2022年司法考试诉讼法知识点归类对比记忆 .pdf

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1、司法考试诉讼法知识点归类对比记忆第一大重点比较：基本原则和制度一、三大诉讼法的原则与制度合议、回避、公开审判和两审终审制度存在于三大诉讼之中，是三大诉讼法的基本制度。而三大诉讼法特有的原则制度是考试的重点。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法特有原则和制度（1）对具体行政行为合法性进行审查原则；（2）举证责任。（l）调解原则；（2）处分原则；（3）支持起诉原则；（4）辩论原则；（5）财产保全；（6）先予执行；（7）诉讼费用。（1）人民法院、人民检察院和公安机关依法行使职权；（2）专门机关与群众路线相结合；（3）公、检、法三机关分工负责、互相配合、互相制约原则；（4）未经人民法院依法判决，对任何人都不

2、得确定有罪原则；（5）辩护制度。 辩护是指犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人针对控诉一方的指控而进行论证犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻、 减轻或免除罪责的反驳和辩解，以保护其合法权益的诉讼行为。（6）强制措施：我国刑事诉讼法规定了五种强制措施，即拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕。相关法条：行政诉讼法第5、32 条。刑事诉讼法第3、6、7、12 条。民事诉讼法第85、92、 93、98 条二、调解原则人民法院主持调解，应当遵循自愿和合法的原则，即调解的进行， 应当是在双方当事人愿意调解的基础上，调解程序应当合法，调解的协议也应合法。若调解未能达成协议，人民法院应及时判决，不应久调不决。行政诉讼法民事

3、诉讼法刑事诉讼法调解人民法院审理的行政案件，不适用调解。但人民法院审理行政赔偿诉讼案件可以适用调解。（1）调解在民事诉讼中是一项基本原则，在自愿和合法的基础上，只要案件性质适合调解，人民法院都可以进行调解。（可以 选择）（2）对离婚案件，人民法院必须首先进行调解。（应当）（3）下列简单民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解: 1、婚姻家庭纠纷和继承纠纷；（1）对附带民事诉讼部分可以进行调解；（2）对刑诉法第170 条前两项规定的（告诉才处理的案件；被害人有证据证明的轻微刑事案件）自诉可调解；（3）对公诉、第一百七十条第三项（被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利精品资料 - - -

4、 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 1 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 2、劳务合同纠纷；3、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；4、宅基地和相邻关系纠纷；5、合伙协议纠纷；6、诉讼标的额较小的纠纷。的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件）自诉，不适用调解。三、合议制度审判组织的组成是每年考试的重点内容，虽然这部分内容比较简单，但是大家不能掉以轻心，因为09 年的真题中就考到了“ 两审终审 ” 制度，所以并不能排除对简单内

5、容的考查。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼审判组织（1）不适用独任制；（2）由审判员、 陪审员组成3 人以上的合议庭。（1）简易程序独任制；（2） 特别程序独任制， 但选民案、重大疑难案除外；（3） 一审民事案件， 由审判员、陪审员组成合议庭，数目为单数；（4） 二审民事案件， 由审判员组成合议庭。（1） 简易程序：可由一人独任。（2）普通程序：由审判员3人或审判员、陪审员3 人组成合议庭。（3）上诉（或抗诉）：审判员35 人组成合议庭。四、回避制度回避制度， 是指为了保证案件的公正审理，而要求与案件有一定的利害关系的审判人员或其他有关人员，不得参与本案的审理活动或诉讼活动的审判制度。行政诉讼民事诉讼

6、刑事诉讼查明当事人是否到庭审判长书记员审判长行政诉讼民事诉讼刑事诉讼回避决定及被申请人员工作是否应停止院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定； 审判人员的回避， 由院长决定； 其他人员的回避，由审判长决定。（“ 其他人员 ” 包括书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）。被申请回避的人员，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。（行政复议案件中不服决定申请复议的，复议期间不停止参与本案工作）审判人员、检察人员、侦查人员的回避，分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长回避由本案审判委员会决定；检察长和公安机关负责人回避，由同级人民检察院检察委员会决定。书记员、 翻译人员和鉴定人员的

