我国建设工程施工合同纠纷中_挂靠_关系法律问题研究_许晓彤.doc

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1、 我国建设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ” 关系法 律问题研究 专业名称：在职法律颂士 申请人：许晓彤 指导教师：李潇 论文答辩委员会 主席 : 聋八 委员： _ 我国建设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ” 关系法律问题 研究 姓名：许晓彤指导老师：李潇副教授专业：在职法律硕士年级： 2013 级 摘要 随着我国 经济、社会的不断进步，建筑业市场近年来亦飞速发展，建设工程施工方面 的纠纷案件也层出不穷。在该类案件中，尤以工程施工方通过 “ 挂靠 ” 形式借用他人名义 与资质承包工程的建设工程施工合同纠纷案件所产生的问题最多、牵涉最广、影响最大， 法院处理起来也最棘手，不稳定因素也较多。我国各项配

2、套法律法规对建设工程施工合同 纠纷中 “ 挂靠 ” 的规定并不明确，存在诸多空白与模糊地带，严重滞后于社会发展，且行 政管理部门在管理方面也存在一些薄弱环节。尽管最高人民法院关于审理建设工程施工 合同纠纷案件适用法律问题的解释对于他人 “ 挂 靠 ” 有资质的企业签订的建设工程施工 合同的效力及法律后果作了相应规定，但在我国法院审理涉及 “ 挂靠 ” 的建设工程施工合 同纠纷案件的过程中，对此类案件的认定标准及处理方式尚未统一，同院不同判、同类型 不同判、不同院不同判、不同人不同判的情况屡见不鲜。为此，本文试图通过探讨建设工 程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ”的基本问题，分析我国建设工程施工领域

3、“ 挂靠 ” 的现状、造 成的危害及形成的原因，再结合我国现行法律、司法解释、行政法规对建设工程施工合同 纠纷中 “ 挂靠 ” 的规定，评析我国现有法律规定及制度在建设工程施工合同纠纷中 “ 挂 靠 ” 关系规定存在的不足，并就进一步解决建设工程施工领域 “ 挂靠 ” 问题提出解决思路。 文章的总体结构分为引言、正文、结语三大部分。引言部分首先以一个审判过程中遇 到的真实且具有代表性的案例形式提出问题，在建设工程施工合同纠纷案件中，如何确定 实际施工人与名义施工人之间是否构成 “ 挂靠 ” 关系？实际施工人要向谁主张工程款？工 程款数额应如何确定？由此引申出建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ”

4、关系法律问题研究的意 义。其中正文部分又分为四个章节。第一章从建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的定义、形 式、特征、与转包等的区别、性质等 方面来对建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的基本问题 进行介绍。第二章先分析我国建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 的概况及造成的危害，再分析 造成 “ 挂靠 ” 的成因。第三章主要是介绍我国对建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 关系的法律 规定及存在不足。第四章从立法、司法和行政方面提出建设工程施工领域 “ 挂靠 ” 问题的 多种解决思路。结语主要阐述自己作为法官在审理该类案件时的态度及期盼。 关键词：建设工程施工，合同，挂靠 I Our constr

5、uction contract disputes on the legal issues of Anchored# relationship Name: Xu Xiaotong Advising professor: Li Xiao Specialized Field: Master of law Grade:2013 Abstract With the development of economy and society in our country, the market of construction industry is developing rapidly in recent ye

6、ars. In such cases, especially to the construction side by anchored in the form of borrowing on behalf of others with qualification of project contracting of construction project construction contract dispute case arising from most, involving the most popular and influential, court is the most diffi

7、cult, unstable factors is also more. The supporting laws and regulations of the construction contract dispute in anchored in the stipulation is not clear, there are many gaps and fuzzy zone, the serious lag in the development of the society and and administrative departments in the management also e

8、xist some weak links. Although the Supreme Peoples Court on the trial of the effectiveness and the legal consequences of construction contract dispute case applicable legal interpretation for others anchored qualified enterprise signed the construction contract for the corresponding provisions, but

