商标法原理与应用完整版教学ppt课件全套教程.ppt

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1、商标法原理与应用总主编：刘春田冯术杰 著21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材第一章 商标概论 第二章 商标申请和注册程序第三章 商标注册的绝对条件02030401CONTENTS目录第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材第五章 地名商标与地理标志 第六章 商标“抢注”的法律规制第七章 注册商标权的灭失06070805CONTENTS目录第八章 商标权的行使21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材第九章 商标权的保护 第十章驰名商标的保护1009CONTENTS目录21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材商标概论0121世纪知识产权系列教材世纪知识

2、产权系列教材 一、商标的概念一、商标的概念（一）商标的定义商标，是将某种商品或服务的不同提供者相区分的商业标识。这里面有几层意思：其一，商标是商业标识（commercial signs）的一种，商标之外的商业标识还有很多种，比如企业名称、商号或者字号（trade name）、商品外观（普通法上的trade dress）、工业品外观设计、企业的logo、商业标语、商品名称、商品型号、地理标志、域名等。其二，商标的功能是将某种商品或服务的不同提供者（undertakings）相区分。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的概念一、商标的概念（二）商标的外延在法律层面

3、，凡是实际起到（即从商标使用角度的评价，涉及获得显著性、未注册驰名商标、商标使用义务、商标侵权行为的认定等多个制度）或能起到（即从商标注册审查角度的评价）将某种商品或服务的某个提供者与其他提供者相区分的功能的标识都是法律意义上的商标。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、商标的功能二、商标的功能从法律的角度看，商标有3种功能：识别功能、商誉承载功能和品质指示功能。（一）识别功能识别功能或区别功能，即商标就某种商品或服务将某个提供者与其他提供者相区分的功能，也被表述为指示来源（origin）的功能。它是商标的基本功能。（二）商誉承载功能商誉（goodwill or r

4、eputation）指的是经营者通过商品或服务的提供及广告宣传所产生的吸引客户的一种能力。它是市场中的一种竞争优势，是商标法和反不正当竞争法所保护的某些权益的一种正当性基础。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、商标的功能二、商标的功能（三）品质指示功能商标的品质指示功能，是指经营者应保证其所提供的商品或服务的品质稳定性、一致性，以符合消费者通过商标对其商品或服务品质的认知经验和期望。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 三、商标的构成元素三、商标的构成元素商标，作为注册商标权的客体，是商标权的核心要素。就注册商标的标识构成元素而言，我国商标

5、法第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”该条所提及的元素类型都可以作为我国注册商标的构成元素。从法律的角度看，任何将一个经营者与其他经营者相区分的标识都是商标，都值得通过商标注册来禁止他人使用，于是，任何与商品相关的不同类型的标识元素都因法律的原因被当作商标申请注册，这时立法者就要决定哪些类型的元素可以纳入注册商标的保护范围，这就主要涉及商标显著性的判断。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 四、商标的种类四、商标的种类（一）文

6、字商标、图形商标、非传统商标从构成元素的角度，商标可以分为文字商标、图形商标、颜色商标、声音商标、三维（立体）商标、组合商标等。（二）商品商标和服务商标从所指示的经营活动的性质角度，商标包括商品商标（狭义的trademark）和服务商标（service mark）。这也是对商标的基本分类。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 四、商标的种类四、商标的种类（三）集体商标和证明商标集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单

7、位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 四、商标的种类四、商标的种类（四）联合商标和防御商标联合商标和防御商标都是以扩展商标注册为手段扩大商标保护范围的策略工具。注册商标权的范围是以核准的商标标识和核定的商品或服务为基准，通过混淆理论延及相同或类似商品或服务上的相同或近似商标，通过反淡化理论（仅限于注册驰名商标）再扩展到商标声誉可以波及的不相同和不类似商品或服务上。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 四、商标的种类四、商标的种类（五）注册商

8、标和未注册商标以是否获得注册为标准，商标包括注册商标和未注册商标。从注册程序和法律效力的角度看，注册商标是指在注册日之后并处于有效期之内的商标；未注册商标包括未申请注册的商标，处于申请日和注册日之间的商标，到期未续展、被撤销、无效、被注销的商标。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 五、商标的权利取得方式五、商标的权利取得方式商标权的产生制度有两种：使用取得和注册取得。从纵向历史发展来看，使用取得制度在先，注册取得制度在后。目前，世界上的绝大多数国家都采用了注册取得制度，巴黎公约和TRIPs协议的主要条款都是针对商标权注册取得制度拟定的，而原来采用商标权使用取得制度的普