7、回避，由人民法院院长决定。对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的， 人民法院应当通知指派该该检察人员出庭的人民检察院， 由该院检察长或检察委员会决定。法院书记员、翻译人员和鉴定精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 2 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 人，其回避问题由法院院长决定，要求公安机关负责人回避，应当向公安机关同级的检察院提出，由检察长提交检察委员会讨论决定，被申请回避的人员不停止参与案件的工作。即：开始先暂停，复议不停止，侦查不停止回避理由（1）与本案有利害关系

8、；（2）与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。（1）是本案的当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。（1）是本案的当事人或当事人的近亲属；（2）本人或他的近亲属与本案有利害关系；（3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人；（4）与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼回避人员审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员、鉴定人员回避复议无明确规定法院对回避申请3 日内决定，申请人不

9、服决定，申请复议一次，法院3 日内作出复议决定。驳回申请决定后，不服决定，5 日内申请复议一次， 有权机关 3 日内作出复议决定。第二大比较重点：管辖诉讼的管辖是指人民法院受理案件分工，是上下级法院之间和同级法院之间受理第一审案件的权限分工。管辖包括：（1）级别管辖，是上下级法院之间受理第一审案件的分工和权限。（ 2）地域管辖，是同级人民法院之间受理第一审案件的权限分工。（3）裁定管辖，是指人民法院作出裁定或决定来确定案件的管辖。民事诉讼的管辖部分司法解释繁多，冲突也多，考点十分丰富，重复率较低，考生一定要 理顺法条之间的关系，根据本书确定处识别管辖法院的步骤。行政诉讼的管辖是司法考试中较易混

10、淆也是常考查的部分。尤其是一般管辖与特殊地域管辖，是每年的必考点。刑事诉讼法中的管辖包括立案管辖与审判管辖。刑事诉讼的管辖为司法考试的传统考点。在级别管辖中， 和民事诉讼法、 行政诉讼法一样要注意中级人民法院管辖的案件，还要注意级别管辖的变通，在地域管辖上，既要掌握两个原则（犯罪地为主、最先受理的法院为主），还要掌握若干特殊地域管辖的情形。就专门管辖而言， 考生们要注意军事法院管辖的案件，此点几乎每年必考。一、级别管辖精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 3 页，共 41 页 - - - - -

11、 - - - - - 行政诉讼民事诉讼刑事诉讼基层法院除中级、高级以及最高人民法院管辖的特殊的第一审行政案件外的行政案件。除中级、高级以及最高人民法院管辖的特殊的第一审行政案件外的民事案件。基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照刑事诉讼法由上级人民法院管辖的除外。中级人民法院（1） 确认发明专利权案件和海关处理的案件；（2）对国务院各部门或省、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件；（1） 重大的涉外、 涉港澳台案件，指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。（2） 在本辖区有重大影响的案件。（3） 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件， 主要指：

12、以下性质的所有案件恒定由中级人民法院管辖： 海事海商、仲裁协议的效力、撤销仲裁裁决、 涉及域名的侵权纠纷案件；仅有部分特定的中级人民法院才可以管辖的案件：专利案件、虚假陈述证券民事赔偿案件；不是所有的该类案件都由中级人民法院管辖，部分该类案件可以，包括：著作权、商标权、期货案件。（1）危害国家安全案件；（2） 可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；（3）外国人犯罪的刑事案件。高级人民法院本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。全省（自治区、直辖市）性的重大刑事案件行政诉讼民事诉讼刑事诉讼最高人民法院（1）在全国有重大影响的案件；（2）最高人民法院认为应当由其审

13、理的案件。全国性的重大刑事案件。原则管辖恒定原则： （1）当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼标的金额，致使诉讼标的金额超过受诉法院级别管辖权限的，一般不再变动。 （2）但是当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外。人民法院的管辖权以受理案件时有无管辖权为标准。相关法条：行政诉讼法第13、14、15、16 条；行政诉讼法解释第6、7、8 条；刑事诉讼法第19、20、21、22 条；民事诉讼法第18、20、21 条精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 4 页，共 41 页 - - - - - -

14、- - - - 二、地域管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊地域管辖（1）购销合同、加工承揽、财产租赁、融资租赁、 供用水电气热、 借款、期货纠纷、票据纠纷、保险合同、担保合同、劳动争议；（2）侵权案件；（3）专属管辖；（4）协议管辖。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼一般地域管辖原则上应该由最初作出具体行为的行政机关所在地人民法院管辖。包含两层含义：（1）一般遵循 “ 原告就被告” 的原则，公民、法人或其他组织应该向被告行政机关所在地人民法院起诉；（2）公民、法人或其他组织应该向最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院起诉。这是因为有些行政案件是经过行政复议的，这时客观上存在两个行政机关，需要予以明确

