知识产权法律实务概述.docx

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1、法律实务概述一、法律体制上的问题与解决的保护法律的体制问题不在于立法而在于执法。的权利人经常对维权案件的审讯或者判决都感到绝望。原因：1、多数人明白应该保护但对保护程度的认识各不同很多人还是比拟倾向于“最低补偿原那么即：有所补偿说明问题就是了。这种风气与地方保护很相近不利于保护机制的形成和企业的长远开展倒是可能保护了侵权人的开展和生存时机。执法的裁量停留在“最低补偿阶段即便有法可依都会选择“从轻发落。“维权不力引发“维权不利从而导致的所有人“有权无利企业享受不到研发成果创新“缺乏动力而企业被发现侵权和起诉的代价假如低于技术转让或研发费用是不利于建立企业自主创新、守法经营的鼓励机制的。解决：进步

2、法定赔偿金额特别是进步重复侵权的代价让侵权人无利可图甚至稍有损失才能有效遏制侵权。2、的案件一案分为数案如：一个专利案件按侵权的型可分为四个案件既增加诉讼本钱又影响公正和效率应予以重视。商标侵权与反不正当竞争分案处理也不尽合理。建议：重新考虑按侵权行为的性质并案处理。3、诉讼过程很长有拖一、两年的对于原告的权利保护很不利。某些对于国外的受权文书不甚了了甚至随意就不予立案。 建议：学习上海的做法简化立案程序在立案同时排开庭详细问题留给审讯庭解决。4、在案件中原告的举证责任一般过重举证不充分即承当不利后果而被告那么不负举证责任这是有违公平分配举证责任的原那么和有关法律的。 举例说明：?人民民事诉讼

3、证据的假设干规定?第二条规定：当事人对自己提出的诉讼恳求所根据的或者反驳对方诉讼恳求所根据的有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据缺乏以证明当事人的主张的由负有举证责任的当事人承当不利后果。第七条：在法律没有详细规定依本规定及其他解释无法确定举证责任承当时人民可以根据公平原那么和老实信誉原那么综合当事人举证才能等因素确定举证责任的承当。建议：的审讯法庭应公平分配举证责任如：要求被告提供由其保存的证据如原告的受权或与原告的交易证据等等并且擅长以盖然率合理推理以恰当方式遏制侵权。90年代的行政执法力度还是很强的但如今反而有所削弱。鉴于中国国情建议加强行政执法力度特别是的执法、处分力度并建立针对屡

4、犯不改的重复侵权的特殊处分机制。二、专利权的法律保护侵权及救济措施?专利法?第五十七条：未经专利权人答应施行其专利即进犯其专利权引起纠纷的由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的专利权人或者利害关系人可以向人民起诉也可以恳求理专利工作的部门处理。理专利工作的部门处理时认定侵权行为成立的可以责侵权人立即停顿侵权行为当事人不服的可以自收到处理之日起十内按照?行政诉讼法?向人民起诉；侵权人满不起诉又不停顿侵权行为的理专利工作的部门可以申请人民强迫执行。进展处理的理专利工作的部门应当事人的恳求可以就进犯专利权的赔偿数额进展调解；调解不成的当事人可以按照?民事诉讼法?向人民起诉。上在操作中地方的专利行政

5、理部门他们一般都是用听证的形式让双方到场就这个专利进展比对。这个和专利比对后是侵权的话就会做出行政处分就可以根据行政诉讼法进展起诉同时也会问双方当事人有没有意愿调解能不能就赔偿数额到达一致建议假如不可以专利权人就不得不人民起诉也就是说行政处理这个方式是解决不了你的索赔问题除非得到侵权人的合作。?专利法?第五十八条：假冒别人专利的除依法承当民事责任外由理专利工作的部门责改正并予没收所得并处所得3倍以下的罚款没有所得的可以处5万以下的罚款；构成犯罪的依法追究刑事责任。假冒的构成：把专利人的专利写在自己的上叫做“假冒。一般全抄专利人的专利去制作一个跟原专利权人的是一模一样的情形也不叫假冒专利。?专利

