2022谈医疗侵权的举证责任.docx

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1、2022谈医疗侵权的举证责任 北京市华卫律师事务所 邓利强最高人民法院2001年12月21日出台了一则司法说明即关于民事诉讼证据的若干规定(以下简称本司法说明)，本司法说明的出台与实施在肯定程度上弥补了我国民事诉讼法证据的缺陷，从制度上保障了民事审判的质量，也将在肯定程度上提高审判的效率，其重要意义是不言自明的。本司法说明对实践中迫切须要明确的有关证据问题作了规定，其中包括对医疗侵权举证责任安排做了规定，即规定医疗侵权案件由医疗机构就医疗行为与损害之间不存在因果关系及不存在医疗过错担当举证责任，就这一问题我想谈一下自己的看法。一、 医疗侵权不适用举证责任倒置，应适用谁主见谁举证的原则依据民法通

2、则的规定：建筑物等倒塌脱落或坠落致人损害（第126条）、国家机关或者国家机关工作人员执行职务中的侵权（第121条）、产品责任（第122条）、高度危急作业致人损害（第123条）、污染环境致人损害（第124条）、地面施工致人损害（第125条）、饲养动物致人损害（第127条）、企业法人对其法定代表人和其他工作人员的转承责任（第43条）以及无民事行为实力、限制行为实力人的侵权（第133条）是特别的侵权，除此之外的侵权案件是一般的侵权案件。也就是说民法通则未将医疗侵权列为特别侵权案件，因此医疗侵权是一般的侵权案件，既然是一般的侵权案件就应当适用谁主见谁举证的原则，而不应适用举证责任倒置。二、 医疗侵权举

3、证责任倒置对医方不公一般的侵权案件由原告举证被告的行为足够了过错、行为违法、因果关系及有损害后果。本司法说明中规定医疗侵权适用举证责任倒置，所谓举证责任倒置是指把一般侵权案件中某些应由原告担当的举证责任转移给被告一方担当。实行举证责任倒置转移给被告的举证责任只是原告应负的一部分举证责任，而不是案件的整个事实，它包括：其一，实行过错推定在实行过错推定的案件中，案件中行为人的行为与事情的结果是清晰的，即因果关系是清晰的，由于原告（受害人）所处的地位的局限性，法律规定要被告就其行为无过错进行举证。被告假如能证明自己没有错，则虽然被告的行为与受害人的不良后果有因果关系，被告不负赔偿责任；若被告不能证明

4、自己没有错，则被告就要担当赔偿责任。例如行为人在建筑物上悬挂物品，若该悬挂物坠落致人损害，法律推定行为人未尽到足够的留意义务，推定其有过错，这是举证责任倒置的一种。其二，实行因果关系推定适用因果关系推定的案件只存在于环境污染案件，在这类案件中只要原告证明企业排放了可能危及人身健康或财产损害的物质，而公众的损害发生在排污后，就推定其中存在因果关系，勿须原告举证。排污企业若主见该排污行为不是造成该损害的缘由，要拿出科学鉴定予以否定，否则侵权成立。这是两种举证倒置的情形，依据现行法律特别的侵权案件举证责任倒置或适用过错推定或适用因果关系推定，但本司法说明要求医院同时证明自己没有过错和损害后果与己无关

5、对医疗机构过于苛刻。本司法说明之所以这么规定可能是依据举证责任安排的原则之一平衡原则来安排医患之间举证责任的。我们经常可以听到这样的观点：医务人员驾驭专业学问、证据又在医生手中，病员在整个医疗活动中虽然可以感觉到自己受到了损害，但由于学问的欠缺和证据的缺乏根本无法证明这一点，可能是基于这种考虑本司法说明在安排举证责任时将举证责任安排给了占“肯定优势”的医院，对这种做法我是有异议的。因为举证责任的安排平衡只是举证责任安排的原则之一，事实上举证责任最重要的原则在于公允！举证责任安排不公，必定导致裁判上的不公！毫无疑问公允是举证责任的第一原则，其次才是平衡原则，也就是说公允这一民法理念在举证责任安排

