2022年浅析优先股股东的优先分红权.docx

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1、2022年浅析优先股股东的优先分红权 刘烨然 元照英美法词典对优先股的定义是：“优先股股东享有肯定的优先权，要么优先于公司清算时安排剩余財产，要么相较于一般股股东优先按股东利率分红，也可这两方面的优先权都享有。 优先股;股东;优先;分红权 1.优先股基础理论 1.1优先股的概念 元照英美法词典对优先股的定义是：“优先股股东享有肯定的优先权，要么优先于公司清算时安排剩余财产，要么相较于一般股股东优先按股东利率分红，也可这两方面的优先权都享有。”而依据我国国务院2022年出台的关于开展优先股试点的指导看法（以下简称指导看法）第1条的规定，优先股是相较于一般种类股而言，具有优先于一般股股东安排剩余财

2、产和股息红利的权利，但其参加公司决策管理等权利受到肯定的限制。由此可见，我国国务院指导看法对优先股的定义在权利构成上具有利润安排和剩余财产安排同时优先的特征，可以在优先股的赎回、转换、股息、表决权复原等条款做出不同的约定，这体现了优先股概念的核心内容。由元照英美法词典和我国指导看法来看，优先股是相对于一般股而言的一种股份权利形式，是类别股中的种类之一，以一般股为参照物，紧紧围围着公司股息安排、公司剩余财产安排以及公司表决权利是否受限等三个优先股核心要素绽开，是现代企业重要的融资工具。 1.2优先股的种类 经过长期的实践，优先股依据不同划分标准，可分为下五种： （1）累积优先股与非累积优先股。划

3、分标准在于公司的红利或股息是否可以累积。一般来说，优先股具有每年根据固定比例、优先安排股息红利的权利，而公司是否盈利并非人为可控。当发行优先股的公司在当前会计年度无可供安排的利润，累积优先股可将未获支付的股息累积到下一会计年度，而非累积优先股未获支付的股息归为歼灭。 （2）参加优先股与非参加优先股。划分标准为优先股股东是否能与一般股股东一同共享超额盈余的利润。如前述公司是否盈利、盈利多少非人为可控，一般股安排到的股息取决于当年公司的盈余，若当年盈余超额，在当年为优先股股东分红后，优先股股东还可以再次参加到公司的分红中，则为参加优先股。我国管理方法第9条中明确规定，优先股股东可以根据事先的约定，

4、在优先安排完股息后，接着与一般股股东共享公司剩余的利润。 （3）可转换优先股与不行转换优先股。划分标准为是否可以转换为一般股票或公司债券。可转换优先股顾名思义可以依照事先约定转换为公司债券或者一般股。管理方法第33条中明确规定，我国禁止上市公司发行可转换优先股，附条件允许商业银行发行可转换优先股。不行转换优先股比可转换优先股更有利于市场稳定。 （4）可赎回优先股与不行赎回优先股。划分标准为优先股发行后公司是否可以赎回，优先股股东将所持优先股售回给公司或者公司主动回购。假如公司发行时规定当满意肯定条件可赎回发行在外的优先股，则为可赎回优先股。管理方法第13条明确规定，发行人回购优先股包含两种情形

5、，投资人购买后主动要求发行人回收以及发行人自己要求赎回，回购优先股的条件应当在公司章程和招股文件中详细写明。 （5）强制分红优先股与不强制分红优先股。强制分红优先股是指公司有盈余时，必需向优先股安排利润，反之则为非强制分红优先股。我国管理方法第6条第2款规定，我国允许公司发行上述两类优先股。 （6）可调整优先股与不行调整优先股。依据股息率是否可以随相关条件的改变进行调整，分为可调整优先股和不行调整优先股。可调整优先股是指股息率在发行前就已固定，不论当下会计年度盈利与否都必需根据约定股息率安排红利。反之，股息率在优先股发行前未固定，可随有关条件改变进行调整，称之为不行调整优先股。可调整优先股具有

