【精品】读《法学社会学启蒙》有感.docx

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1、【精品】读法学社会学启蒙有感读法学的社会学启蒙有感读法学的社会学启蒙有感 清末沈家本法律改革以来，中国逐步探究建立现代法律体系和学问体系，其间虽然多有曲折，现代法治的理念与制度也渐渐被国人接受与认可。尽管如此，由于在中国传统的思想资源中，并无干脆对应的概念与理论，由此导致，无论是在国人的日常生活阅历中，还是在学问分子的智识阅历中，都缺乏合适的概念工具与理论阅历来处理与现代法治遭受形成的阅历与感受。因此之故，国人在接受现代法律的过程中，仍旧存在着很多的困惑和不理解。本书试图在法律专业探讨之外，结合详细事例和论著，用一般人文学问界熟识的语言来阐述‘法律是什么&rsquo

2、;‘法律学问的特质’以及‘现代法律对当代中国社会的演化而言意味着什么’等问题，这是泮伟江副教授专著法学的社会学启蒙(商务印书馆，20XX 年版)封底的一段充分说明该集子核心主旨的文字。 该集子是作者结合当代中国正在发生的一些详细事务，就如何理解法律与社会，如何理解中国社会的超大规模性，什么是生疏人和生疏人社会，如何理解中国与世界的关系等问题，绽开了相对比较自由，又比较持续的思索(第 13 页)，汇合十余年写就的系列文章而成的。该书详细分为上、中、下三编，上编法学的自我反省包括法学的社会学启蒙社会系统理论对法学的贡献

3、社科法学的贡献与局限缺失‘法学’的中国法制史探讨评清代的法律、社会与文化：民法的表达与实践求解中国法治的李约瑟难题评转型中国的实践法律观：法社会学论集走向一种‘希望’的法哲学评中国法学向何处去建构中国司法探讨的场域迟来的理论馈赠评法律与文化：法律人类学探讨与中国阅历部门法探讨对中国法理学的珍贵贡献兼谈如何理解中国法治逆境判例研习很重要，但更重要的是政治宪法学的珍贵尝试与中国史学‘论史’传统的醒悟欣慰和缺憾，中编思想的自我启蒙包括大宪章签订 800年后，英国是否须要一部成文宪法

4、?过一种正义的生活乃是人类最深的本性柏拉图和他的教化志向国西塞罗的肤浅与深刻卢曼与他的现代社会视察西方社会学理论的一次最激进冒险远征自由也是有成本的评权利的成本：为什么自由依靠于税英格兰基层司法与韦伯的一般法问题美国法律学会：美国化的边沁主义法律改革试验室如何理解现代西方，下编社会的自我视察包括超大规模生疏人社会治理中国社会法治化治理的基本语境如何理解中国的超大规模性?谁是生疏人?哀悼杨德昌先生哪一个中国，何种之问题?评法制现代化进程中的人民信访中国法治转型期的疑难案件从‘彭水诗案’看民意沟通渠道新闻发言人制度：一个漂亮的陷阱。可以说，这些文章基本上均是

5、作者在面对和处理正处在一个不断涌现出各种新的阅历可能性的时代的当代中国的各种现实问题时所作的理论思索和努力，即找寻合适的概念和工具，来帮助我们视察中国人当下的生存境况，表达我们身处此种丰富而困难的生存境况之中的生活感受(第 314 页)，的确是同辈法律学人中所给出的最为精彩的视察(周林刚所作序言内在于我们的生疏人，第 1 页)的成果展示。 或许是缘于自己近二十年的司法改革参加、视察与思索之故吧，此次拜读这本专著给我映像最深并促发延长思索的还是其中的具有理论创见意义的生疏人社会命题(注：周林刚教授将该专著的两个主要理论创见分别概括为基本的法律生存阅历命题和生疏人社会命题，参见周林刚所作序言内在于

6、我们的生疏人，第 10 页)及其对司法改革的理论指引价值。生疏人是一个具有丰富潜能的概念。处于不同时代境况的不同学者，基于各自的问题意识，而揭示和挖掘这个概念所蕴含的某种方向的潜能，将其理论化，从而发展出适合自身社会与时代须要的生疏人理论(第 272 页)。作者就是有感于既有的各种概念和工具，在视察和处理不断涌现出来的这些新现象和新阅历的可能性与限度(第 315 页)之际，基于中国当下社会转型的历史境况与阅历感受(例如，个人需求的多元化与困难化;大规模的人口流淌，带来超大规模生疏人群治理问题;人际交往地理空间的根本性突破，使得人与人之间的关系除了日常生活的现场互动关系之外，变成高度抽象和困难的

7、生疏人之间的商品交易关系，等等，第 235-236页)，在充分汲取西方生疏人探讨的丰富养料的基础上，提出了超大规模生疏人社会的范畴。正如周林刚教授在序言中所说，在传统的差序格局中，熟人社区才是社会，生疏人则作为异类处在社区/社会的边缘甚或外部;而一个大规模生疏人社会，或者说系统分化的现代社会，熟人社区则是点缀在生疏人社会海洋中的岛屿。在前者，熟人社区好像自我构成;在后者，熟人社区以生疏人社会为前提才得以构成和维系。在前者，熟人社区是透亮的，生疏人则是神奇的;在后者，反过来，生疏人关系是透亮的，熟人社区反而是神奇的(序言第 6 页)。 也就是说，在传统社会和现代社会，熟人/生疏人所处地理空间、熟