15、。应以被告人所在地作为确定管辖的标准。确定被告人所在地的依据：（1）法人：一般：法人的住所地，即法人的主要办事机构或者主要营业场所所在地；例外：被告如为没有办事机构的公民合伙、合伙型联营体，则由注册地人民法院管辖。没有注册地，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。（2）公民：经常居住地优于住所地。一般：住所地：即公民的户口所在地；经常居住地，即住院就医除外，至起诉时，连续居住，已满1 年。例外： a.双方当事人都是被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖；被告被监禁或被劳动教养1 年以下的，由被告被监禁或被劳动教养地人民法院管辖。b.双方当事人均被注销城市户口的，由

16、被告居住地人民法院管辖。 c.离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在团级以上单位驻地的人民法院管辖。 d.夫妻双方离开住所地超过1 年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖。犯罪地为主，居住地为辅。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊规定特殊地域管辖（1）经复议的选择管辖：可以由作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，也可以由复议机关所在地的人民法院管一般地域管辖例外（1）原告所在地人民法院管辖：对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；对下落不明或者宣告失踪人提起的有关身份关系的诉讼；特殊规定：（1） 我国参加的国际条约所规定的罪行，由被告人抓获

17、地的中级人民法院管辖。（2） 在中国领域外的中国精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 5 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 辖；（2）因不动产提起诉讼的，由不动产所在地人民法院专属管辖；（3） 对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的，由被告所在地或原告所在地管辖。原告所在地包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。对正在被劳动教养的人提起的诉讼；对正在被监禁的人提起的诉讼；被告一方被注销城镇户口；追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地

18、人民法院管辖；非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖；夫妻一方离开住所地超过1 年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过 1 年，被告无经常居住地的，由原告起诉时居住的人民法院管辖。（2）离婚诉讼管辖的特别规定：在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼必须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或国内的最后居住地人民法院管辖。船舶内的犯罪，由该船舶最初停泊的中国口岸所在地法院管辖。（3） 在中国领域外的中国航空器上的犯罪，由该航空器在中国的最初将落地法院管辖。（4）在国际

19、列车上的犯罪，按我国与相关国家签订的协定确定管辖；没有协定的，由犯罪后该列车最初停靠的中国车站所在地或铁路运输法院管辖。（5） 中国公民在驻外的中国使馆内犯罪的，由该公民主管单位所在地或他的原户籍所在地法院管辖。（6） 中国公民在中国领域外犯罪的，由该公民离境前的居住地或原户籍地法院管辖。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼特殊规定在国外结婚并定居国外的华侨，如定居法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有管辖权。如国

20、外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉，受诉人民法院有管辖权。中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所地的人民法院管辖。（7） 外国人在中国领域外对中国公民犯罪应受处罚的，由该外国人入境的中级人民法院管辖。（8）漏罪：正在服刑的罪犯在判决宣告前漏罪的，由原审法院管辖；如果犯罪地适宜，由犯罪地法院管辖。（9）新罪：正在服刑的罪犯在服刑期间犯罪的，由服刑地法院管辖；如果是在犯罪地抓获并发现的，由犯罪地管辖；如果是缉捕押解回监狱后发现的，由服刑地法院管辖。相关法条：行政诉讼法第17、18、19、20 条；行政诉讼法解释第9 条刑事诉讼法第24、25 条；刑诉

21、法解释第2、3、5、6、7、8、9、10、11、12、13、14 条；精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 6 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 民事诉讼法第22、23、24、26、27、28、29、30、31、32、33 条；民诉法意见第17、5、8、6、11、12、13、14、15、16、 18、20、21、25、26、28、29、30条；合同法第178、184 条三、其他管辖行政诉讼民事诉讼刑事诉讼共同管辖（1） 行政复议决定改变原具体行政行为的案件，行政复议机关和