6、肯定弹性，便于公司各方主体之间权利的平衡和调整。相比于前者，不行调整优先股缺点在于弹性差，优点在于信用度高，对股东权益爱护有益。 2.优先分红权爱护的理论基础 2.1优先分红权的概念 优先股在安排利润的权利上优先于一般股，在依次上次于债权和税收，详细是指在公司有可安排利润时，优先股股东根据既定标准优先于一般股股东获得股息安排的权利。在公司有可安排利润时，应当根据优先股合同约定的标准优先于一般股股东获得分红派发。分红优先是优先股优先性权利的主要表现，详细支配可由合同双方在缔约时自行约定。 优先分红权集中体现了优先股股债混合的特征，使得优先股能够维持较强的投资吸引力，并且具有较高的平安性保障。一方

7、面，优先分红权是优先股股东固有的股权，另一方面优先分红权在肯定条件下又具有债权特性，详细体现如下：首先，累积型优先分红权下，假如优先股发行公司有利可分，那么未支付给优先股股东的累积股息就属于公司对优先股股东的负债;其次，固定型优先分红权下，优先股发行公司依照固定股息率派发的股息具有确定性;最终，在法律或公司章程明确规定有利可分的前提下，公司必需向优先股股东安排股息，形成独立的安排之债，具有确定性。 2.2优先股股东优先分红权爱护的必要性 相比只发行一般股的公司，发行优先股公司的税后利润安排依次具有特别之处。尽管指导看法和管理方法没有明确规定提取随意公积金和派发优先股股息的先后依次，但是依据公司

8、法第166条关于公司税后利润安排依次之规定，结合国外的立法规定，可以看动身行优先股公司的税后利润安排依次依次为：弥补以前年度的亏损、提取法定盈余公积金、提取公益金、提取随意公积金、支付优先股股息、支付一般股股息、安排红利。由此可以看出，优先股股东对于公司的有限价值具有优先分红权，从而导致一般股股东可安排的公司价值必定削减。因此，面对一般股股东和优先股股东之间的收入权冲突，一般股股东简单利用自身限制权优势损害优先股股东的分红权。这不仅体现在一般股股东利用表决权优势影响股息政策，更体现在公司经营管理层基于一般股股东的影响或者自身一般股地位的身份，做出偏向于一般股股东的商业决策，从而损害优先股股东的

9、优先分红权。 首先，爱护优先股股东权益可以确保优先股的正常运行，有利于发挥优先股的作用，实现设置优先股的初衷。优先股為公司供应了新的融资途径，也为投资者供应了多元的投资选择。对于投资者和投资市场来讲，优先股的股息高于一般债权，并且可以稳定分红，是一种风险相对较低回报相对较高的不错选择。但优先股股东选择了优先股的形式投资，就意味着对一些权力进行了放弃和让渡。例如优先股股股东必需接受有限制的表决权，换来了固定分红的优势。假如不在层面上对优先股股东经济利益安排的优先进行爱护，那优先股股东的权益无法得到保障。 另外，是股东实质同等的必定要求。优先股股东强制优先分红，对一般股股东的分红权益造成挤占，势必

10、会造成一般股东和优先股东利益的不平衡。实质上，虽然优先股股东法定具有优先分红的权利，但是安排股息仍是一般股股东大会选出的董事会确定，优先股股东没有决策权。这使得优先股股东的利益实现上存在很大的风险和不确定性。管理方法第28条明确规定我国优先股为强制分红型优先股，但这并不意味者优先分红权可以实现。我国上市公司的股权结构大都非常集中，优先股股息安排的最终确定权事实上是由上市公司的控股股东所驾驭的。控股股东与优先股股东存在利益冲突，故控股股东滥用资本多数决原则侵害优先股股东权益的情形是很有可能也很简单形成的。因此，爱护优先股股东的优先安排权是保障股东实质同等的必定要求。 最终，对优先股股东的优先分红