9、通法国家也都同时建立了商标权注册取得制度。所有这些似乎在理论上表明，注册取得制度较使用取得制度先进。但从横向的比较法来看，在普通法系国家，使用仍然是商标权取得的根本方式，尽管英、美等国为了与国际接轨而引入了商标注册制度。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 六、商标的使用六、商标的使用从法律的角度看，商标的使用是一种法律事实，引起法律关系的产生、变更或消灭。在商标法及反不正当竞争法上，商标的使用主要有5个方面的体现：一是对未注册标识的使用可以产生商标法及反不正当竞争法所要保护的权益（商标法上阻止他人商标抢注的权益和作为侵权例外的权益，反不正当竞争法上禁止他人使用的权益）

10、；二是对某些不具有显著性的标识的使用可以使其具有显著性，从而满足获得注册的条件；第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 六、商标的使用六、商标的使用三是不使用注册商标会导致注册商标权的丧失，或者说，对注册商标的使用可以维持注册商标权；四是未经授权使用他人的注册商标、未注册驰名商标或受反不正当竞争法保护的标识构成商标侵权或不正当竞争行为；五是不规范使用注册商标会导致注册商标被撤销。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 七、我国商标法的立法演变七、我国商标法的立法演变（一）1982年的商标法立法1、立法背景与过程2 、1982年商标法的主要内容（1）突

11、出对商标专用权的保护。（2）改变注册方式。（3）商品质量监督。（4）外国商标注册。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 七、我国商标法的立法演变七、我国商标法的立法演变（二）1993年商标法的修改1、修法背景及过程2、修改内容（1）将服务商标纳入商标法保护对象。（2）增加了注册不当商标的撤销程序。（3）加强了商标的使用管理。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 七、我国商标法的立法演变七、我国商标法的立法演变（三）2001年的商标法修改1、修法背景及过程2、修改内容（1）扩大了商标权利主体的范围。（2）扩大了商标权保护的客体。（3）增加保护驰名商

12、标的有关规定。（4）保护在先权利以及禁止他人恶意抢注。（5）确立了对行政决定的司法审查制度。（6）增加了商标注册申请人优先权的规定。（7）增加禁止“反向假冒”的规定和更充分的禁令与救济。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 七、我国商标法的立法演变七、我国商标法的立法演变（四）2013年的商标法修改 1、修改背景和过程 2、主要修改内容（1）商标注册申请制度的完善。（2）完善驰名商标保护制度。（3）加强对未注册商标的保护。（4）强化对商标专用权的保护。（5）规范商标代理活动。（6）其他相关规定的完善。第一章 商标概论21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材商标申请和

13、注册程序0221世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标申请和注册行为的法律性质一、商标申请和注册行为的法律性质（一）作为行政行为的商标注册在商标注册程序中，商标局要确认的就是商标注册申请是否符合商标注册的条件，从法律事实的角度看，这也就是审查商标注册申请这一法律事实是否符合其生效要件，而该法律事实就是申请人意欲引起注册商标权法律关系发生的商标注册申请民事法律行为。换句话说，从行政法的角度看，注册商标权产生于商标注册申请这一民事法律行为，商标局的注册行为就是对该民事法律行为的行政确认。所以，产生注册商标权的根本原因在于商标注册申请行为，这就回到了民法的范畴内。第二章 商标申请和注册程

14、序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标申请和注册行为的法律性质一、商标申请和注册行为的法律性质（二）作为民事法律行为的商标申请从民法的角度看，商标权是一种民事权利，民事权利总是存在于民事法律关系之中。 商标审查之于商标申请对于这两个问题，民法理论上大致可以作种解释：民事法律关系的事实构成说，即商标注册申请的法律行为和注册的事实行为合在一起，共同引起注册商标权法律关系的产生；要式法律行为说，即申请是民事法律行为，注册是其成立的必要形式；特定生效要件说，商标注册申请是民事法律行为，注册行为是其特定生效要件。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一