6、法?第五十九条： 以非专利冒充专利、以非专利冒充专利的由理专利工作的部门责改正并予可以处五万元以下的罚款。理中一般将“以非专利冒充专利、以非专利冒充专利的行为称为“冒充专利。?专利法?第六十条： 进犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的参照该专利答应使用费的倍数合理确定。?人民审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规定?第二十一条规定：被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定有专利答应使用费可以参照的人民可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利答应使用费的数额、该专利答应的性质、范围、时间等因素参

7、照该专利答应使用费的至倍合理确定赔偿数额；没有专利答应使用费可以参照或者专利答应使用费明显不合理的人民可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素一般在人民币元以上万元以下确定赔偿数额最多不得超过人民币万元。第二十二条人民根据权利人的恳求以及详细案情可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。一般来说需要我们配合的工作是赔偿数额50万元也好30万元也好是含律师费、调查费、公正的这些合理的维权费用。而不是说50万元以上再去增加这些费用。第二点是新的?专利法?会把50万元增加到100万元。这点也是很值得大家待的。第六十三条 有以下情形之一的不视为进犯专利权：一专利权人

8、制造、进口或者经专利权人答应而制造、进口的专利或者按照专利直接获得的售出后使用、许诺销售或者销售该的；二在专利申请日前已经制造一样、使用一样或者已经作好制造、使用的必要准备并且仅在原有范围内继续制造、使用的；三临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具按照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者按照互惠原那么为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；四专为科学研究和实验而使用有关专利的。为消费经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人答应而制造并售出的专利或者按照专利直接获得的能证明其合法来源的不承当赔偿责任。专利的行政诉讼案件一般来说行政诉讼案件针对的对象是可以是副委、的专

9、利还有各个地方的专利部门是因为行政执法所产生的一些纠纷另外一个就是专利的诉讼还有一些是专利权属纠纷案件权属纠纷主要是职务创造和非职务按创造创造的问题创造人设计人和专利权人的关系的问题这些都可以涉及专利权的权属纠纷案件。还有就是侵权纠纷案件比方说直接侵权、间接侵权案。间接侵权是指行为人的行为本身并不构成直接施行别人专利的侵权但却教唆、帮助、导别人施行专利发生直接侵权行为行为人在主观上有导或教唆别人进犯专利的成心客观上为直接侵权行为的发生提供了必要条件。不侵权抗辩最主要的一点就是强迫答应还有临时保护所施行的行为有使用费在公开前的行为是没有使用费这一点我们要做一个区分。例子：在一天黄昏客户来到我们律

10、师事务所说我明天就要把我的专利撤销费事看看还有问题要注意。为要撤销专利。他拿出剪纸具给我们看说我们通过外商提供剪纸给我们要求我们去做剪纸具。我们就设计模具物料和制作比外商提供的剪纸具的成品比拟都有进步中方因这一点申请了新型专利。外方下单一年后发现中方有使用新型专利要求中方撤销专利。外方认为这个从本质上是一样的但是上这个案件没有经过整个的程序也没有经过专利的行政程序所以是完全不知道这个专利是否真的是本质上是一样的。就我们所说的等同性的问题从中方的表述和我们看到外方和中方的具我们认为是有区别的。从专利的比对来说外方是没有专利的中方的专利以外方的来说也是有比拟大的区别的。这种情形之下中方应该去和外方

