第8章工程索赔与反索赔管理.pptx
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1、建设工程合同管理建设工程合同管理 陈陈 云云 川川 E-mail:18.1 工程索赔概述工程索赔概述8.2 工程索赔分类与原因工程索赔分类与原因8.3 工程索赔程序工程索赔程序8.4 索赔的计算方法索赔的计算方法8.5 工程反索赔工程反索赔8.6 工程索赔争议的解决工程索赔争议的解决8.7 工程索赔与反索赔案例工程索赔与反索赔案例2 工程索赔工程索赔 通常是指在工程建设实通常是指在工程建设实施过程中,合同当事人一方对于并非自施过程中,合同当事人一方对于并非自身过错,而是应由对方承担责任或风险身过错,而是应由对方承担责任或风险的情况造成经济损失或权利损害时,通的情况造成经济损失或权利损害时,通过
2、一定的合法程序向对方提出过一定的合法程序向对方提出经济补偿经济补偿和(或)时间补偿和(或)时间补偿的要求。的要求。 3 发生索赔最集中、处理难度最复杂的发生索赔最集中、处理难度最复杂的情况发生在情况发生在施工阶段施工阶段,因此,我们常说的,因此,我们常说的工程索赔主要是指工程施工的索赔。工程索赔主要是指工程施工的索赔。 引起索赔的原因很多,一般将引起索引起索赔的原因很多,一般将引起索赔的原因称为赔的原因称为索赔事件索赔事件,又称为,又称为干扰事件。干扰事件。 4(1)工程索赔的性质属于经济补偿行为,而不是)工程索赔的性质属于经济补偿行为,而不是惩罚。惩罚。(2)工程索赔是承发包双方之间经常发生
3、的管理)工程索赔是承发包双方之间经常发生的管理业务,是双方合作的方式,而不是对立的行为。业务,是双方合作的方式,而不是对立的行为。(3)索赔既可要求经济补偿,也可要求工期延长,)索赔既可要求经济补偿,也可要求工期延长,或两者兼之。或两者兼之。(4)工期或费用索赔,必须是合同规定之外的额)工期或费用索赔,必须是合同规定之外的额外工作、新增工程或干扰事件造成的。外工作、新增工程或干扰事件造成的。5(1)索赔是双向的。)索赔是双向的。(2)只有实际发生了经济损失或权利损害,)只有实际发生了经济损失或权利损害,一方才能向另一方索赔。一方才能向另一方索赔。(3)索赔是一种未经确认的单方行为。)索赔是一种
4、未经确认的单方行为。(4)索赔的成败,取决于是否获得了对自)索赔的成败,取决于是否获得了对自己有利的证据。己有利的证据。(5)索赔没有固定的模式,没有额定的统)索赔没有固定的模式,没有额定的统一标准。一标准。导致索赔的主要因素:合同背景;业主的管导致索赔的主要因素:合同背景;业主的管理水平;承包人的管理水平。理水平;承包人的管理水平。6(1)中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则指出:指出:“承发承发包双方的权利和义务,依照法律由承包合同规包双方的权利和义务,依照法律由承包合同规定定”。民法通则民法通则进一步规定:进一步规定:“当事人一当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约方不
5、履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救措施,并有权要求赔偿损失措施,并有权要求赔偿损失”,“当事人一方当事人一方不能履行合同义务的,应当按照合同的约定向不能履行合同义务的,应当按照合同的约定向另一方赔偿损失或者采取其他补救措施另一方赔偿损失或者采取其他补救措施”。(2)中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法对工程项目建设对工程项目建设过程中的一系列事项的违约和赔偿问题进行了过程中的一系列事项的违约和赔偿问题进行了法律规定。法律规定。 7(1)保证合同的实施)保证合同的实施(2)落实和调整合同双方经济责任关系。)落实
