涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法.pptx

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1、第十四章第十四章 国际冲突法国际冲突法 家庭家庭n一、概述一、概述n二、结婚二、结婚n三、夫妻关系三、夫妻关系n四、离婚四、离婚n五、父母子女五、父母子女n六、收养六、收养n七、监护七、监护n八、扶养八、扶养一、概述一、概述n国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家庭关系外因素的家庭关系n从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间的家庭关系。的家庭关

2、系。n从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关系等。系等。一、概述一、概述n它具有以下特点它具有以下特点:n1根本上没有用于调整该法律关系的统一根本上没有用于调整该法律关系的统一实体标准，而是靠各国的冲突标准或国际条约实体标准，而是靠各国的冲突标准或国际条约中的冲突标准来调整。中的冲突标准来调整。n2在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为重要。许多国家都力求对与本国公

3、民有关的婚重要。许多国家都力求对与本国公民有关的婚姻家庭案件行使管辖权。姻家庭案件行使管辖权。n3法院援用公共秩序保存和法律躲避制度法院援用公共秩序保存和法律躲避制度排除外国法的适用的情况较多。排除外国法的适用的情况较多。二、结婚二、结婚n结婚是男女双方根据法律规定的程序和结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的一种法律行为。只条件结成夫妻关系的一种法律行为。只有符合法律规定的本质要件和形式要件，有符合法律规定的本质要件和形式要件，才能有效成立。才能有效成立。n一结婚本质要件的法律适用一结婚本质要件的法律适用n二结婚形式要件的法律适用二结婚形式要件的法律适用n三领事婚姻三领事婚姻n

4、四中国关于涉外结婚的法律适用四中国关于涉外结婚的法律适用一结婚本质要件的法律适用一结婚本质要件的法律适用n结婚的本质要件包括婚姻当事人必须具备的条结婚的本质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。件和必须排除的条件。n结婚必须必备的本质要件包括：结婚必须必备的本质要件包括：1双方当双方当事人自愿。事人自愿。2男女两性结合。男女两性结合。3符合法符合法定婚龄。定婚龄。n结婚的制止条件包括：结婚的制止条件包括：1双方当事人不在双方当事人不在制止结婚的血亲之内；制止结婚的血亲之内；2婚姻双方与别人婚姻双方与别人没有婚姻关系；没有婚姻关系；3没有不能结婚的疾病或没有不能结婚的疾病或生理缺陷结

5、婚生理缺陷结婚一结婚本质要件的法律适用一结婚本质要件的法律适用n本质要件的法律适用主要有以下几种本质要件的法律适用主要有以下几种:n1.婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法；缔结地法；n2.当事人属人法；当事人属人法；n3.混合制混合制1. 婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法缔结地法n是一条古老的但目前仍流行的冲突标准是一条古老的但目前仍流行的冲突标准n主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否那么为主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否那么为无效婚姻无效婚姻n有关理论支持包括有关理论支持包括“场所支配行为、场所支配行为、“既得既得权保护说等；有利于维护婚姻举行地的仁慈权保护说等；有利于维护婚姻举行地的仁慈

6、风俗，简便易行风俗，简便易行n采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲国家国家n中国也采取这种做法。中国也采取这种做法。n1. 婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法缔结地法n n 理由：理由：n 1结婚是一种契约关系或法结婚是一种契约关系或法律行为，根据场所支配行为的原律行为，根据场所支配行为的原那么，应依缔结地法或行为地法。那么，应依缔结地法或行为地法。n 2依举行地法在实际运用中依举行地法在实际运用中简便易行。简便易行。n 3对于移民较多的国家，适对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其境内的外国用举行地法可使在其境内的外国侨民受当地法律的支配。侨民受

7、当地法律的支配。n (4)结婚本质要件多有强迫性，结婚本质要件多有强迫性，适用婚姻缔结地法有利于维护婚适用婚姻缔结地法有利于维护婚姻缔结地公共秩序。姻缔结地公共秩序。n 5根据婚姻缔结地法成立的根据婚姻缔结地法成立的婚姻可以为他国成认，保护当事婚姻可以为他国成认，保护当事人合法权益和法律关系的稳定。人合法权益和法律关系的稳定。n缺陷：法律躲避缺陷：法律躲避2.当事人属人法当事人属人法n符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否那么为无效婚姻。在采用当事人属人否那么为无效婚姻。在采用当事人属人法的国家中又分为采用本国法国籍法法的国家中又分为采用本国法国籍法和住所地