22、原行政机关所在地的人民法院都有权管辖。（2） 采取限制人身自由的行政强制措施案件，被告所在地、原告户籍地、住所地、被限制人身自由地的法院都有权管辖。（3）临界不动产案件， 有关行政区域的人民法院都有权管辖。（1）共同管辖是从人民法院角度说的，指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有管辖权；与选择管辖是一个问题的两个方面。（2）选择管辖则是从当事人角度受的，指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。（3）原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的，应当由最先立案的人民法院管辖。（4）合并管辖，亦称牵连管辖，是指对某一诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼一并管辖和

23、审理。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼优先管辖最先收到起诉状最先立案最初受理的法院为主，主要犯罪地为辅。移送管辖人民法院受理行政案件后，发现本法院对该案没有管辖权，依法将已受理的案件移送给有管辖权的法院而确定的管辖。移送管辖是把行政、民事案件由无管辖权的法院移送给有管辖权的法院，而且一般于同级人民法院之间进行。（1）应当移送：人民法院在受理民事案件后，发现自己对案件并无管辖权，应当将案件移送到有管辖权的人民法院审理。但只能移送一次；两个以上人民法院对同一案件都有管辖权并已分别立案的情况后，应当在 7 日内裁定将案件移送先立案的人民法院。（2）下列情况下不得移送：受移送的人民法院即使认为本院对移动来的案

24、件并无管辖权，也不得自行将案件移送到其他人民法院，而只能报请上级人民法院指定管辖；有管辖权的人民法院受理案件后，根据管辖恒定的原则，其管辖权不受行政区域、当事人住所地或居住地变更的影响，因此不得以上述理由移送管辖；当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 7 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 管辖权的人民法院。管辖异议接到应诉通知10 日内应当在提交答辩状期间提出应当在审限内协商解决；协

25、商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼管辖权的转移管辖权的转移是指经上级人民法院决定或同意，将行政案件由下级人民法院转移给上级人民法院，或者由上级人民法院移交给下级人民法院。它是把案件由有管辖权的法院转移给无管辖权的法院，而且发生于上下级法院之间。管辖权转移，是指依据上级人民法院的决定或同意，将案件的管辖权从原来有管辖权的法院移至无管辖权的人民法院，使无管辖权的人民法院因此而取得管辖权。（1） 上级人民法院如果认为下级人民法院管辖的第一审行政、民事案件适宜由自己管辖，可以决定该案件的管辖权移至自身；下级人民法院如果认为自己管辖的第一审行政案

26、件需要由上级人民法院审判的，可以报请上级人民法院转移管辖权，是否转移，由上级人民法院决定。（2） 上级人民法院如果认为由自己管辖的第一审行政案件适宜由下级人民法院管辖的，可以决定将管辖权移至下级人民法院。（1）向上转移有两种情况：上级人民法院认为下级人民法院管辖的一审案件应当由自己审理时，有权决定把案件调上来审理；下级人民法院认为自己管辖的第一审案件需要由上级人民法院审理时，报请上级人民法院审理。（2）向下转移：上级人民法院对案件作初步审查后，认为案情简单，由下级人民法院审理更便于当事人参与诉讼和便于人民法院调查案情，故将管辖权转移给下级人民法院。（1） 依法应当由上级人民法院管辖的第一审刑事

27、案件，不能指定下级人民法院管辖；（2） 人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层人民法院审理。相关法条：行政诉讼法第21、22、23 条；行政诉讼法解释第10 条；刑诉法解释第4、15、16、17、18、19、20、21、22 条；刑事诉讼法第 23、26 条六机关规定第5 条；民事诉讼法第35、36、38、39 条；民诉法意见第33、66、156 条；第三大比较重点：诉讼参加人一、诉讼参加人整体比较行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - -

28、- - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 8 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 诉讼参与人当事人、共同诉讼人、诉讼中的第三人以及诉讼代理人诉讼参加人：当事人、诉讼代理人、证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员当事人原告、被告、共同诉讼人、第三人原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼代表人被害人、自诉人；犯罪嫌疑人、被告人；附带民事诉讼的原告人和被告人法定代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系无诉讼行为能力人的监护人诉讼代理人法定诉讼代理人、委托诉讼代理人、指定诉讼代理人法定

29、诉讼代理人、委托诉讼代理人公诉案件：被害人及其法定代理人或近亲属；自诉案件：自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；附带民事：当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。近亲属范围配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。（1）范围：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。 （不属于诉讼参与人）（2） 权利：申请取保候审；申请精神病鉴定；非独立的上诉权；申诉权相关法条：刑事诉讼法第32-36 条；民事诉讼法第49-62 条行政诉讼法第24-30 条二、民事诉讼与行政诉讼第三人的区别民