9、in our court trial involving anchored in the construction engineering construction contract dispute case, in such cases the determination standards and treatment has not been unified, with different judgment, with different types of judgment, different hospital in different sentenced and colleagues

10、in different judgment of the situation is not uncommon. Therefore, this paper tries to through the discussion of the basic problems of the construction contract dispute anchored, analysis of current situation of China* s construction field /anchored/， , cause the harm and the causes of the formation

11、 of, combined with Chinas ii current laws and judicial interpretation, administrative rules and regulations on the provisions of the construction project contract disputes anchored comments on Chinas existing laws and regulations and system in the construction contract dispute anchored” relationship

12、 between the provisions of the existing problems, and further solve the construction field anchored put forward ideas to solve the problem. The overall structure of the article is divided into three parts: introduction, text and conclusion. Introduction part of the first in a trial process encounter

13、ed real and representative case in the form of questions, in the engineering construction contract dispute case, how to determine the between the actual construction and the nominal construction is anchored relationship? Who is the actual construction of the construction of the project? How to deter

14、mine the amount of the project? Thus a construction contract dispute construction project anchored relationship on the legal issues of significance. And the main text is divided into four chapters. In the first chapter, the construction contract dispute anchored the definition, forms, features, and

15、subcontracting and other differences, the nature of introduction to the basic problem of construction contract dispute anchored”. The second chapter first analysis of construction project of our country construction in the field of anchored” situation and the harm and then analyzes the causes result

16、ing in hang. The third chapter mainly introduces the construction of our construction in the field of Guakao relationship between the legal provisions and shortcomings. The fourth chapter from the legislative, judicial and administrative aspects of the construction field anchored” problem of multipl

17、e solutions. The conclusion is mainly about the attitude and expectation of the judge in the trial of the case. Key words: Construction Engineering, Contract, Anchored HI 目录 觀 . I Abstract . II 、引言 . i (一） 问题的提出 . 1 (二） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 关系法律问题研究的意义 . 1 二、 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的基本问题 . 2 (一） 建设工程施工合同纠纷

18、“ 挂靠 ” 的定义 . 2 (二） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的形式 . 3 1. 借用资质型 . 3 2. 内部承包型 . 4 (三） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的特征 . 4 1. 没有资质或资质较低者有借 用资质从事建筑活动的行为 . 4 2. “ 挂靠人 ” 向 “ 被挂靠人 ” 缴纳管理费，后者向工程现场派驻管理人员 .4 3. “ 挂靠 ” 关系的双方不存在行政、财务上的管理或隶属关系 . 4 4. “ 被挂靠人 ” 与 “ 挂靠人 ” 的项目人员之间没有人事关系 . 4 (四） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 与其他相近制度的比较 . 5 1. “ 挂靠

19、 ” 与代理的异同 . 5 2. “ 挂靠 ” 与转包的异同 . 6 3. “ 挂靠 ” 与分包的异同 . 6 4. “ 挂靠 ” 与内部承包的异同 . 7 (五） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的法律性质 . 7 三、 我国建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 的现状及成因 . 8 (一） 我国建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 的现状 . 8 1. 我国建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 的概况 . 8 2. “ 挂靠 ” 行为在建设工程施工领域所造成的危害分析 . 9 (二） 我国建设工程施工领域当前存在大量 “ 挂靠 ” 现象的成因 . 11 1历史原因 . 11 2. 现实原因 . 1

20、1 3. 法律原因 . 12 4. 行业原因 . 12 四、 我国对建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 关系的法律规定及存在不足 . 12 (一） 我国目前对建设工程施工领域中 “ 挂靠 ” 关系的法律规定 . 12 1. 对 “ 挂靠 ” 行为或 “ 挂靠 ” 关系的效力的规定 . 12 2. 对认定 “ 挂靠 ” 行为无效后对工程款等处理方式的规定 . 13 3. 对建设工程施工合同纠纷诉讼中主体的规定 . 13 (二） 我国法院审理建设工程施工合同纠纷中关于 “ 挂靠 ” 案件需处理的法律关 % . 14 1. “ 挂靠人 ” 和 “ 被挂靠人 ” 之间的挂靠合同法律关系 . 14 2.