8、法两种。和住所地法两种。n假如双方当事人属人法一样，适用当事假如双方当事人属人法一样，适用当事人属人法简便易行。假如双方当事人属人属人法简便易行。假如双方当事人属人法不同，主要有以下解决方法：人法不同，主要有以下解决方法：2.当事人属人法当事人属人法n适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃n分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别符合双方当事人各自属人法规定的本质要件，符合双方当事人各自属人法规定的本质要件，即为有效婚姻即为有效婚姻采用的国家有日本采用的国家有日本“婚姻婚姻成立的本质要件适用夫妻双方各自的本国法成立的本质

9、要件适用夫妻双方各自的本国法、波兰、奥地利和秘鲁等。、波兰、奥地利和秘鲁等。n积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足双方当事人的属人法所要求的本质要件时，才双方当事人的属人法所要求的本质要件时，才被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。n理由：理由：n1婚姻关系属于人的身份关系，应适用属婚姻关系属于人的身份关系，应适用属人法。人法。n2适用当事人属人法在某种程度上可以减适用当事人属人法在某种程度上可以减少当事人躲避法律的时机，增加法律关系的稳少当事人躲避法律的时机，增加法律关系的稳定性。定性。n3一般情况下，当事人与其国

10、籍国或住所一般情况下，当事人与其国籍国或住所所所n 在国建立有长期的联络，适用当事人属人在国建立有长期的联络，适用当事人属人n 法符合当事人的预期。法符合当事人的预期。3、婚姻举行地法与当事人属、婚姻举行地法与当事人属人法的混适宜用混合制人法的混适宜用混合制1以举行地法为主，在一定条件下适用当事以举行地法为主，在一定条件下适用当事人的属人法。人的属人法。 在瑞士举行的婚姻，本质要件由瑞士法律在瑞士举行的婚姻，本质要件由瑞士法律支配。外国人之间结婚假如不符合瑞士法律支配。外国人之间结婚假如不符合瑞士法律 规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可

11、以举行。要件，仍然可以举行。2以当事人属人法为主，在一定条件下适用以当事人属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法。婚姻举行地法。 婚姻有效的本质要件依双方当事人缔结婚婚姻有效的本质要件依双方当事人缔结婚姻时的共同属人法。姻时的共同属人法。 假如依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障假如依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障碍，那么不能在匈牙利缔结婚姻。碍，那么不能在匈牙利缔结婚姻。3.混合制混合制n考虑到在不同的情况下使用不同的准据考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，防止了单纯适用婚姻举行地法和当法，防止了单纯适用婚姻举行地法和当事人属人法的缺乏。由于比较灵敏和实事人属人法的缺乏。由于比较灵敏和实在可

12、行，已为越来越多的国家采用在可行，已为越来越多的国家采用二结婚形式要件的法律适用二结婚形式要件的法律适用n婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定或必须经过的程序。各国形式要件规定不同，包括：不同，包括：n民事婚姻登记方式民事婚姻登记方式n宗教婚姻方式宗教婚姻方式n事实婚姻方式事实婚姻方式n领事婚姻方式领事婚姻方式n混合方式。混合方式。二结婚形式要件的法律适用二结婚形式要件的法律适用对于婚姻的形式要件的法律适用，根据对于婚姻的形式要件的法律适用，根据“场场所支配行为的原那么，世界上很多国所支配行为的原那么，世界上很多国家长期以来都适

13、用婚姻举行地法，即只家长期以来都适用婚姻举行地法，即只要结婚的方式符合婚姻举行地法的要求，要结婚的方式符合婚姻举行地法的要求，即为有效的婚姻。即为有效的婚姻。二结婚形式要件的法律适用二结婚形式要件的法律适用n有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚姻举行地法外，还规定本国公民在国外结婚也姻举行地法外，还规定本国公民在国外结婚也必须遵守本国法规定的方式重叠适用的冲突必须遵守本国法规定的方式重叠适用的冲突标准，或者规定在内国结婚的外国人，假如标准，或者规定在内国结婚的外国人，假如

14、遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属有效选择适用的冲突标准。这种立法方式，有效选择适用的冲突标准。这种立法方式，明显地表现了广泛地成认婚姻效力的倾向。明显地表现了广泛地成认婚姻效力的倾向。三领事婚姻三领事婚姻n是指在驻在国不反对的情况下，一国驻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民按照国外的领事或外交代表为本国侨民按照本国法律规定的方式，办理结婚手续而本国法律规定的方式，办理结婚手续而成立婚姻的制度。有的国家明确成认领成立婚姻的制度。有的国家明确成认领事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠为条件