30、事诉讼行政诉讼称谓有独立请求权第三人无独立请求权第三人参加到他人诉讼中来的公民、法人或者其他组织参讼依据对他人之间（全部或者部分）诉讼标的主张独立的请求权。与案件处理结果有法律上的利害关系；法律上的利害关系是指民事实体法上的权利和义务关系。同提起诉讼的具体行政行为有利害关系。诉讼地位与原诉形成两个独立之诉的合并（本诉、参加之诉的合并）与原诉为一个诉第三人有独立的诉讼地位：第三人独立于原告、被告、不依附于原告、被告，可以提出自己的请求，对一审不服有权上诉。诉讼形态处于原告的地位，享有原告诉讼权利。处于辅助人的地位，诉讼权利受到很大限制参讼时间从被告应诉起，到诉讼审理终结止。一般是在第一审程序中参

31、加。在原、被告的诉讼程序已开始，判决未作出之前参讼时间民事诉讼行政诉讼精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 9 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 诉讼权利（1） 有权放弃、变更诉讼请求，有权撤诉。（2）无权提出管辖权异议；（3）原告撤诉后， 第三人之诉另行审理。（1）无权提出管辖权异议，无权放弃、变更诉讼请求，无权撤诉，（2）附条件行使的两项诉讼权利：即判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉；当事人之间的调解协议涉及该第三人义务的， 则需要征得该第三人的同意，

32、 调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。（1） 第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服， 有权提起上诉；（2） 第三人享有当事人的诉讼地位，享有上诉权，法院应当通知当事人参加诉讼而不通知的，构成诉讼主体的遗漏。参诉程序起诉参加申请参加或人民法院通知参加申请参加和通知参加：（1） 申请参加是指第三人向法院提出申请，经法院准许而参加诉讼；（2） 通知参加诉讼必须具有根据和理由，第三人有拒绝的权利。相关法条：民事诉讼法第56 条；民诉法意见第65、66 条；行政诉讼法第27 条；行政诉讼法解释第23、24 条三、诉讼代理人行政诉讼民事诉讼刑

33、事诉讼分类（1）法定代理人的法定代理权基于法律规定而产生。条件：被代理人是无行为能力的人；（1）法定诉讼代理人，是指根据法律规定， 代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人。（1）法定代理人。范围：被代理人的父母、 养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系。（2）指定代理人。条件：被代理人属于无诉讼行为能力的公民；被代理人无法定代理人，或虽有法定代理人， 但法定代理人互相推诿代理责任或不能行使代理权； 由人民法院依职权指定。（3）委托代理人。当事人、 法定代理人， 可以委托 12 人代为诉讼；可以受委托成为代理人的

34、：律师、社会团体、 原告或第三发生情况： 诉讼发生前便存在：在多数情况下无民事行为能力人和限制行为能力人的监护人早在诉讼发生前就已确定好；诉讼发生后才存在：被人民法院指定诉讼的监护人便是受指定后才取得诉讼代理权。（2）委托诉讼代理人：概念：是指受诉讼当事人、法定代表人或法定代理人的委托，以当事人的名义代为诉讼行为的人；包括范围： 律师、当事人的近亲属、 社会团体、 当事人单（2）委托代理人。委托人：公诉案件： 被害人及其法定代理人或者近亲属；自诉案件： 自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；附带民事案件： 当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。时间：公诉案件： 移送审查起诉之日起；自诉

35、及附带民诉：随时；告知义务： 人民检察移送审查起诉 3 日内；人民法院受理3精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 10 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 人的近亲属或所在单位推荐的人，以及人民法院许可的其他公民；特色：社会团体作为诉讼代理人是行政诉讼法规定的特色。位推荐的人、 经人民法院允许的其他公民；不能作为委托代理人的人包括：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、 可能损害被代理人利益的人、 法院认为不宜作诉讼代理人的人。日内。特殊委托了诉讼代理人的离婚诉讼的当事人，