8、人/生疏人关系所发生的领域、熟人/生疏人社会中个人之间关系的维系机制，等等，均存在着差别。就个人之间的维系机制而言，熟人社会靠的是个人之间的人格信任机制，而生疏人社会靠的是个人对法律系统等抽象大型基础设施的信任(第 237 页)。假如说传统的、小规模的、礼治型熟人社会尚可以依靠个人的诚信品行人格保障等非制度化、个殊化因素来保障和维系，那么，现代的、大/超大规模的、法治型生疏人社会则必需仰赖于制度化、普遍化、可预期的法律规则体系方能良性、有序、高效地运行。由此可见，生疏人社会的关键含义并不是由大量生疏人共同生活组成的社会，而是整个社会中，用以为个体生活供应参照的基础性框架，是以生疏人为典型形象而

9、构造出来的(第 271 页)。在我看来，此种基础性框架，在现代法治社会中的最主要表现形式就是完备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治保障体系(关于全面推动依法治国若干重大问题的确定，以下简称依法治国确定)。 作者立足于适应超大规模生疏人群治理需求和法律担当功能新改变(即在纠纷解决的功能之外，担当起建立远程生疏人相互信任机制的新功能，第 237 页)的考虑，提出了将来深化司法改革的一个重要方向和着力点：1.基层法院要更加下沉到基层中去，进一步发展出深耕基层社区的不存卷的具有准司法性质的人民法庭，将其做大做强;2.进一步建设上诉法院机制，尤其是明确规定上诉法院对上诉案

10、件的审判，乃是一种法律审，以区分于初审法院的事实审功能;3.若二审法院兼顾事实审，则将二审终审制改为三审终审制，将高院定位为纯粹的法律审的终审法院，担当法律适用之统一化功能(第 238-239 页)。可以说，作者的上述司法改革建议至少可作以下几方面的延长解读与思索：一是破除简洁的中心/地方模式，进一步发掘出司法权双重属性的理论意义(序言第 3 页)，合理建构多元的司法机构体系和科学处理中心地方关系(例如，立法机关+最高司法机关省级高院规则制定权的安排;司法改革的顶层设计和地方的改革探究的关系，等等)。就多元司法机构体系构建而言，可以借鉴英国的治安法院体系和一般法院体系并存的做法，构建准司法的人

11、民法庭体系和标准司法的法院体系。就司法改革中调动中心和地方两个主动性而言，正如强世功教授所说，中国幅员宽阔、民族众多、区域差异大、发展层次不平衡。 尽管全国的法官在适用同样的法律，但是却面临完全不同的问题，不同的法律对应的问题也根本不同。基层法院与高级法院完全不同，上海法院与甘肃法院完全不同，学问产权庭与一般民事庭也完全不同。在这种格局下，司法改革应当敬重差异化和多元化，给地方法院自主权，不应当搞一刀切(参见强世功：再论法律共同体：超越与重构，载财经2022 年第 32 期)。二是重新构建审级制度，作者的前述主见尽管与依法治国确定的规定，即完善审级制度，一审重在解决事实认定和法律适用，二审重在

12、解决事实和法律争议、实现二审终审，再审重在解决依法纠错、维护裁判权威并不完全一样，但至少有一共同点：合理区分不同层级法院的功能，变更目前四级法院均不同程度地担当认定事实、解决纠纷功能的局面。三是精确定位省级高院的规则生胜利能。张谷教授指出，在实践当中，明显存在一种‘司法上的联邦主义’倾向，其缘由有 5 点：(1)民事立法过于原则，可操作性不强;(2)在适用法律过程中离不开最高人民法院的司法说明，而司法说明只能满意操作性方面的部分需求，省级高院的审判指导看法则发挥拾遗补阙或司法说明先导的作用;(3)各地经济发展不均衡、舆情民俗不同，往往有不同的需求;(4)

13、正义的实现要求‘同案同判’，裁判标准的统一往往缓不济急，能做到哪一级算哪一级，聊胜于无;(5)四级两审制在民商事审判中给予省级高院‘事实上的终审权’。 此种司法联邦主义具有某种合理性的一个重要理据就在于，地方法院(主要是省级高院)之间对民事法律的不同理解，客观上有助于民事案件解决的‘看法市场’之形成不同的看法经过竞争、博弈，最终趋于达成共识，再上升到中心一级的立法这或许是中国法律，特殊是民事法律，自主地去发展的一个重要路径(参见张谷：对当前民法典编纂的反思，载华东政法高校学报

14、2022 年第 1 期)。因此，面对此种司法联邦主义的现实客观存在，正确的看法应是合理的规制，而不是一味地反对，例如，针对省级高院是否有权制定具有规则性意义的规范性文件的问题，与其下文禁止，不如特地通过立法来加以规范并纳入合法性审查。需强调的是，正如作者所言，对于当下的中国法治来说，最大的问题，而是法律和政治之间的纠缠不清，也即所谓的&lsquo;政法&rsquo;问题。因此，要分析转型期中国法律问题的实质，对中国政治体制运作的过程和实质进行一番分析和了解，就成为必不行少的工作(第 277 页),上述司法改革的建议同样须要放在政法框架下来加以谛视。<本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第9页 共9页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页第 9 页 共 9 页