15、为条件四中国关于涉外婚姻的法律适用四中国关于涉外婚姻的法律适用n在国家法律层面上，我国在国家法律层面上，我国?民法通那么民法通那么?第第147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。仅从字面上理解用婚姻缔结地法。仅从字面上理解n1这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中国人与外国人之间的结婚，而对中国公民之间国人与外国人之间的结婚，而对中国公民之间在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国人之间在外国结婚的效力未作明确规定；人之间在外国结婚的效力未作明确规定；2既指中国公民

16、与外国人在中国境内的结婚，也既指中国公民与外国人在中国境内的结婚，也指在境外的结婚；指在境外的结婚；3没有区别本质要件和没有区别本质要件和形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。四中国关于涉外婚姻的法律适用四中国关于涉外婚姻的法律适用n我国处理涉外婚姻的法律规定还有我国处理涉外婚姻的法律规定还有1983年年8月月17日民政部发布的日民政部发布的?中国公民同外中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定国人办理婚姻登记的几项规定?；1983年年11月月28日外交部、最高院发布的日外交部、最高院发布的?关关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的假设于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的假设干

17、规定干规定?；1983年年12月月9日民政部发布日民政部发布的的?关于办理婚姻登记中几个涉外问题处关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复理意见的批复?四中国关于涉外婚姻的法律适用四中国关于涉外婚姻的法律适用n外国人之间在中国境内结婚外国人之间在中国境内结婚n按照按照?关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复意见的批复?，要求具备，要求具备?中国公民同外国人办中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定理婚姻登记的几项规定?所要求的证件，符合所要求的证件，符合我国婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。但我国婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。但为了保证我国婚姻登记

18、的有效性，使我国的婚为了保证我国婚姻登记的有效性，使我国的婚姻登记在当事人本国或第三国有效，可以让当姻登记在当事人本国或第三国有效，可以让当事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登记事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登记的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，但如要使其婚姻在我国具有法律效力，就必须但如要使其婚姻在我国具有法律效力，就必须按我国法律规定到婚姻登记机关进展登记。按我国法律规定到婚姻登记机关进展登记。n实行婚姻举行地法实行婚姻举行地法四中国关于涉外婚姻的法律适用四中国关于涉外婚姻的法律适用n中国公民之间在国外结婚中国公民之间在国外结婚n?

19、关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的假设干关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的假设干规定规定?：“严格按照我国婚姻法的根本精神，严格按照我国婚姻法的根本精神，并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善处理善处理n似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用婚姻举行地法。假如不存在当事人成心躲避中婚姻举行地法。假如不存在当事人成心躲避中国强迫性或者制止性法律规定的情况，只要符国强迫性或者制止性法律规定的情况，只要符合中国法或居住地法的规定无条件的选择性合中国法或居住地法的规定无条件的选择性冲突标准，婚姻即为有效。冲突标准，婚姻即

20、为有效。四中国关于涉外婚姻的法律适用四中国关于涉外婚姻的法律适用n领事婚姻领事婚姻n在条约和互惠的根底上，我国也成认具在条约和互惠的根底上，我国也成认具有一样国籍的外国人双方在其本国驻华有一样国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻有效。使领馆成立的婚姻有效。第二节、夫妻关系第二节、夫妻关系n夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之间的一种法律关系。主要包括定男女之间的一种法律关系。主要包括夫妻人身关系和夫妻财产关系。夫妻人身关系和夫妻财产关系。n一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n二夫妻财产关系的法律适用二夫妻财产关系的法律适用n三中国的

21、相关规定三中国的相关规定 一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n夫妻人身关系又称婚姻的一般效力夫妻人身关系又称婚姻的一般效力是具有合法有效婚姻关系的男女双方是具有合法有效婚姻关系的男女双方, ,在在社会和家庭中有关身份、地位等方面的社会和家庭中有关身份、地位等方面的权利义务关系权利义务关系. .详细包括姓氏权、同居义详细包括姓氏权、同居义务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事职业和社会活动的权利，夫妻间的日事职业和社会活动的权利，夫妻间的日常家务代理权等方面的内容常家务代理权等方面的内容. .一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n适用当事