6、和调整合同双方经济责任关系。(3)维护合同当事人正当权益。)维护合同当事人正当权益。(4)促使工程造价更合理。)促使工程造价更合理。(5)有助于合同双方提高管理素质。)有助于合同双方提高管理素质。81. 客观性客观性 确实存在不符合合同或违反合同的干扰事件,确实存在不符合合同或违反合同的干扰事件,它对承包商的工期和成本造成影响,这是事实,它对承包商的工期和成本造成影响,这是事实,有确凿的证据证明。有确凿的证据证明。 2. 合法性合法性 索赔要求必须符合工程承包合同的规定。索赔要求必须符合工程承包合同的规定。 在计算索赔的工期和费用时,必须符合现行的在计算索赔的工期和费用时,必须符合现行的国家规
7、范和规定。如在索赔费用的计算中,必须国家规范和规定。如在索赔费用的计算中,必须符合国家规定的工程造价费用构成。符合国家规定的工程造价费用构成。 3. 合理性合理性 索赔要求合情合理,符合实际情况;采用合理索赔要求合情合理,符合实际情况;采用合理的计算方法和计算基础。的计算方法和计算基础。 910118.2.2 工程索赔原因工程索赔原因1.工程索赔的必然性,主要表现:工程索赔的必然性,主要表现:(1)工程项目的特殊性;)工程项目的特殊性;(2)工程项目内外部环境的复杂性和多变)工程项目内外部环境的复杂性和多变性;性;(3)参与工程建设主体的多元性;)参与工程建设主体的多元性;(4)业主负责起草合
8、同;)业主负责起草合同;(5)投标的竞争性;)投标的竞争性;(6)不可预见事件的影响。)不可预见事件的影响。12(1)业主违约;)业主违约;(2)监理工程师指令、通知;)监理工程师指令、通知;(3)合同缺陷;)合同缺陷;(4)工程变更;)工程变更;(5)施工条件变化;)施工条件变化;(6)不可抗力事件;)不可抗力事件;(7)其他承包人干扰;)其他承包人干扰;(8)国家政策及法律、法规变更。)国家政策及法律、法规变更。138.3.1 工程索赔的处理原则工程索赔的处理原则(1)索赔必须以合同为依据;)索赔必须以合同为依据;(2)及时合理地处理索赔;)及时合理地处理索赔;(3)加强主动控制,减少或增
9、加工程索赔;)加强主动控制,减少或增加工程索赔;14 1、成本费用原则、成本费用原则工程延误工程延误 2、风险共担原则、风险共担原则不可抗力不可抗力 3、初始延误原则、初始延误原则双方都有过失时双方都有过失时甲方未按时提供全甲方未按时提供全套图纸,套图纸,延误延误6天天乙方机械故障,乙方机械故障, 延误延误5天天计划开工日计划开工日实际开工日实际开工日2天天15意向意向 证据资料证据资料 递交递交 审查审查通知通知 的准备的准备 索赔报告索赔报告 索赔报告索赔报告业主审查业主审查 工程师工程师 工程师工程师 承包人接收承包人接收 处理决定处理决定 协商补偿协商补偿16 在索赔事件发生后在索赔事
10、件发生后,承包商应在索赔事件发承包商应在索赔事件发生后的生后的28天天内向业主或监理工程师递交索赔意内向业主或监理工程师递交索赔意向通知,声明将对此索赔事件提出索赔。向通知,声明将对此索赔事件提出索赔。 索赔意向通知的内容包括:索赔意向通知的内容包括:(1 1)事件发生的时间和情况的简单描述;)事件发生的时间和情况的简单描述;(2 2)合同依据的条款和理由;)合同依据的条款和理由;(3 3)有关后续资料的提供;)有关后续资料的提供;(4 4)对工程成本和工期产生的不利影响的严重程)对工程成本和工期产生的不利影响的严重程度,以期引起监理工程师(业主)的注意。度,以期引起监理工程师(业主)的注意。
11、17索索 赔赔 通通 知知致甲方代表(或监理工程师):致甲方代表(或监理工程师): 我方希望你方对工程地质条件变化问题引起重视。我方希望你方对工程地质条件变化问题引起重视。 1 1、在合同文件标明有松软石的地方未遇到松软石;、在合同文件标明有松软石的地方未遇到松软石; 2 2、在合同条件未标明有坚硬岩石的地方遇到了坚硬岩石。、在合同条件未标明有坚硬岩石的地方遇到了坚硬岩石。 由于第由于第1 1条,我方实际施工进度提前。条,我方实际施工进度提前。 由于第由于第3 3条,我方实际生产率降低,而引起进度拖延,并条,我方实际生产率降低,而引起进度拖延,并不得不在雨季施工。不得不在雨季施工。 上述施工条