11、做一个协调。假如可以的话有两个可能性一个就是外方提出专利的无效走程序起码是两年的时间；第一点要在提出专利无效的申请副委的结得出来后如有哪方不符可以行政诉讼。走完这个程序和上诉的话起码是两年。但是中方认为外方是他的客户假如外方继续下单撤销这个专利还是值得。但是假如中方没有了这个专利的保护外方的下单未必是给这一个中方他可以给很多个中方去做。因为在中国来说起码这个专利受申请的外观设计保护的这一点是中方没有考虑到的因素。我们认为这个案件说明了两点：1、中国的企业在整个全球的采购链中处于的位置是不利的。因为互相之间竞争不在于的竞争而在于价格的竞争。中方担忧失去一个客户而放弃了自己的专利的权利这点我们认为

12、很可惜。三、跨国企业在中国维权案例分析国外的的权利人都是集团下属专门负责研发和技术转化使用受权的子的盈利主要来源于技术转化和受权使用费本钱主要是维权的费用。集团其他使用也要获得子的受权。因此成为盈利中心同时也是创新鼓励的机制。案例：2005年8月19在上海第一中级人民立案的3M诉大胜卫生用品制造的案件所涉及的专利有两项一个是创造专利“平折式个人呼吸保护装置及其制造工艺、另外一个就是外观设计专利个人呼吸保护装置专利权人是的3M。上从2004年底我们就接到的在国外的多地屡次发现大胜侵权的客户要求我们以其聘请的国内调查合作指导案件的调查工作。及时向客户返回有关情况。调查在2005年初出具指称发现目的

13、产生侵权的并获得目的的的宣传彩页。加盖公章的报价单侵权的口罩样品并对上述的取证过程进展的公正。在此根底上权利人起诉大胜。由于所涉的专利有两项按照规定需分两个案件立案10月13日上海第一中级人民合并审理了两个案件创造专利的技术特征和侵权的情况主要是原告的创造专利、专利ZL 96192430.6。在1996年3月8提交PCT申请并指定中国于1996年9月19日由WIPO用英文公布申请在1997年9月8日进入中国阶段1999年10月30日获得授予创造专利并于2000年2月2日该创造专利的保护从1996年3月8日起到2016年3月7日止目前处于有效内。该专利是一种个人呼吸保护装置及其制造工艺其权利要求

14、载的权利要求包括：1一种个人呼吸保护装置它包括：a) 一具有第一和第二边缘的平的中心部分b) 或是通过一折叠、缝制、焊接、或是通过粘结与中心部分的第一边缘相连接的一平的第一部分所述第一部分的所述折叠线、粘结线、焊接线或缝制线根本上与所述中心部分的所述第一边缘共同延伸c) 或是通过一折叠、缝制、焊接、或是通过粘结与中心部分的第二边缘相连接的一平的第二部分所述第二部分的所述折叠线、粘结线、焊接线或缝制线根本上与所述中心部分的所述第二边缘共同延伸d) 中心部分和第一和第二部分中至少有一个是由过滤介质形成e) 所述装置可以被折平使得所述第一和第二部分至少是部分面对面地与所述中心部分的一公共外表相接触用

15、以储存、在使用过程中能形成一杯状的空腔盖住配戴者的鼻子和嘴使中心部分和第一和第二部分的未连接的边缘适于接触并固定于配戴者的鼻子、面颊和下巴适于接触于配戴者的鼻子、面颊和下巴的未连接边缘的外部边界小于该装置处于折平储存状态下的周边长度。此外该权利要求书还记载了该呼吸保护装置的制作工艺其权利要求记载在权利要求的制作工艺。它包括：a)形成一个平的中心部分所述中心部分具有至少一个第一边缘和一个第二边缘；b)将一平的第一部分通过一折叠、粘结、焊接、或缝制而连接于所述中心部分的第一边缘所述第一部分边缘的所述折叠线、粘结线、焊接线或缝制线根本上与所述中心部分的所述第一边缘共同延伸；c)将一平的第二部分通过一