22、人属人法适用当事人属人法n适用法院地法适用法院地法n适用行为地法适用行为地法n适用有利于夫妻人身关系效力确定的适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律法律一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n适用当事人的属人法适用当事人的属人法n夫妻人身关系与人的身份有很亲密联络，夫妻人身关系与人的身份有很亲密联络，所以在解决夫妻人身关系时也适用属人所以在解决夫妻人身关系时也适用属人法法. .但由于对属人法各国理解有所不同，但由于对属人法各国理解有所不同，又分为如下一些法律适用规那么：又分为如下一些法律适用规那么： n1 1适用夫妻共同属人法适用夫妻共同属人法 n2 2适用丈夫本国法适用丈夫本国法n3

23、 3以夫妻双方共同本国法为主兼采住以夫妻双方共同本国法为主兼采住所地法或法院地法。所地法或法院地法。一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n适用法院地法和行为地法适用法院地法和行为地法n夫妻人身关系方面的诸问题原那么夫妻人身关系方面的诸问题原那么上适用属人法，但有时也关系到法上适用属人法，但有时也关系到法院地和行为地的公共秩序和蔼良风院地和行为地的公共秩序和蔼良风俗，所以在法律适用上应考虑法院俗，所以在法律适用上应考虑法院地法和行为地法。地法和行为地法。一夫妻人身关系的法律适用一夫妻人身关系的法律适用n附加附加适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律。奥地利适用有利于夫妻人身关系效力确定

24、的法律。奥地利19781978年年? ?国际国际私法私法? ?第第1818条规定：条规定：1 1婚姻的人身效力依配偶双方的共同属人婚姻的人身效力依配偶双方的共同属人法，如无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只要还有一方法，如无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只要还有一方仍保有它；仍保有它；2 2否那么，依配偶双方均有习惯居所的国家的法否那么，依配偶双方均有习惯居所的国家的法律，只要一方仍保有它；律，只要一方仍保有它；3 3如婚姻依上述第如婚姻依上述第1 1款所指定的法律款所指定的法律未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其人身法律效力依奥未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其人身法律效

25、力依奥地利法；但如配偶双方与第三国有较强联络，并且根据它的法律，地利法；但如配偶双方与第三国有较强联络，并且根据它的法律，该婚姻也产生效力，那么以该第三国法律取代奥地利法。该婚姻也产生效力，那么以该第三国法律取代奥地利法。二夫妻财产关系的法律适用二夫妻财产关系的法律适用n夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务。主要包括婚姻对双方当事的权利义务。主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续期间所获财产的归属，以及夫妻对财产期间所获财产的归属，以

26、及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。的管理、处分和债务承担等方面的制度。其法律适用主要采用意思自治或属人法其法律适用主要采用意思自治或属人法原那么等。原那么等。二夫妻财产关系的法律适用二夫妻财产关系的法律适用n意思自治原那么意思自治原那么n由于一些国家的立法和判例将婚姻关系看作是由于一些国家的立法和判例将婚姻关系看作是一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律适用上，也主张把适用上，也主张把“意思自治原那么用来解意思自治原那么用来解决夫妻财产关系。这种做法是决夫妻财产关系。这种做法是“意思自治原意思自治原那么在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美

27、那么在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利等等n注意有的国家实行动产和不动产区别制。注意有的国家实行动产和不动产区别制。二夫妻财产关系的法律适用二夫妻财产关系的法律适用n日本：对当事人选择范围作了明确规定夫妻日本：对当事人选择范围作了明确规定夫妻一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、关于不动产的夫妻财产关系不动产所在地关于不动产的夫妻财产关系不动产所在地法。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的法。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的或婚姻效力的准据法。或婚姻效力的准据法。n英

28、国和美国：如当事人对财产关系无协议，法英国和美国：如当事人对财产关系无协议，法官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用当事人住所地法，不动产适用所在地法。当事人住所地法，不动产适用所在地法。二夫妻财产关系的法律适用二夫妻财产关系的法律适用n属人法原那么属人法原那么n一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治原那么，直接规定夫妻财产关系应适用何种法原那么，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。律。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。n主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而主张夫妻

29、关系由人身关系和财产关系构成，而正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人身关系的根底上形成财产关系。既然夫妻人身身关系的根底上形成财产关系。既然夫妻人身关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人法。法。第三节第三节 离婚离婚n一涉外离婚案件的管辖权一涉外离婚案件的管辖权n二涉外离婚的法律适用二涉外离婚的法律适用n三我国关于涉外离婚的法律规定三我国关于涉外离婚的法律规定一涉外离婚案件的管辖权一涉外离婚案件的管辖权n涉及到当事人权利能否有效实现的问题涉及到当事人权利能否有效实现的问题n在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法