36、 本人除了不能表达意志外， 仍应当出庭参加诉讼。确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交离与不离的书面意见。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼权限（1）非律师诉讼代理人经人民法院许可， 可以查阅除涉及国家秘密和个人隐私材料以外的本案庭审材料；（2）律师则可以查阅本案的有关材料；（3）当事人、代理人应向人民法院提交经委托人亲笔签名或盖章的授权委托书；（4）授权委托书是受委托、取得诉讼代理资格的凭证，应当注明委托事项和权限。委托书仅写 “ 全权代理 ” 而无具体授权不是特别代理，无权代为承认、 放弃、变更诉讼请求，进行和解， 提起反诉或者上诉等实体权利。（1）法定代理人权限：申请回避权； 委托诉讼代理人；

37、 对未成年人讯问和审判的可以在场权； 申请取保候审； 上诉权；申诉权。（2）委托代理人权限：在被代理人授权范围内进行。既不能超越代理范围， 也不能违背被代理人的意志。相关法条：民事诉讼法第57、58、59、60、61、62 条；民诉法意见第67、69、68 条行政诉讼法第28、29、30 条；行政诉讼法解释第25 条；刑事诉讼法第41、40、52、180、 203 条；刑诉法解释第49、50、48 条；检察院规则第255条。第四大比较重点：证据一、证据种类行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法证据种类物证，书证，视听资料，证人证言，当事人陈述， 鉴定结论，勘验笔录，现场笔录物证，书证，视听资料，证人证

38、言，当事人陈述， 鉴定结论，勘验笔录物证，书证，视听资料，证人证言，被害人陈述， 犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解，鉴定结论，勘验笔录现场笔录：（ 1）行政诉讼所特有的证据种类。（2）指行政机关工作人员在实施行政精品资料 - - - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 11 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 行为时对现场情况所作的书面记录。还应载明制作现场笔录的时间、地点和事件内容。（3）通常在事后难以取证或证据难保全的情况下使用。（4）制作规则：应当现场制作，不能事后补作；应当有执行职务人、当

39、事人、见证人等有关人员的签名或盖章相关法条：民事诉讼法第63 条；行政诉讼法第31 条；刑事诉讼法第42条二、直接证据和间接证据直接证据和间接证据的认定。直接证据分为肯定性直接证据和否定性直接证据。肯定性直接证据的内容必须具备可以证明发生了犯罪案件和谁是犯罪人这两大要素，否则就不是直接证据。 否定性直接证据则只要否定其中的一个要素，就是直接证据。 因为只要有一项否定性的结论存在，就可以断定案件的主要事实不存在，或者不是刑事案件；或者犯罪嫌疑人、被告人无罪。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法直接证据能够单独地、直接地证明事实的证据能够单独的直接指明案件主要事实的证据间接证据单个证据无法证明待证事实，

40、需要通过与其他证据联系在一起，才可能证明待证事实。不能单独直接指明案件主要事实，需要与其他证据结合才能证明的证据。三、证明证明对象和免证事实是近两年考试的热点，大家在复习的过程中，要重点记忆免证事实的相关规定。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法待正事实案件事实（1）实体法事实；（2）诉讼法事实（回避等）；（3）证据事实（证据材料）；（4）外国法律和地方性法规、习惯。（1）被告人的身份；（2）被指控的犯罪行为是否存在；（3）被指控的行为是否为被告人所实施；（4）被告人有无罪过，行为的动机，目的；（5）实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；（6）被告人责任以及与其他同案人的关系；精品资料 -

41、- - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 12 页，共 41 页 - - - - - - - - - - （7）被告人的行为是否构成犯罪，有无法定或酌定从重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节；（8）其他与定罪量刑有关的事实。免证事实（1）众所周知的事实；（2）自然规律及定理；（3）按照法律规定推定的事实；（4）已经依法证明的事实；（5）根据日常生活经验法则推定的事实。注：对于（1）、 （3）、 （4）、（5）（1）绝对免证：自然规律及定理。（2）相对免证：当事人有相反证据足以推翻的除外。 众所周知的事实； 根据法

42、律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定处的另一事实；（1）为一般人共同知晓的常识性事实；（2）人民法院生效裁判所确认的并且依审判监督程序重新审理的事实；（3）法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实；（4）在法庭审理中不存在异议的程序事实；（5）法律规定的推定事实。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法免证事实 已为人民法院发生法律效力的裁判多确认的事实；（预决） 已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（预决） 已为有效公证文书所证明的事实。 （公证）（3）承认相关法条：民诉证据规定第8 条，第 9 条，第 67 条，第 74 条行政诉讼证据规定第68 条刑事诉讼法解释第52