12、件变化,造成我方施工现场设计与原设计有很上述施工条件变化,造成我方施工现场设计与原设计有很大不同,为此向你方提出工期索赔及费用索赔要求,具体工大不同,为此向你方提出工期索赔及费用索赔要求,具体工期索赔及费用索赔依据与计算书在随后的索赔报告中。期索赔及费用索赔依据与计算书在随后的索赔报告中。 承包商:承包商:* * * * * *年年* * *月月* * *日日 举例举例18 发出索赔意向通知后的发出索赔意向通知后的28天内天内,承包,承包商应递交正式的索赔报告。商应递交正式的索赔报告。 索赔报告的内容应包括:事件发生的索赔报告的内容应包括:事件发生的原因,对其权益影响的证据和资料,索赔原因,对
13、其权益影响的证据和资料,索赔的依据,此项索赔要求补偿的款项和工期的依据,此项索赔要求补偿的款项和工期延长天数的详细计算等有关材料。延长天数的详细计算等有关材料。 19 监理工程师在收到承包商送交的索赔报告和监理工程师在收到承包商送交的索赔报告和有关资料后,于有关资料后,于28天内天内给予答复,或要求承包商给予答复,或要求承包商进一步补充索赔理由和证据。进一步补充索赔理由和证据。 接到承包商的索赔报告后,工程师应该立即接到承包商的索赔报告后,工程师应该立即研究承包商的索赔资料,在不确认责任属谁的情研究承包商的索赔资料,在不确认责任属谁的情况下,依据自己的同期纪录资料客观分析事故发况下,依据自己的
14、同期纪录资料客观分析事故发生的原因,依据有关合同条款,研究承包商提出生的原因,依据有关合同条款,研究承包商提出的索赔证据。必要时还可以要求承包商进一步提的索赔证据。必要时还可以要求承包商进一步提交补充资料。交补充资料。 监理工程师在监理工程师在28天内未予答复或未对承包商天内未予答复或未对承包商作进一步要求,视为该项索赔已经认可。作进一步要求,视为该项索赔已经认可。 20 工程师判定承包商索赔成立的条件为:工程师判定承包商索赔成立的条件为:与合同相对照,事件已造成了承包商成本的与合同相对照,事件已造成了承包商成本的额外支出,或直接工期损失。额外支出,或直接工期损失。造成费用增加或工期损失的原因
15、,按合同约造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任。定不属于承包人的行为责任或风险责任。承包人按合同规定的程序提交了索赔意向通承包人按合同规定的程序提交了索赔意向通知和索赔报告,知和索赔报告,21 不论工程师通过协商与承包商达成一致,不论工程师通过协商与承包商达成一致,还是他单方面作出的决定,批准给予补偿还是他单方面作出的决定,批准给予补偿的款额将随下月支付的工程进度款一起支的款额将随下月支付的工程进度款一起支付,延长的工期加到原合同工期中去。如付,延长的工期加到原合同工期中去。如果批准的额度超过合同约定的工程师权限,果批准的额度超过合同约定的工程师权限,则应报
16、请业主批准。则应报请业主批准。 22 在经过认真分析研究,与承包商、业主广在经过认真分析研究,与承包商、业主广泛讨论后,工程师应该向业主和承包商提出自泛讨论后,工程师应该向业主和承包商提出自己的己的索赔处理决定索赔处理决定。通常,工程师的处理。通常,工程师的处理决定决定不是终局性不是终局性的,对业主和承包商都不具有的,对业主和承包商都不具有强制性的约束力。强制性的约束力。 在收到工程师的在收到工程师的索赔处理决定索赔处理决定后,无后,无论业主还是承包商,如果认为该处理决定不公论业主还是承包商,如果认为该处理决定不公正,都可以在合同规定的时间内提请工程师重正,都可以在合同规定的时间内提请工程师重
17、新考虑。如果工程师仍然坚持原来的决定,或新考虑。如果工程师仍然坚持原来的决定,或承包商对工程师的新决定不满,则可以按合同承包商对工程师的新决定不满,则可以按合同中商定的争议解决办法处理,中商定的争议解决办法处理,提起仲裁或诉讼提起仲裁或诉讼。 23 当工程师确定的索赔额超过其权限范围,当工程师确定的索赔额超过其权限范围,必须报请业主批准。必须报请业主批准。 业主首先根据事件发生的原因、责任范围、业主首先根据事件发生的原因、责任范围、合同条款审核承包商的索赔申请和工程师的处合同条款审核承包商的索赔申请和工程师的处理报告,再依据工程建设的目的、投资控制、理报告,再依据工程建设的目的、投资控制、竣工