30、，所在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所以管辖权对于法律适用很重要以管辖权对于法律适用很重要n有三种做法有三种做法n1 1以当事人住所或居所为根据的管辖原那么以当事人住所或居所为根据的管辖原那么英美国家英美国家n2 2以当事人的国籍为根据某些大陆法系国以当事人的国籍为根据某些大陆法系国家，以当事人的国籍为唯一根据的做法已经不家，以当事人的国籍为唯一根据的做法已经不多见多见n3. 3. 兼采住所或居所标准或国籍标准较多国兼采住所或居所标准或国籍标准较多国家采用家采用二涉外离婚的法律适用二涉外离婚的法律适用n1 1适用法院地法适用法院地法n2 2适用属人法适用属人法n3 3选择适用属人法和法院

31、地法选择适用属人法和法院地法n4 4重叠适用属人法和法院地法重叠适用属人法和法院地法n5 5. . 适用有利于离婚的法律适用有利于离婚的法律适用法院地法适用法院地法n英美国家采用英美国家采用n由于英美法院主要依当事人的住所或习惯居所由于英美法院主要依当事人的住所或习惯居所为行使管辖权的根据，所以法院地法通常就是为行使管辖权的根据，所以法院地法通常就是婚姻当事人的住所地或习惯居所地。婚姻当事人的住所地或习惯居所地。n理论根据：离婚的法律具有强行的性质，离婚理论根据：离婚的法律具有强行的性质，离婚涉及一国的公共秩序和蔼意风俗，所以法院应涉及一国的公共秩序和蔼意风俗，所以法院应适用自己的法律适用自己

32、的法律n缺陷：会产生挑选法院或缺陷：会产生挑选法院或“跛脚婚姻的情况跛脚婚姻的情况适用属人法适用属人法n根据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律根据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属于人的身份关系所以行为，离婚关系属于人的身份关系所以应适用当事人的属人法；婚姻的成立适应适用当事人的属人法；婚姻的成立适用属人法，离婚也应适用属人法用属人法，离婚也应适用属人法n原多适用丈夫本国法原多适用丈夫本国法n现多适用当事人共同本国法或住所地法现多适用当事人共同本国法或住所地法选择适用属人法和法院地法选择适用属人法和法院地法n大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用n

33、瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用当事人共同本国法当事人共同本国法n日本：假如离婚当事人一方是在日本有习惯居日本：假如离婚当事人一方是在日本有习惯居所的日本人时，适用日本法。假如当事人有共所的日本人时，适用日本法。假如当事人有共同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居所地法，假如既无共同本国法也无共同习惯居所地法，假如既无共同本国法也无共同习惯居所地法

34、时，适用与夫妇有最亲密关系地的法律所地法时，适用与夫妇有最亲密关系地的法律n选择适用有利于离婚。选择适用有利于离婚。重叠适用属人法和法院地法重叠适用属人法和法院地法n19021902年年6 6月月1212日海牙国际私法会议通过了日海牙国际私法会议通过了? ?关关于离婚及别居管辖权与法律冲突公约于离婚及别居管辖权与法律冲突公约? ?，该公，该公约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓“双双重隶属原那么重隶属原那么principle of double principle of double subjectionsubjection, ,即采用重叠适用当事人属人法即

35、采用重叠适用当事人属人法和法院地法的原那么。这实际上是海牙会议试和法院地法的原那么。这实际上是海牙会议试图协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚图协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚只许别居，而另一些国家只许离婚不许别居这只许别居，而另一些国家只许离婚不许别居这两大制度的结果。两大制度的结果。n重叠适用可防止重叠适用可防止“跛脚婚姻，跛脚婚姻， 但离婚困难。但离婚困难。适用有利于离婚的法律适用有利于离婚的法律n婚姻自由原那么的表达婚姻自由原那么的表达三我国关于涉外离婚的法律规定三我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚案件的管辖权涉外离婚案件的管辖权n根据根据19911991年年? ?民事诉讼法