6、时是应当首先考虑的因素。在公允原则的指导下患方做为原告应对医疗侵权的发生负肯定限度的举证责任，其后再发生举证责任的转移，而本司法说明最大限度地免除了患方的举证责任，对医方太不公允。从另一个角度讲，医疗事故处理条例明确了患方可以复印病历资料中的一些内容，患方完全可以用这些材料通过专家证言的形式取得证据，因此以资料的保有来加重医方的责任是欠妥当的。三、从司法说明权与立法权看医疗举证责任问题还有一个须要留意的问题是本法说明通过举证责任的安排对实体法的影响问题。我个人认为本司法说明对医疗侵权实体法产生了实质的影响，这一做法值得商榷。大家知道我国法律的正式说明分为立法说明、司法说明和行政说明三种。司法说

7、明又包括审判说明和检察说明，审判说明是最高人民法院在审判过程中对详细应用法律所作的说明，最高院没有立法权。本司法说明规定了八种适用举证倒置的情形，这八种状况中的六种都有法律基础，分别是专利法57条第2款、民法通则第122条、第123条、第124条、第126条、第127条以及环保法第41条等，共同危急行为和医疗侵权没有法律基础。在这两种没有法律基础的情形下，共同危急行为有深厚法理基础和大陆法系的渊源（德国民法典首先确认了共同危急行为，后为各国立法所确认），但医疗侵权举证倒置既缺乏法律基础又没有法理基础。本司法说明将医疗侵权规定为由医疗机构就过错和因果关系举证是不是最高院在实体上变更了医疗侵权的法

8、律性质呢（即将医疗侵权由一般的侵权案件变成特别侵权案件）？假如是这样做的话司法机关的司法说明行为是不是就有些立法的含义了呢？可我们知道立法权在全国人大，最高人民法院的职责是在审理案件对法律、法令的详细应用作出说明。因此本司法说明在这个问题上的做法值得商榷。四、从医患关系看医疗举证责任最终我想从医患关系的本质上来谈一点我的看法。自古以来医者被称为“仁术”，西方医学闻名的希格拉底誓词更明确宣称“余必依余之推断，以救助病人，永不存损害妄为之念。”因此医术和医生的根本目的在于救治病人而不在其他，所以我们说医疗服务合同中双方当事人的合同目的与其他合同不同，在其他合同中双方当事人均有自己的目的和利益，而医

9、疗合同中医方的目的也是为病人，因此医疗合同双方当事人的目的高度一样，这是医患关系中的一个重要特点。 从赔偿法律关系讲，各种侵权案件中致害人的举证责任是不同的，其中举证责任较重的是环境污染案件中的排污者，无论是民法通则还是环保法在立法上对环境污染者都规定了较重的举证责任。这是因为环境污染的制造者一般是企业，这些企业为了降低成本追求最大利润有可能怠于对其排放的污染进行处理，从而影响人类健康和生产，影响生物的生存和发展，为此强化污染环境者的法律责任是完全必要的，其目的是杜绝企业以牺牲环境为代价企求利润。从这个意义上讲在环境污染条件中其法律关系的双方当事人的利益是对立的，因此，要求排污者担当较重的举证

10、责任是应当的。但医患关系则不同，本司法说明在规定举证责任倒置的八种状况中唯有对医疗侵权规定了过错和因果关系两个侵权要件均由医方举证，这种规定比环境污染都来得严格，这种做法表明司法说明者对医疗侵权的责难是最重的，这种评价和心态实在难以令医生接受。而且我认为这是对医患关系定位的错位，医患关系不是对立而是协作关系，这一点从本司法说明没有得到体现。从经济赔偿角度看医患关 系可以给我们更进一步的启示。侵权行为的每个个案都具有分散损失的功能，在客观上能够起平衡社会利益之功效，从这一意义上讲，侵权行为的赔偿具有社会财宝再安排的效用。假如法律向患方倾斜可以使患方从医方得到较多的赔偿，而医方担当更重的责任，其结果使医疗资源流向患方，这种做法的不良后果是自不待言的。我国是一个发展中国家，人口占全世界人口的22%，而我们的医疗费仅占世界医疗费的1%，从这一数字可以想像到我们医疗资源的缺乏。目前医疗纠纷缠身的大都是政府举办的非营利性医疗机构，这些医疗机构在保障人民的生命、健康、保健等方面 12下一页本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第6页 共6页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页