15、、商标申请和注册行为的法律性质一、商标申请和注册行为的法律性质（二）作为民事法律行为的商标申请 商标公告之于注册商标权。我国在物权法领域分情况采用了不动产登记生效主义、动产登记对抗主义。但对注册商标权宜采用登记对抗主义，从而使注册商标权在申请日生效。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标申请和注册行为的法律性质一、商标申请和注册行为的法律性质（三）作为禁止权的注册商标权结合商标审查的有限性分析和注册商标权利公示的目的可知，被注册公告的商标是一种法律上的禁止权而非使用权。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标申请

16、和注册行为的法律性质一、商标申请和注册行为的法律性质综上，注册商标权并不产生于商标注册的行政行为，而产生于商标注册申请这一民事法律行为，商标局的注册公告仅对注册商标权起着登记对抗的法律效果。由此，可以进一步得出以下结论：注册商标权的产生也适用民事法律行为的一般理论；注册商标权的保护期应当自申请日起算，但在公告日之前仅对恶意第三人有效；注册商标权是一种禁止权而非使用权，因此，商标注册不应成为在后注册商标侵犯在先注册商标或其他在先权利的实体性或程序性抗辩理由，法院可以直接审理此类侵权案件而无须认定在后注册商标无效，也无须等待商标行政确权程序的结果。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材

17、世纪知识产权系列教材 二、商标注册程序二、商标注册程序（一）商标的申请注册商标权产生于商标注册申请和注册公告行为，因此，商标注册申请行为是注册商标权产生的基础行为。（二）商标注册申请的审查商标注册申请提交给商标局之后，商标局会进行形式审查和实质审查。形式审查就是看申请文件是否记载了商标注册申请所必须具有的信息和文件是否完备、商品或服务描述和商标标识是否清楚、申请费是否已经缴纳等。如果形式上符合要求，就会颁发商标注册申请受理通知书；如果不符合要求，则会要求补正或不予受理。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、商标注册程序二、商标注册程序（三）商标异议程序自申

18、请注册商标被商标局初步审定公告之日起个月内，第三人可以对该商标的注册提出异议。那么，第三人是如何发现竞争者申请的损害自己利益的商标被商标局核准公告的呢？实践中，对商标公告进行监视的工作一般都不是异议人做的，而是由专门的商标监视公司完成的。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、商标注册程序二、商标注册程序（四）国际商标注册程序国际商标注册的流程包括：申请人在本国提交了商标注册申请或获得了商标注册后，向世界知识产权组织国际局提交国际注册申请；国际局仅对注册文件和信息作形式审查后就对申请注册商标作国际注册公告，然后将申请材料转发给申请人指定的各个国家；各国商标局

19、在条约规定的期限内完成审查。如果商标注册申请被某国商标局驳回，则驳回通知应由国际商标局转给申请人，申请人可以提起异议复审程序。国际商标注册的异议期限为自国际公告次月日起个月，中国商标局不再公告。指定中国的国际商标获得注册后，中国商标局不颁发注册证，但注册人可以申请注册证明，该注册证明是在中国境内行使商标权的文件凭证，效力与国内商标的注册证相同。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 三、注册商标的申请人三、注册商标的申请人首先，2001年商标法修改之前，中国国籍的自然人不能申请注册商标。2001年商标法修改之后，中国国籍的自然人可以申请注册商标，但为了遏制商标抢

20、注，商标局在实践中要求中国的自然人提供证据证明其有申请注册商标的经营需要，这种经营需要的证据可以是个体工商户的营业执照等。第二章 商标申请和注册程序21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材商标注册的绝对条件0321世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（一）显著性的概念显著性或识别性即商标就一种商品或服务将某个提供者与其他提供者相区分的功能，也被表述为指示来源的功能。（二）固有显著性的认定1、 关于固有显著性的规则固有显著性的认定，是商标审查和无效程序中最基本、最经常的工作。各国法律关于固有显著性的立法方式和规则基本一致：从正面规定显著性的条件要求，从反