36、民事诉讼法? ?第第2222条、第条、第2323条条第第1 1款的规定，我国法院在受理涉外离婚案款的规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原那么，即只要件时，采取原告就被告的原那么，即只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，假如原告在我国境内有住住的离婚案件，假如原告在我国境内有住所或居所，那么原告住所地或居所地法院所或居所，那么原告住所地或居所地法院也有管辖权。也有管辖权。n三我国关于涉外离婚的法律规定三我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚案件的管辖涉外离婚

37、案件的管辖三我国关于涉外离婚的法律规定三我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚的法律适用涉外离婚的法律适用n我国我国? ?民法通那么民法通那么? ?第第147147条规定：条规定：“中华人民中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律。所在地法律。n最高人民法院在最高人民法院在1988?1988?关于贯彻执行关于贯彻执行 假设干问题的意见假设干问题的意见? ?第第188188条中，对该条补充规定为条中，对该条补充规定为“我国法院受理的涉我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国

38、法律。认定其婚姻是否有效，适割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。用婚姻缔结地法律。第四节父母子女关系的法律适用第四节父母子女关系的法律适用n亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。亲生父母子女关系和养父母子女关系。n1婚生子女婚生子女n婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。关于子女是否为婚生的准据

39、法，主要有以下几关于子女是否为婚生的准据法，主要有以下几种主张：种主张：n(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：家中可分为：n生母之夫的本国法；生母之夫的本国法；n生父的住所地法；生父的住所地法；n父母的共同属人法；父母的共同属人法；n分别适用父母各自的属人法；分别适用父母各自的属人法；n适用父母一方的本国法。适用父母一方的本国法。n(2)子女属人法；子女属人法；n(3)支配婚姻效力的法律；支配婚姻效力的法律；n(4)适用对于女婚生更为有利的法律。适用对于女婚生更为有利的法律。二、父母与非婚生子女关系的法二、父母与非婚生子女关系的法律适用律适

40、用n2 2非婚生子女的准正非婚生子女的准正n1 1准正的方式。方式主要有以下几种：准正的方式。方式主要有以下几种：n父母事后婚姻，即假如非婚生子女的父母事父母事后婚姻，即假如非婚生子女的父母事后结婚，非婚生子女可获得婚生子女的地位。后结婚，非婚生子女可获得婚生子女的地位。认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。n国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决。子关系的诉讼，由法院作出判决。n2 2准正的准据法。有些国家并没有分

41、别准正的准据法。有些国家并没有分别规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有些国家那么就各种准正方式作出专门规定些国家那么就各种准正方式作出专门规定n事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：n第一，住所地法；第一，住所地法；n第二，本国法；第二，本国法；n第三，父母属人法；第三，父母属人法；n第四，子女属人法；第四，子女属人法；n第五，适用支配婚姻效力的法律。第五，适用支配婚姻效力的法律。n认领的准据法。认领的形式要件在各国有些认领的准据法。认领的形

42、式要件在各国有些差异，但一般适用认领行为发生地法。认领的差异，但一般适用认领行为发生地法。认领的本质要件准据法有以下几种：本质要件准据法有以下几种：n第一，父母属人法；第一，父母属人法；n第二，子女属人法；第二，子女属人法；n第三，适用父或母或子女的属人法。第三，适用父或母或子女的属人法。n国家行为准正的准据法，一般主要是根据父国家行为准正的准据法，一般主要是根据父母住所地法或本国法，或是根据准正国家的法母住所地法或本国法，或是根据准正国家的法律。律。父母子女之间权利义务关系法律适用父母子女之间权利义务关系法律适用n一不区分人身关系和财产关系统一适用一一不区分人身关系和财产关系统一适用一个法律

43、个法律n此主张认为在父母子女之间的关系中，人身关此主张认为在父母子女之间的关系中，人身关系和财产关系是不可分的一个严密整体，没有系和财产关系是不可分的一个严密整体，没有必要把它们区别开来分别适用法律：必要把它们区别开来分别适用法律：n1 1、父母属人法、父母属人法n2 2、子女属人法、子女属人法n3 3、父母子女双方共同本国法。、父母子女双方共同本国法。n二区分人身关系和财产关系分别适二区分人身关系和财产关系分别适用不同的法律用不同的法律n主张把父母子女关系分为未成年子女的主张把父母子女关系分为未成年子女的一般亲权和对子女的财产权，分别适用一般亲权和对子女的财产权，分别适用不同的冲突规那么；对