21、发包人与承包人 （ “ 被挂靠人 ” ） 之间的建设工程承包合同法律关系 .15 3. 供应商与 “ 被挂靠人 ” 、 “ 挂靠人 ” 的买卖合同法律关系 . 15 4. 发包人与实际施工人 （ “ 挂靠人 ” ） 的法律关系 . 15 IV (三） 涉及 “ 挂靠 ” 关系的建设工程施工合同纠纷的特征 . 15 1. 案件案情与法律关系复杂，争议较大 . 15 2. 案件审理存在诸多实体、程 序等方面的难点 . 16 3. 案件审理周期较长，涉及专业性较强 . 16 4. 与社会稳定关系密切，易引发不稳定因素 . 16 (四） 建设工程施工合同纠纷的 “ 挂靠 ” 关系中各方的法律地位 .

22、16 1. 发包人的权利义务与责任 . 16 2. 承包人的权利义务与责任 . 17 3. “ 挂靠人 ” 的权利义务与责任 . 17 (五） 我国立法关于建设工程施工 “ 挂靠 ” 方面存在的不足 . 18 1. 对于如何认定 “ 挂靠 ” 的规定不足 . 18 2. . 在“ 挂靠 ” 处罚方面缺乏明确有效、实用性 强的法律规定。 . 19 (六） 法学理论关于建设工程施工 “ 挂靠 ” 方面存在的不足 . 19 (七） 我国行政执法关于建设工程施工 “ 挂靠 ” 方面存在的不足 . 20 五、 我国建设工程施工领域 “ 挂靠 ” 问题的解决思路 . 20 (一） 立法方面 制订或修改完善

23、法律法规 . 20 1. 增加如何认定 “ 挂靠 ” 行为的具体标准或要件的法 律规定 . 20 2. 完善关于 “ 挂靠 ” 处罚的法律规定 . 20 3. 修改关于建设工程 “ 挂靠 ” 纠纷中主体的法律规定 . 21 4. 增加其他关于减少 “ 挂靠 ” 行为的法律规定 . 22 (二） 司法方面 法院审理案件中应树立的理念及需采取的措施 . 22 1. 理念方面 . 22 2. 法院在司法审判中应区分各种情况灵活处理 . 24 3. 法官要提高自身的素质应对具体问题 . 25 (三） 行政方面 一 对建筑行业进行有效的内部管理、建立建筑行业信用机制 25 1. 区别对待建设工程领域的

24、“ 挂靠 ” 现象 . 25 2. “ 被挂靠人 ” 应加强自身的管理 . 25 3. 完善建筑行业市场的公平竞争机制 . 25 4. 行政主管部门加强对违法 “ 挂靠 ” 行为及其后果的披露与处理 . 26 5. 相关管理部门与各级法院形成联动机制 . 26 (四） 广泛建立建筑行业信用机制 . 26 1. 建立和完善建筑行业信用机制 . 26 2. 政府在信用制度建设过程中要以身作则 . 26 3. 建立公开、公正、公平的信息披露机制 . 26 4. 完善建设工程施工合同的备案审查制度 . 27 5. 加强舆论导向作用，培养和提高建筑市场主体的信用意识 . 27 六、 结论 . 27 七、

25、 注释 . 27 八、 参考文献 . 28 读硕期间发表的论文 后记 论文独创性声明 我国建设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ” 关系法律问题研究 一、引言 (一） 问题的提出 案例：广西 A高校需兴建三栋教学楼，按照法定程序公开进行了招标工作，庞某因没 有建设工程施工资质，即自行联系了 B建筑公司，并以 B建筑公司的名义进行 A高校的教 学楼项目的投标。后 B建筑公司中标，庞某即以 B 建筑公司委托代理人的名义与 A高校签 订了书面的建设 工程施工合同。合同约定由 B 建筑公司进行 A 高校教学楼的土建工程施工， 工程包干价为 780 万元，需在开工之日起 12 个月内完工。后庞某与 B建筑公