21、面排除不具有显著性的情形。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性2、固有显著性的认定标准在商标法实践中，显著性的认定也有法律规则的适用方法问题。申请注册商标应当具有显著性，这是总的要求。在判断申请注册商标是否满足这一要求时，显著性排除条款提供了特定情形下的明确规则依据，因此，属于排除条款所涵盖的明确情形的（通用标识、描述性标识和功能性标识）就直接适用该条款。不属于显著性排除条款明确涵盖的情形，并不表示就具有显著性，仍要根据显著性的概念、原理来判断其是否具有法律所要求的显著性，如果不具有，则适用商标法第11条的兜底条款，因此，对于

22、商标法没有明确排除的显著性缺失的情形，形式上适用的是兜底条款，实质上的依据是显著性的概念、原理，体现为商标法第9条的规定。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性3、固有显著性的认定方法对固有显著性的审查要采用整体认定的方法，即要从申请注册商标的整体来判断其是否具有识别商品或服务来源的功能。一个商标可以由多个元素组成，但并不要求各个构成元素都具有显著性，只要申请注册商标的整体具有显著性就满足要求。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性4、描述性标识的认定首先，描述性

23、标识与商品或服务具有密切的关系，它不仅是同行业经营者所必需的标识，也是相关公众无法据以识别提供者来源的标识，因此不具有显著性，不能被注册为商标。根据我国商标法第11条第1款第2项，仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志，不具有显著性。该条款从3个方面规定了描述性标识的认定条件。其次，只有直接描述的标识才不具有显著性，这意味着间接描述的标识不在该条款排除显著性的标识之列。最后，不具有显著性的是仅由直接描述性标识构成的标识。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（三）获得显著性的认定不具有固有显著性的

24、标识通过长期、广泛的市场使用会使相关公众将该标识就某种商品或服务与特定的提供者建立唯一的联系，从而获得区分该商品或服务来源的功能，该标识就具有了获得显著性。商标法第11条第2款规定，前款所列标志（通用标识、描述性标识和其他不具有固有显著性的标识）经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。首先，获得显著性规则存在于商标注册取得制度中：某个标识的使用并不能直接引起商标权的产生，而是评判其是否满足商标注册条件的依据，只有取得了注册才能获得商标法的保护。其次，获得显著性的认定中，证据是个重要方面。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商

25、标的显著性再次，获得显著性的证明中还存在量化的问题。理论上，相关标识的使用行为应当使得全国范围内的相关公众都对该标识与特定商品或服务提供者之间的联系存在认知。实践中，商标评审委员会和法院在2010年之前对于获得显著性的证明要求比较低，2010年开始在一系列与立体商标相关的案件中，法院提高了对获得显著性认定的证明标准要求。最后，获得显著性的认定还有个时间点问题。我国的商标驳回复审或无效宣告实践中，审查机关要求商标注册申请人或注册人要求获得显著性应当于商标的申请日存在。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（四）立体商标的显著性认定

26、在比较法上，立体商标的审查主要存在3个方面的问题：一是适格性问题，即需要确定立体商标是否属于可以构成商标标识的元素；二是显著性认定问题，即如何认定立体商标具有识别不同经营主体的能力；三是功能限定问题，即如何认定立体标识属于为获得特定技术效果或实现特定功能所必需的形状或属于赋予商品实质性价值的形状。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（四）立体商标的显著性认定1. 我国立体商标显著性认定的实践及其问题2. 商品形状或包装形状的独创性之于立体商标的显著性3. 常用标识或惯用标识的显著性否定规则的适用4. 相关公众对于商品形状或包装

27、形状的认知习惯认定5. 对相关公众认知习惯认定中的论证逻辑问题6. 商标审查及审理标准（2016年）对立体商标显著性的规定第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（五）通用标识的认定通用标识就是在某一类商品或服务上普遍使用的用于指称其名称、图形或型号的标志。一般认为，通用标志包括3种:通用名称，通用图形，通用型号。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（五）通用标识的认定1、 “通用”的事实认定通用名称的认定首先是事实的认定问题，即相关公众普遍以某个名称、图形或型号