16、折叠、粘结、焊接、或缝制而连接于所述中心部分的第二边缘所述第二部分边缘的所述折叠线、粘结线、焊接线或缝制线根本上与所述中心部分的所述第二边缘共同延伸；但有这样的条件所述中心部分、第一部分和第二部分中至少有一个包括过滤介质所述装置可以被折平以便储存并在使用过程中能形成一杯状的空腔盖住配戴者的鼻子和嘴使中心部分和第一和第二部分的未连接的边缘适于接触并固定于配戴者的鼻子、面颊和下巴适于接触于配戴者的鼻子、面颊和下巴的未连接边缘的外部边界小于该装置处于折平储存状态下的周边长度。制备平折式个人呼吸装置的工艺它包括：在过滤介质的第一和第二侧上分别设置一内覆织物和一外覆织物而形成一织物组件；焊接面部适配熔接

17、和边缘修整线；除去多余织物材料；将第一和第二部分向内朝修边后的织物组件的中心翻折而形成一折叠面罩的半成品。经当庭比对被告的口罩已经全面覆盖原告的专利权利要求所记载的必要技术特征。系争专利的权利要求30和33记载的是技术特征根据?专利法?第五十七条第二款的规定专利侵权纠纷涉及新制造的创造专利的制造同样的应提供其制造不同于专利的证明。现系争专利权利要求第一记载了个人呼吸保护装置的构造特征而该专利获得受权故该个人呼吸保护装置是一种新而被告消费的口罩的构造技术特征全面覆盖专利权利要求的必要技术特征故被告消费的口罩就是使用专利技术消费的一样。被告应就其制造不同于专利承当举证责任现被告对此未能举证其举证不

18、能的后果应由被告承当故法庭认定被告制造系争四款口罩的与原告的专利一样。下一个问题就是外观设计的问题法庭根据外观设计照片比对说明了被告四个与原告专利的设计除了口罩两侧的边缘不分存在大小差异之外其他不分是如出一辙而边缘部分并不是系争设计中的要部因此以相关公众的一般注意力难以区别。被告的另两款口罩在原有设计根底上加上了呼吸阀但这是被告自行附加的技术特征不属于可供比照的技术特征的范畴故被告消费的四款口罩的设计特征均与系争专利的设计特征相似其已经落入系争专利权的保护范围构成侵权。被告消费、许诺销售和销售侵权的举证问题我们之前讲过一般来说要举证被告施行了哪一些专利的侵权行为是比拟困难的。原告在本案中主张被

19、告消费、许诺销售和销售了四款口罩构成专利侵权。被告那么辩称其只是消费和展示了口罩样品并未实际销售。法庭认为被告确认其施行了消费行为故对该节双方并无争议。被告在其和网站上发布系争口罩的图片用作广告宣传以到达销售商品的目的该行为即属于许诺销售行为。本案的关键问题是被告是否施行了系争四款口罩的销售行为。首先从原告提供的证据来看被告在承受时可随时提供口罩样品公开向外散发的报价单上对系争四款口罩的单价、规格、型、重量都有明确和详细的记载故被告销售系争口罩的意图十清楚显其实际作出了销售的要约只要原告承诺即可销售。被告其四款系争仅用于展示的辩白与上述显然不符法庭不予采信。其次被告在其和网站上均称其产量规模大

20、已经远销国外而在同一份上所指的就包括了系争四款口罩。更重要的是经原告申请法庭保全获得了被告销售口罩的财务资料虽然被告在财务资料中对其销售的口罩采用了不同于其的编码方式使得的对应性不甚明晰但是从中还是可以发现其销售系争的迹象。在这些编码中被告采用了7位加6位阿拉伯数字编码、类似型的编码和连续13位阿拉伯数字编码等方式。 在第一种方式中被告在其中“1317370(311459)上标注了“DAC4Z的型由此建立了编码与系争议型的联络可以证明被告实际销售了该款；在后两种编码方式中要么出现编码对应但型不对应的情况要么出现根本无法对应的情况法庭要求被告对此作出解释否那么承当不利后果但被告只是强调这些编码是