26、司签订了内 部承包协议，庞某又就上述工程与同样没有建设工程施工资质的龚某达成口头的合作协 议，龚某与庞某分别组织民工进行 A 高校教学楼土建工程的施工。工程完工后， A 高校与 庞某进行了结算，相关行政部门、 A 高校以及监理单位对教学楼工程进行了验收，工程已 经验收合格。因龚某并未收到工程款，故将 A 高校、 B 建筑公司作为被告向法院提起诉讼 , 主张 A 髙校、 B 建筑公司应直接向龚某支付工程 款。在案件的诉讼过程中，庞某申请作为 有独立请求权的第三人参加诉讼，亦要求 A 高校、 B 建筑公司向其支付工程款。庞某与龚 某对其分别完成的工程量无法达成一致意见。 审理上述案件的争议焦点主要

27、在于 ： 1、庞某、龚某与 B建筑公司之间是什么关系？应 由谁向庞某、龚某支付工程款？ 2、工程款的数额应如何确定？庞某、龚某两人分别应得 的工程款是多少？ 法院认为，庞某、龚某没有建设工程施工资质，借用 B建筑公司的资质进行 A高校教 学楼工程的施工，庞某、龚某与 B建筑公司之间并没有劳动关系，故双方之间为 “ 挂靠 ” 关系，B建筑公司与 A高校签订的建设工程施工合同无效。但相关行政部门、 A高校以及 监理单位已对教学楼工程进行验收，教学楼工程是合格的，并不存在质量问题，故 A高校 应支付工程款。庞某、龚某系教学楼工程的实际施工人， A 高校作为发包人在合同约定的 未付工程价款范围内对庞某

28、、龚某承担责任。由于庞某、龚某对其分别完成的工程量无法 达成一致意见，故委托评估机构对庞某、龚某各完成的工程量进行评估，根据评估结果确 定应得的工程款数额。 从这则案例中可以看出，要解决该案例的上述问题，有些前提性问题必须引起我们思 考。如在建设工程施工合同纠纷案件 中，如何确定实际施工人与名义施工人之间是否构成 “ 挂靠 ” 关系？实际施工人要向谁主张工程款？工程款数额应如何确定？这是涉及 “ 挂靠 ” 的建设工程施工合同纠纷的典型案例，但当我们将审视的眼光移向我国现行的法律中关于 “ 挂靠 ” 的规定时，却发现无法轻易找到确定的答案。 (二） 建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 关系法律问

29、题研究的意义 伴着我国经济、社会的不断进步，建筑业已成为我国国民经济的重要组成部分。然而 我国关于建筑市场的各项配套法律法规存在诸多空白与模糊地带，其规定严重滞后于社会 发展；且行政管理部门在管理方面也存 在一些薄弱环节。这就导致建筑业市场中存在大量 违法或不规范行为，例如建筑企业与行政监管部门工作人员进行行贿受贿，建筑企业将承 揽到的工程进行非法转包或分包；工程的实际施工人是超越资质等级或缺乏合格资质施 工；参与建筑施工活动的施工人行为不规范，或者通过内部承包、 “ 挂靠 ” 等形式借用他 人名义与资质承包工程；被 “ 挂靠 ” 企业、内部发包企业对工程质量与效率缺乏有效监管， 导致工程质量

30、不高，等等。 上述问题的存在也导致了因建设工程施工方面的纠纷案件层出不穷。在法院受理的前 述案件中，尤以工程施工方通过 “ 挂靠 ” 形式借用 他人名义与资质承包工程的建设工程施 工合同纠纷案件所产生的问题最多、牵涉最广、影响最大，法院处理起来也最棘手，不稳 定因素也较多。 因涉及 “ 挂靠 ” 的建设工程施工合同纠纷产生的诉讼，不仅可能涉及到发包人、转包 人、分包人、出借资质人、借用资质人及农民工等较为复杂的当事人主体，且法律关系也 颇为复杂；并且在社会实践中由不具备资质的施工人进行施工的现象愈演愈烈，由此产生 的各种安全事故屡见不鲜。另外，建筑施工领域存在的上述乱象不仅困扰建筑市场的良性