28、来指称某类商品或服务。与法律上任何事实的认定一样，这取决于证据及证据的证明力，任何形式和种类的合法证据都可以用于事实的认定。2、通用名称所指称的商品或服务的类别通用标识的认定要结合商品或服务的种类进行。棉花之于服装是原材料的描述而非通用名称。二锅头，是采用白酒加工中的二锅头工艺生产的白酒的通用名称，但它仅是此类白酒的通用名称，而不是白酒的通用名称。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（五）通用标识的认定3、 通用名称认定中的地域范围通用名称的认定也涉及名称的使用地域范围问题。这里主要有两种情况：一是，有些种类的产品由于传统、文

29、化等原因仅在或主要在某个区域内流通，其他地域的公众没有消费该产品的习惯；二是，有些种类的产品在全国都有流通和消费，但只有某个地域范围内的公众以某个名称指称该种类产品，其他地域内的公众并不使用该名称。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标的显著性一、商标的显著性（五）通用标识的认定4、通用名称认定的时间点在商标注册取得制度下，原则上应根据申请日这一时间点上申请注册商标的事实状态来认定其是否符合注册的条件。但是，由于商标的审查期限可能较长（我国的法定审查期限为9个月），申请注册商标在审查日的状态可能与在申请日的状态不同，如果申请注册商标经历驳回复审及驳回复

30、审的司法审查程序或者异议及异议复审和异议复审的司法审查程序，则申请注册商标在法院审理案件的时间点和申请日及商标局的审查日的状态都可能不同。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、功能性标志的认定二、功能性标志的认定商标法第条规定，以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。（一）商标注册的“非功能性要求”相比之下，美国法上的非功能性要求所适用的客体范围在理论上更广。美国州法和联邦法都拒绝保护任何具有功能性的商品特征，这一理论来自判例法，美国联邦商标法制定之前就已经存在。第三章

31、 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、功能性标志的认定二、功能性标志的认定对于商标保护的非功能性要求制度的目的，欧盟法院认为，对技术功能性标识赋予独占权将限制竞争者提供具有该功能的商品的可能性，或者至少限制他们就具有功能的商品选择技术方案的自由。美国判例法理论认为，商标权保护的非功能性要求有两个目的：一是保护自由竞争以保证所有竞争者自由使用有用的商品特征；二是避免商标法与专利法的价值目标发生冲突，即防止商标法对专利法所不保护（即要留在公共领域）的客体提供无期限限制的保护。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、功能性标志的认定

32、二、功能性标志的认定（二）性质功能性与技术功能性仅由商品自身的性质产生的形状包括天然商品的形状和人工加工商品的形状，比如香蕉的形状。为获得技术效果而需有的商品形状（也被称为技术功能性），比如，欧盟法院案中的三头剃须刀头的形状（个刀片的位置配合以使剃须效果更好）、红色乐高拼块案中的乐高拼块的形状（为保证互相拼插而设计的形状）。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、功能性标志的认定二、功能性标志的认定（三）美学功能性使商品具有实质性价值的形状也被称为美学功能性，比如首饰的形状，景泰蓝、花瓶等装饰性商品的形状等。但是，美观性是很多商品都具有的属性，也是很多商品的

33、卖点之一。这使得美学功能性的判断并不容易。总的来说，可以从美学元素对商品的竞争力的影响角度来判断，即是否构成了商品的实质性竞争力。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 三、违反公序良俗的商标三、违反公序良俗的商标（一）关于违反公序良俗商标的规则我国商标法第条规定了不得作为商标使用的标识，包括类标识：官方标识、带有民族歧视性的标识、欺骗性标识、有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标识。该条款被视为我国商标法上的公序良俗条款。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 三、违反公序良俗的商标三、违反公序良俗的商标（二）“有不良影响

34、”商标的认定有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标识禁止注册和使用。“社会主义道德风尚”和“有不良影响”都不是严格的法律术语，因此，对于该条款应以民法上的“公序良俗”概念来解释和适用。涉及违反公序良俗的商标案件的处理有两个步骤：一是需要认定申请注册的商标标识对于相关公众来说具有何种含义，二是需要认定该含义违反了何种公序良俗。第三章 商标注册的绝对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材商标注册的相对条件0421世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论申请注册商标不能侵犯他人在先权益，这是商标注册的相对条件。明确了这