44、子女的财产权又不同的冲突规那么；对子女的财产权又区分动产和不动产分别适用不同的冲突区分动产和不动产分别适用不同的冲突规那么。规那么。第五节第五节 收养收养 n收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制度。关于收养的法律适用，有的国家只笼统制度。关于收养的法律适用，有的国家只笼统地规定收养应适用的法律，有的那么区分收养地规定收养应适用的法律，有的那么区分收养成立，收养效力和收养解除或终止等，分别规成立，收养效力和收养解除或终止等，分别规定其应适用的法律。定其应适用的法律。n一收养案件的管辖权一收养案件的管辖权n二涉外收养成立要件的法律适用二涉外收养成立要件

45、的法律适用n三涉外收养效力的法律适用三涉外收养效力的法律适用n四我国涉外收养法律适用的规定四我国涉外收养法律适用的规定收养案件的管辖权收养案件的管辖权二涉外收养的效力的法律适用二涉外收养的效力的法律适用第六节第六节监护监护n监护是对未成年人或禁治产人，在无父母或父母不能行使亲监护是对未成年人或禁治产人，在无父母或父母不能行使亲权的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制权的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制度。度。n对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为根据行对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为根据行使管辖权。使管辖权。n监护制度是为保护受监护人的利益而

46、设置的，各国立法大都监护制度是为保护受监护人的利益而设置的，各国立法大都以被监护人的属人法作为有关监护问题的准据法，如意大利、以被监护人的属人法作为有关监护问题的准据法，如意大利、日本，但也有适用法院地法的，如英国。日本，但也有适用法院地法的，如英国。n法律适用法律适用n1、适用被监护人属人法。这被世界大多数国家的立法中所、适用被监护人属人法。这被世界大多数国家的立法中所采纳。采纳。n2、适用法院地法。这以英国最为典型。、适用法院地法。这以英国最为典型。 第七节扶养的法律适用第七节扶养的法律适用n一般认为扶养具有以下特点一般认为扶养具有以下特点 n1扶养只在法律规定的一定亲属之间成立，扶养只在

47、法律规定的一定亲属之间成立，是一种法律上的义务是一种法律上的义务n2扶养关系只发生在一方有承受扶养的必要，扶养关系只发生在一方有承受扶养的必要，而另一方有扶养才能的一定亲属之间而另一方有扶养才能的一定亲属之间第七节扶养的法律适用第七节扶养的法律适用对于扶养关系的法律适用，有的国家分别对三种扶对于扶养关系的法律适用，有的国家分别对三种扶养关系作了规定，但大多数国家对扶养作了笼统的养关系作了规定，但大多数国家对扶养作了笼统的规定：有的规定适用扶养义务人的属人法，有的规规定：有的规定适用扶养义务人的属人法，有的规定适用扶养权利人的属人法。而定适用扶养权利人的属人法。而19731973年年? ?关于扶

48、养义关于扶养义务法律适用的海牙公约务法律适用的海牙公约? ?充分表达了保护扶养权利人充分表达了保护扶养权利人的趋势，它规定，扶养义务由扶养权利人惯常居所的趋势，它规定，扶养义务由扶养权利人惯常居所地法决定，假如根据该法，扶养权利人不能从扶养地法决定，假如根据该法，扶养权利人不能从扶养义务人处获得扶养时，那么依扶养权利人和扶养义义务人处获得扶养时，那么依扶养权利人和扶养义务人的共同本国法；假如无共同本国法或依共同本务人的共同本国法；假如无共同本国法或依共同本国法也不能从扶养义务人处获得扶养时，依受理机国法也不能从扶养义务人处获得扶养时，依受理机关的国内法。关的国内法。三我国关于涉外扶养的法律适用

49、三我国关于涉外扶养的法律适用n我国我国? ?民法通那么民法通那么? ?第第148148条规定了涉外扶养的法律条规定了涉外扶养的法律适用：适用：“扶养适用与被扶养人有最亲密联络的国家扶养适用与被扶养人有最亲密联络的国家的法律。的法律。 n 最高人民法院最高人民法院? ?关于贯彻执行中华人民共和国关于贯彻执行中华人民共和国民法通那么假设干问题的意见民法通那么假设干问题的意见? ?第第189189条做了补充条做了补充规定：规定：“父母子女之间的扶养、夫妻互相之间的扶父母子女之间的扶养、夫妻互相之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最亲密联络国家的法律。扶养人和被与被扶养人有最亲密联络国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最亲密的关系。地，均可视为与被扶养人有最亲密的关系。