16条的规定，保证方式有两种，即一般保证和连带责任保证。一般保证，是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人担当责任的保证方式。在一般保证的状况下，保证责任的担当是以债务人在先履行债务为前提的。详细地讲，在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务以前，保证人不担当保证责任，对债权人恳求履行保证责任的，保证人有权拒绝，但是，依据担保法第17条第三款的规定，在下列状况下，保证人不得拒绝债权人的履行恳求：(1)债务人居处变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;(2)人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的;(3)保证人以书面形式放弃担当补充性质的保证责任的权利的。连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务担当连带责任的保证方式。连带责任保证使保证人的保证责任加重，更有利于债权的实现。在连带责任保证的状况下，若债务在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内担当保证责任。另外，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，根据连带责任保证担当保证责任。(五)保证责任的担当保证责任的担当是以主合同债务的不履行或不适当履行为前提的，同时还应以保证合同的有效为条件。保证合同无效，保证人不担当保证责任。但是，对于企业法人的分支机构所作的无效保证则应依据状况确定其责任。假如该保证合同的无效，债权人和企业法人有过错，应当依据其过错各自担当相应的民事责任;若债权人无过错的，由企业法人担当民事责任。保证责任担保的范围应依照保证合同的规定而确定;假如保证合同没有约定保证范围的，或者约定不明确的，保证人应当对全部债务担当责任。所谓全部债务应包括主债务以及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。在保证期间内，保证范围可以因主债务的削减而削减，但对新增加的债务只有在征得保证人书面同意后才由保证人负保证责任。假如同一债权既有保证又有物的担保的(包括抵押、质押、留置)，保证人对物的担保以外的债权担当保证责任;若债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。依照我国担保法的规定，保证责任的担当应限定在肯定的期间内。保证合同约定了保证期间的，保证人只在保证期间内担当保证责任。若保证合同未约定保证期间的，应适用法定的保证期间。其中，在一般保证未约定的保证期限的状况不，保证期间为主要债务履行期届满之日起6个月。在合同约定的或者法定保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任;但是，对于债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。在连带责任保证未约定保证期间的状况下，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人担当保证责任。在约定或法定的保证期间，债权未要求保证人担当保证责任的，保证人免除保证责任。第10页 共10页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页