35、点，在判断申请注册商标是否侵犯在先权益的案件中就不会以商标法作为本位法来适用。原则上，法律所承认的任何与标识相关的合法权益都应受到保护，因此，在先权益的范围是开放的和发展的。目前的商标法理论和实践中所常见的在先权益包括：在先申请注册商标；在先注册商标；他人在先使用并有一定影响的商标；被代理人或被代表人的商标；与商标注册申请人之间存在合同或其他业务关系的主体的商标、字号（商号）；自然人的姓名；地理标识；未注册驰名商标；不相同也不类似商品或服务上的注册驰名商标等。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论

36、（一）混淆理论与规则申请注册商标与在先商标之间冲突的判断，与商标侵权行为的认定一样，适用混淆理论。其基本规则是一致的，只是，与侵权判断相比，在注册环节的商标冲突认定中，对于相关商标的实际使用因素考虑较少，而实际上这些因素对于商标之间冲突的认定起着不可忽视的作用。在混淆理论的适用中，商标侵权的认定有个条件：商标之间相同或近似；商品或服务之间相同或类似；相关公众对于两个商标所标示的商品或服务的来源容易混淆、误认。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（一）混淆理论与规则在混淆理论适用的这个条件中，核心

37、的条件是认定混淆的可能。只要第三人所申请注册或使用的商标与注册商标之间存在在相关公众中引起混淆的可能，就侵害了注册商标的识别功能，应当予以禁止：驳回申请或宣告无效或停止侵权。在这个条件中，混淆的可能性不仅是核心条件，而且是可以作定性认定的绝对性条件，而商品或服务之间的类似性与商标之间的近似性都是只能作定量认定的相对性条件。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（一）混淆理论与规则混淆理论作为商标之间冲突或商标侵权行为的认定依据，其强调的是混淆的可能性，而不是以实际发生的混淆作为认定的条件。因此，在

38、相关认定中，应从商品或服务之间的相同或类似性、商标之间的相同或近似性以及商标的知名度等因素来认定是否存在混淆的可能，而不需要当事人证明已经实际发生了混淆。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（二）相同或近似商标的认定就商标相同或近似的认定，最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第条规定，商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色或者其各要素组合后的

39、整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品或服务的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品或服务有特定的联系。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（二）相同或近似商标的认定需要注意的是，商标近似的认定并不需要被对比的商标在上述各个方面都近似或相同。在不同的情形下，两个商标在某一个方面的相同或近似性就可以成为两者近似的充分依据，两个商标在某一个方面的差异也有可能成为两者不近似的充分依据。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的

40、冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第10条还就相同或近似商标认定的方法作出了规定：一是对商标的比对要以相关公众的一般注意力为标准，因为就大众日常消费的商品或服务而言，消费者一般都不会在购买商品之前特别仔细地对商标的细节进行观察，而是凭视觉印象认知商标。但对于某些种类的贵重商品（比如飞机、汽车）或相关公众仅限于高度专业人员的btob商品（比如汽车发动机），则相关公众会以高度的注意力对商标进行识别。对于存在些许差别的两个商标，以相关公众的一般注意力为评判依据可能认定为近似，而以较高注意义务为评判标准可能认定为不近似，显然后者

41、更能接受差异不大的商标之间的共存。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论二是既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在对象隔离的状态下分别进行。相关公众购买商品时通常不会将两个品牌放在一起比对，而是在看到甲商标的时候将其与头脑中的乙商标的印象进行比对，因此，要隔离比对。在隔离比对的情况下，相关公众头脑中对商标的印象就成为比对的依据，对这种印象起主要作用的就是对商标整体的印象和对其主要部分的印象。因此，有的商标构成元素不同，但组合起来的整体印象是近似的；有的商标整体存在差异，

42、但各自的主要部分近似，消费者会对其发生误认。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（三）相同或类似商品或服务的认定最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第条规定，类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品；类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务；商品与服务类似，是指商品和服务之间存在特定联系，容易使相关公众混淆。这些规定表现的是商

43、标法原理和比较法上对于商品类似、服务类似或商品与服务类似认定的公认规则，这些规则使类似商品或类似服务的认定得以客观化，商标审查人员、法官和商标律师都要从这些方面举证和论证商品或服务是否类似。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（三）相同或类似商品或服务的认定上述规则的解释和适用应注意以下方面：一是认定两种商品或服务构成类似并不需要两者在上述所有方面都相同或类似。二是上述考量因素的列举不是穷尽性的，在具体的案件中还需要考虑个案可能所涉及的有关商品或服务的其他因素。三是上述商品或服务的功能、用途、销