31、发展，也是腐败滋生的温床。对此，法院作为司法审判部门，应协同其它 部门多方联动、 共同维护建设工程领域的安全，保障我国经济社会的稳定性发展，有效维护当事人的合法 权益。 尽管有关机关对此有了一些规定，比如最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律问题的解释对于他人 “ 挂靠 ” 有资质的企业签订的建设工程施工合同的 效力及法律后果作了初步规定，但在法院审理涉及 “ 挂靠 ” 的建设工程施工合同纠纷案件 的过程中，对此类案件的认定标准及处理方式尚未统一，同院不同判、同类型不同判、不 同院不同判、不同人不同判的情况屡见不鲜。且法院如何与其他行政部门多方联动，协调 处理此类涉及 “ 挂靠

32、 ” 的建设工程施工合同纠纷；法院在审理此类涉及工程严重质量问题 以及大量农民工工资被拖欠的案件时如何自处及与其他部门沟通协调处理；在具体个案的 审理过程中，对如何认定 “ 挂靠 ” 关系，如何处理发包人、承包方及挂靠方等各方之间的 法律关系，如何确定各方的权利义务或法律责任等问题，都是值得探讨的。 为此，本文通过探讨建设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ” 的基本问题，分析我国建设工 程施工领域 “ 挂靠 ” 的现状、造成的危害及形成的原因，再结合我国现行法律、司法解释、 行政法规对建设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ” 的规定，评析我国现 有法律规定及制度在建 设工程施工合同纠纷中 “ 挂靠 ”

33、 关系方面存在的不足，并就进一步提出建设工程施工领域 “ 挂靠 ” 问题的解决思路，以期为法院的司法审判以及相关部门、广大公众尤其是建筑业 市场主体提供一定的法律引导。本文仅对建设工程施工合同纠纷领域中的 “ 挂靠 ” 进行论 述，不涉及其他 “ 挂靠 ” 方式。 二、建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的基本问题 (一）建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的定义 2 “ 挂靠 ” ，从词语表面上的意思来看，有挂名、依靠的含义。它并不是一个法律术语， 在我国法律中无法找到明确的定义，法学理论界对其定义 也是百家争鸣、各抒己见。有学 者认为 “ 挂靠 ” 是指个体户、合伙组织等私营者为了谋取经济

34、利益，挂名到集体所有制或 全民所有制经济性质的单位或主管部门名下。 1又有学者认为， “ 挂靠 ” 是指个体工商户、 个人合伙、自然人等为了享受国营企事业单位因为其国有性质而获得的各项优惠政策，与 这些国营企事业单位达成协议，约定由上述企事业单位出面，为协议的另一方即个体工商 户、个人合伙、自然人等出具相关证明或文件，以使协议的另一方也能够得到与国营企事 业单位本身性质相同的营业执照，享受到相应优惠的行为。 2还有学者认为， “ 挂靠 ” 是指 在协议中约定双方当事人之间权利义务关系的内容，主要内容为 “ 挂靠人 ” 需按时向被 “ 挂 靠 ” 企业缴纳一定的管理费，被 “ 挂靠 ” 企业即同

35、意 “ 挂靠人 ” 以其名义对外从事经济活 动。前两种意见带有建国初期的时代气息，因为当时对私有经济主体和公有制经济主体在 从事经济活动上的区别对待十分明显，私有经济主体必须依附即 “ 挂靠 ” 公有制经济主体 才能谋得基本的发展。但随着时代的发展，私有经济主体的地位已经得到了大幅提升，只 是基于在某些特定的经营领域，如车辆运输业、建筑行业等，国家对从事特定行业的经济 主体有硬性的要求，导致了“ 挂 靠 ” 的延续。 “ 挂靠人 ” 已经不再局限于私有经济主体， 而是延伸到各种不符合国家硬性规定的资质条件的企业、合伙组织、个体户或自然人。因 此，笔者认为， “ 挂靠 ” 是指具有某种资质条件或