11、权加以爱护有利于弥补优先股救济。如前文所述，优先股的优先安排利益并没有得到法定强制的保障，而是和一般股股东一样听从董事会的确定。而董事会是由一般股股东投票选出的，当董事会违反规定不向优先股股东优先分红的时候，优先股股东缺乏有效的途径和手段加以抗衡。优先股股东自然让渡表决权，难以与一般股股东在董事会之上分庭抗礼。比如针对优先股股东不能参加公司经营决策的劣势地位，现有立法规定中的表决权复原就能够对控股股东滥用限制权的行为起到肯定的威慑作用。 3.国内外对优先股股东优先分红权的爱护 3.1英美法系优先股股东优先分红权爱护 英美法系的优先股法律接着其授权立法模式的特点，在判例的发展和不断完善的过程中，

12、与成文法中的强制性规定形成互补，实现对优先股股东的爱护。 首先，英国公司法优先股中，对优先股股东分红权的爱护主要体现在两个方面：第一，公司减资时对优先股股东的爱护。优先股股东的优先权不仅体现在股息的分红上，也体现在公司减资清算时优先返还出资的权利优先于一般股票。其次，优先股的类别表决权。类别股股东大会与一般股股东大会前后召开，且出席类别股股东大会的法定出席人数有详细比例要求，出席类股股东大会主体为持有正在被探讨的类别股的任何人，表决条件有明确的变更程序的根据程序表决，没有明确的变更程序的则须要达到四分之三以上类别股持股股东同意。 其次，在美国优先股法律中，优先股股东相比于一般股股东来讲处于弱势

13、地位。一般股股东实际限制公司，其可以利用公司法的规定达到限制优先股股东的表决权的行使。美国的判例认为，董事作为公司代表不能只代表一般股股东的利益，而应当对全公司的利益负责，对公司全部的股东都附有信义义务与契约义务。在美国，优先股股东分红权的爱护是典型的以公司章程为中心的授权立法模式，具有很强的敏捷性和较大的公司自主权。在某种程度上，这为优先股股东的权利的爱护带来了障碍，但相关的信息披露机制和一些强制性规定对优先股股东权利的爱护也发挥重要和主动的作用。美国优先股的信息披露机制的模式下，授权立法要求相同类型的股票应当披露公司的章程，和名称、发行条件，交易，优先股的权利和义务应明确指定，以满意投资者

14、的访问需求和知情权。 3.2大陆法系优先股股东优先分红权爱护 大陆法系的国家大多实行法定主义的立法模式，相比于英美法系的授权留意立法例，法定主义之下的优先股法律体系建构更加的完善，对优先股的种类、内容、功能、股东权利爱护机制等各方面都进行了细致的规定，设置诸多强制性的条款，尤其是以法国和德国的优先股法律最具有代表性。 法国关于优先股的相关规定见于法国商事公司法之中。这本法典不论程序或者实体都体现了大陆法系国家典型的法定主义立法模式。在此法典中，对优先股股东权利保障具有特别详尽的强制性规定。例如：出于避开一般股股东限制下的董事会做出侵害优先股股东权益的决策，该法典对优先股的持有人身份和发行数量进

15、行严格限制;股份有限公司的高层不行以干脆或间接的方式持有公司优先股股份。这些规定都爱护者优先股股东的优先安排利益。此外，法国公司法优先股还在优先股的赎回机制、表决权机制中对优先股股东安排利益的爱护设定了详细具体的爱护条款。 德国公司法关于优先股的规定形式上比法国公司法要松散。仅仅在发行公司的章程修改和资本措施进行简洁规定。优先股的相关条款主要集中于德国股份公司法中第四部分第四章第六节“没有表决权的优先股股票”部分。为更简洁干脆地爱护股东权利，德国公司法设置诸多强行性的法律条款，如第141条规定，公司必需在获得四分之三以上优先股股东赞成的状况下才能废止或限制优先股决议。 华东政法高校 上海 20

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