44、售渠道、消费对象等概念在具体案件中仍是较抽象的概念，往往需要进行细分界定，而不能停留在抽象的概念上进行比对。四是商品或服务的生产部门、销售渠道、消费群体等都可能随着社会经济、技术、文化的发展而演变。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（四）商标的知名度和显著性因素一方面，如前所述，在混淆可能性的认定中，不仅要分析商标之间的近似性和商品或服务之间的类似性，也要考虑在先商标的知名度和显著性。但另一方面，商标注册程序中的在后申请注册商标或侵权程序中被告的商标如果经过使用也在相关公众中具有知名度，则可能

45、形成在后申请注册商标与在先注册商标在市场上的实际区分现实，或者被告的商标与原告的商标已经在市场上形成了互不混淆的共存状态，即相关公众已经对两者都熟悉并能区分。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 一、商标之间的冲突认定：混淆理论一、商标之间的冲突认定：混淆理论（五）商标查询与商标共处协议在商标法律实务中，为评估注册成功率，可以对申请注册商标作在先查询或检索，即通过商标数据库查询是否在相同或类似商品或服务上存在与申请注册商标相同或类似，从而有导致混淆可能的在先商标。对检索结果的分析评价要由商标律师来做，因为这需要对法律规则适用的理解和实践经验的运用。但检索这一步

46、工作有一些专门的国际性公司在做，它们可以提供对很多国家的商标检索。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突（一）在先著作权与在后商标的冲突著作权保护作者在科学技术和文学艺术领域的独创性表达。著作权人对其作品拥有发表、署名、修改和保护作品完整权等人身权（精神权利）以及复制、发行、展览、改编等财产权。因此，未经许可将他人的作品申请注册和使用为商标构成著作权侵权行为。我国著作权法规定：作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。公民的作品，其发表权和财产权的保

47、护期为作者终生及其死亡后年，截止于作者死亡后第年的月日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第年的月日。法人作品和职务作品，其发表权和财产权的保护期为年，截止于作品首次发表后第年的月日，但作品自创作完成后年内未发表的，不再保护。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突与注册商标权的保护范围受限于核准的商品或服务不同，著作权的保护范围不因作品的使用方式或商品与服务范围而受影响，因此，依据著作权可以阻止一个商标在任何商品或服务上的注册。对于图形商标和艺术化了的文

48、字商标，著作权经常被援引以阻止他人的注册使用，尤其是在由于商品或服务不类似而导致在先商标权难以奏效的情况下。著作权的主张者必须证明：客体符合作品的认定条件（具有独创性）；其是著作权人（所有人或被许可人）；作品的创作时间或首次发表时间（以确保著作权仍在保护期之内）；被告或被申请人使用了与作品相同或实质近似的表达；被告或被申请人有接触作品的可能。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突就独创性而言，我国的法律实践中仅要求最低限度的创造性即可，但作品的保护范围仅限于独创

49、性的元素或成分。而最低限度的创造性在很多案件中不容易把握。在独创性的认定中，一方面要将认定客体与常见的表达相对比以确定其是否存在独特性的元素，另一方面要考察著作权主张者对于独创性元素的说明和论证。前者通常依赖被告或被申请人对于常见表达的举证和法官对于常见表达的认知，后者则完全取决于权利主张者的论证。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突（二）在先企业名称商号权与在后商标的冲突企业名称权及商号权的法律渊源包括民法通则企业名称登记管理规定和反不正当竞争法。民法通则第

50、条第款规定了公民的姓名权；第款规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权，有权使用、依法转让自己的名称。该条款构成法人名称权的原则性规定，而没有对权利的内容作出规定。企业名称登记管理规定第条第款规定，企业名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。这其实是对企业名称的转让设置了条件，即不能与企业经营分离而转让。第四章 商标注册的相对条件21世纪知识产权系列教材世纪知识产权系列教材 二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突二、在先著作权、商号权、外观设计权与在后商标的冲突（三）在先外观设计权与在后商标的冲突根据专利法第条第款，外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结