36、符合某种性质的企业在订立书面或口头 协议后，允许其他企业、合伙组织、个体户或者自然人依附于该企业并使用该企业的名义 对外从事经营活动的经营方式。我国现行法律中最早出现 “ 挂靠 ” 的用词是在最高人民法 院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见的第 43 条即 “ 个体工商 户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业进行生产经营 ” 。 就建设工 程领域而言，我国合同法、建筑法和招投标法等并没有明确界 定建设工程施工 “ 挂靠 ” 行为，只是在最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案 件适用法律问题的解释第 1 条第 2 项中规定为 “ 借用 ” ，即没有资质的实际施工人借用 有资质的建筑施

37、工企业名义从事施工，在司法实践中将这种方式称之为 “ 挂靠 ” 。笔者认 为，建设工程施工合同纠纷中的 “ 挂靠 ” 是指不具备承揽工程资质条件的单位或个人，借 用符合工程资质条件的企业的名义，通过借用企业资质证明材料、领取法人代表授权书、 借用公章等方式，进而以正规合格身份承揽建设工 程并进行施工的行为。符合工程资质条 件的企业称为 “ 被挂靠人 ” ，需使用他人名义的企业或个人称为 “ 挂靠人 ” ， “ 挂靠人 ” 通常需要定期向 “ 被挂靠人 ” 支付一定管理费用。 (二）建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的形式 我国法律及最高院的司法解释对 “ 挂靠 ” 的具体形式并没有进行界定，

38、在司法实践中 “ 挂靠 ” 的形式总体上分为以下两大类： 1. 借用资质型，多见于资质等级高的建筑施工企业准许等级较低的企业使用自己的 名义和资质，或具有施工总承包资质的企业准许不具有相应资质的企业使用自己的名义和 3 资质。 2. 内部承包型 .，多见于不具有 从事建筑活动主体资格的个人需以具备从事建筑活动 资格的建筑施工企业的名义承揽工程，一般会由个人即 “ 挂靠人 ” 联系好符合工程资质条 件的建筑施工企业即 “ 被挂靠人 ” ，以 “ 被挂靠人 ” 的名义参与项目招标或直接与发包人 达成建设工程施工意向，后由 “ 被挂靠人 ” 任命 “ 挂靠人 ” 为其建设工程施工项目的项目 负责人，

39、 “ 挂靠人 ” 与 “ 被挂靠人 ” 签订内部承包协议，协议内容通常包括： “ 挂靠人 ” 向 “ 被挂靠人 ” 支付内部承包管理费， “ 挂靠人 ” 需承担该项目的经济、安全、管理责任， 施工过程中的人员、资金、建筑材料也由 “ 挂靠人 ” 自行联系， “ 被 挂靠人 ” 只负责协调 好与发包人、监理单位、行政监管部门等的关系。内部承包型比借用资质型更具有隐蔽性， 在司法实践中也较为常见。如在本文案例中，庞某、龚某本身为不具有建设工程施工资质 的自然人，为了承揽到 A高校的工程，庞某与 B建筑公司签订了内部承包协议，借用了 B 建筑公司的名义，中标后庞某又作为 B建筑公司的代表与 A高校签

40、订合同并进行结算。 (三）建设工程施工合同纠纷 “ 挂靠 ” 的特征 1. 没有资质或资质较低者有借用资质从事建筑活动的行为 建筑企业具备民事行为能力的重要体现之一便是其所具有的资质，建筑企业的资质决 定了 这个企业能够承揽何种建设工程。为了承揽到级别较高、利润较大的工程，没有资质 或资质等级较低者在利益的趋使之下只能借用有相应资质的建筑企业的名义，以打擦边球 的方式避开法律的监管，以达到牟取非法利益的目的。 2. “ 挂靠人 ” 向 “ 被挂靠人 ” 缴纳管理费，后者向工程现场派驻管理人员 为了规避法律， “ 挂靠人 ” 通常会以承包费、管理费的名义向 “ 被挂靠人 ” 缴纳双方 约定的费用。而 “ 被挂靠人 ” 基本上没有按照双方在合作协议中所约定的条款履行所谓监 督、管理义务，它所做的只是