18、投产日期要求以及针对承包商在施工中的竣工投产日期要求以及针对承包商在施工中的缺陷或违反合同规定等的有关情况,决定是否缺陷或违反合同规定等的有关情况,决定是否批准工程师的处理意见,但不能超越合同条款批准工程师的处理意见,但不能超越合同条款的约定范围。索赔报告经业主批准后工程师即的约定范围。索赔报告经业主批准后工程师即可签发有关证书。可签发有关证书。 24251. 索赔证据索赔证据(1)对索赔证据的要求)对索赔证据的要求(2)证据的分类)证据的分类真实性。全面性。真实性。全面性。及时性。关联性。及时性。关联性。有效性。有效性。26招标文件、工程合同及附件、业主认可的施工组织设计、图招标文件、工程合
19、同及附件、业主认可的施工组织设计、图纸、技术规范,工程各种有关设计交底记录、变更图纸、变纸、技术规范,工程各种有关设计交底记录、变更图纸、变更施工指令、工程各种会议纪要等。更施工指令、工程各种会议纪要等。工程各种经业主或监理工程师签认的签证,工程各种往来信工程各种经业主或监理工程师签认的签证,工程各种往来信件、业主或监理工程师指令、信函、通知、答复等。件、业主或监理工程师指令、信函、通知、答复等。施工计划及现场实施情况记录,施工日志及工长工作日志、施工计划及现场实施情况记录,施工日志及工长工作日志、备忘录。备忘录。工程送电、送水、道路开通、封闭的日期及数量记录,工程工程送电、送水、道路开通、封
20、闭的日期及数量记录,工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期。停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期。工程预付款、进度款拨付的数额及日期记录。工程预付款、进度款拨付的数额及日期记录。工程图纸、图纸变更、交底记录的送达份数及日期记录,工工程图纸、图纸变更、交底记录的送达份数及日期记录,工程有关施工部位的照片及录像等。程有关施工部位的照片及录像等。工程现场气候记录,有关天气的温度、风力、雨雪等。工程现场气候记录,有关天气的温度、风力、雨雪等。工程验收报告及各项技术鉴定报告等。工程验收报告及各项技术鉴定报告等。工程材料采购、订货、运输、进场、验收、使用等方面的凭工程材料采购、订货、
21、运输、进场、验收、使用等方面的凭据,工程会计核算资料。据,工程会计核算资料。建设行政主管部门发布的工程造价指数、政府发布的物价指建设行政主管部门发布的工程造价指数、政府发布的物价指数、工资指数,国家、省、市有关影响工程造价、工期的文数、工资指数,国家、省、市有关影响工程造价、工期的文件、规定等。件、规定等。 27(1 )对索赔报告的要求)对索赔报告的要求l索赔事件应是真实的;索赔事件应是真实的;l责任分析应清楚、准确;责任分析应清楚、准确;l索赔要求合情合理、有理有据;索赔要求合情合理、有理有据;l索赔报告通常很简洁,条理清楚,各种结索赔报告通常很简洁,条理清楚,各种结论、定义准确,有逻辑性。
22、论、定义准确,有逻辑性。l用词既要简单明了,又要婉转。用词既要简单明了,又要婉转。 28 工程索赔文件工程索赔文件通常由三个部分构成:通常由三个部分构成:索赔方向对方提出索赔要求的索赔意向索赔方向对方提出索赔要求的索赔意向通知(或索赔信、索赔函)。通知(或索赔信、索赔函)。在通知中应简要说明索赔事项、主要索在通知中应简要说明索赔事项、主要索赔理由、索赔要求(费用和工期)等。赔理由、索赔要求(费用和工期)等。索赔报告正文。索赔报告正文。 (1)标题;()标题;(2)索赔事)索赔事件叙述;(件叙述;(3)理由;()理由;(4)影响;(影响;(5)结论;()结论;(6)附件附件29工期索赔的处理原则
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