43、 条，检察院规则第334 条四、举证责任举证责任几乎年年考查，从原告到被告， 从一般规则到举证责任倒置的特殊规则，从正面考查到反面考查，已经有了多次考查的参考题型。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法含义被告为证明其行为的合法性，必须 “ 提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件 ” 。而且一般仅限于作出具体行政行为时已经收集的， 并作为具体行政（1）举证责任（又称证明责任）仅作为裁判基础的案件事实真伪不明时作为裁判依据、规则；（2）举证责任的适用与当事人行为上是否提供证据无关，只要出现由其承担证明责任的要件事实真伪不明的情况，该当事人精品资料 - - - 欢迎下载 - - - -

44、 - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 13 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 行为依据的证据。败诉；（3）举证责任是针对某个要件事实某一方当事人承担不利后果的预设规则；（4）特定一方当事人以外的法院和鉴定机构不承担证明责任；（5）主张责任： 当事人为了获得对自己有利的条件事实。一般规则（1）被告行政机关对具体行政行为负举证责任。 当被告不能证明具体行政行为合法时，将承担败诉结果。（2）理由：“ 先取证后裁决 ”是行政机关活动的基本规则，当行政机关作出行政行为被诉至法院时， 应当有充分的事实材料证明其行为的合法性；在行

45、政法律关系中，行政机关居于主动地位， 其实施行为时无须征得公民、 法人或其他组织的同意； 行政机关拥有足够的行政经费、 专门的仪器设备和技术保障手段，较之相对人不仅有取证优势，而且举证能力也更强。（1）合同纠纷的举证责任分配：主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。（2）劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。（1）有

46、罪的证明责任：公诉案件由人民检察院；自诉案件由自诉人。（2）被告人既不承担证明自己有罪的证明责任，也不承担证明自己无罪的责任。行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法特殊规则原告在特定情况下提供证据。但仅限于： 证明起诉符合法定条件， 但被告人认为原告起诉超过起诉期限的除外。在起诉被告不作为的案件中，证明其在行政程序中提出申请的事实。但下列情形除外：第一，被告应当依职权主动履行法定职责的。第二，原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。第三，在一并提起的行政赔偿诉讼中， 证明因受侵害而造成损失的事实。（1）举证责任倒置。如下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任

47、：因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任。因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责精品资料 -

48、- - 欢迎下载 - - - - - - - - - - - 欢迎下载 名师归纳 - - - - - - - - - -第 14 页，共 41 页 - - - - - - - - - - 事由承担举证责任；因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。（2）法官裁量证明责任的分配：明确：法官有权裁量证明责任的分配；条件：在法律没有具体规定，并且依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担

49、时。相关法条：民事诉讼法第64 条；民诉证据规定第2、 4、5、6、7、33 条。行政诉讼法第32 条；行政诉讼法解释第26、 27 条；行政诉讼证据规定第4、5、6 条第五大重点比较：期间与送达一、期间民事诉讼期间， 是指人民法院、 诉讼参加人进行或完成某种诉讼行为应遵守的时间。其包括法定期间和人民法院指定期间。民事诉讼法对期间的考查集中在极为特殊的范围之内，尤其要注意的是上诉期间、涉外民事诉讼的特别规定、计入和不计入审限的期间。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼种类法定期间和指定期间法定期间和指定期间计算单位时、日、月、年时、日、月行政诉讼民事诉讼刑事诉讼计算方法（1）期间开始的时和日，不计算在期间

50、内；（从有关的诉讼法律关系的主体接受了有关法律文书或诉讼文书的次日起开始计算）（2）期间届满的最后一个日节假日的，以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期；（3） 诉讼文书的在途时间不包括在期间内（1）以时计算的，开始之时不计算在期间之内；以日计算的，应当从第 2 日起开始计算。（2）期间的最后一日为节假日的， 以节假日后的第一日为期间届满日期。但对于被告人或者罪犯的在押期间， 应当至期间届满之日为止，不得因节假日而延长在押期限。（3）对于法定期间的计算，不包括在路途上的时间。起诉期限（1）一般期限：直接起诉的一般期限是知道行政机关作出具体行政行为（1） 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时