21、客户提供的并没有对这些编码和型的对应关系作出人信服的解释而上假如被告自己都无法将型和编码一一对应的话其是无法实现确定的消费、销售和出口的。考虑到财务资料反映出的这些因素法庭认定被告已经销售了系争口罩。最后被告在庭审中被告网站的归属、欧洲与系争口罩的关系以及是否实际销售系争口罩等问题上屡次作出不实陈述这也使得其辩白缺乏可信性。综上所述可以认定被告施行了销售系争口罩的行为其理应承当包括损害赔偿责任在内的侵权责任。侵权损害赔偿的计算,鉴于原告未能提供有效证据证明其损失或者被告消费、销售侵权获利的准确数额故法庭按照?专利法?第十一条第一款、第五十六条第一款、?人民审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规

22、定?第二十一条、第二十二条的规定综合考虑专利权的类别、侵权人侵权的性质、情节以及合理费用等因素酌情确定被告应承当的经济损失的赔偿数额两案分别判决被告立即停顿侵权并赔偿原告经济损失及合理费用人民币20万元和5万元。通过这个案件我们可以看出来创造专利赔偿金额一般来说是比拟大而外观设计专利赔偿进金额一般是比拟小的我们也遵循这个原那么去申请赔偿。而上虽然作为两个案件立案但是我们取证的证据是都是一致的。在一致的证据根底上两个专利分别的赔偿金额虽然是分案处理有没有可能性是两个案件的赔偿金额都有相当大的金额？我认为这点是法官的考虑当中特别是酌情考虑是不可能做到的所以在申请赔偿金额时也会考虑到这个因素这个是同

23、一个侵权案件因此我们认为在法庭也应该作为一个案件来处理而不应该是分案的立案。四、商标专用权的保护侵权及救济措施 主要的法律规定：?商标法?第五十六条：进犯商标专用权的赔偿数额为侵权人在侵权间因侵权所获得的利益或者被侵权人在被侵权间因被侵权所受到的损失包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的由人民根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。?人民审理商标民事案件纠纷适用法律假设干问题的解释?第二十一条：人民在审理进犯注册商标专用权纠纷案件中根据?民法通那么?第一百三十四条、商标法第五十三条的规定和案件详细情况可以判决侵权人承

24、当停顿损害、排除阻碍、消除危险、赔偿损失、消除影响等民事责任还可以做出罚款收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于消费侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事制裁。上在操作上一般不用收缴侵权消费工具和设备因为规定说是专门用于消费。专门用于消费的话除了模具之外其他都可以同时再消费非侵权既然是可以用来消费非侵权就不是专门用于消费侵权的一个工具是不可以没收的。商标行政诉讼案件案件主要针对的是工商的商标、商品委、还有各地工商。在做出的行政执法行为时比方说处分不合理一方当事人是可以行政诉讼这是对各个地方的工商所提出的行政诉讼案件的概念。商标的民事纠纷案件包括：侵权、转让和答应合同、权属、著名商标的保护案件。

25、民事案件里最主要以商标侵权的形式调查取证还是侵权认定问题。商标侵权与、假冒和不正当竞争都是有区别的。假冒是百分之百照抄商标是属于百分之百的侵权。是问题、著作权问题不完全是一个商标概念。但是一些也同时具有商标的注册比方说迪士尼的小动物小兔子、小狗它们是同时也是形象的商标。这种情形下既有的问题也有商标侵权问题。不正当竞争所涉及的是混淆问题混淆问题是因商标侵权导致消费者误认和混淆。这既构成了商标侵权又构成了不正当竞争是一个竞合。在审理过程中在有竞合的情况下要求原告根据商标法还是不正当竞争法提起诉讼除非它还有不同的行为我们认为商标法对于侵权方面的制裁比不正当竞争要严格或者规定也明晰一些。所以我们偏向于

26、使用商标法。商标的刑事案件主要包括以下几方面：假冒注册商标罪也刚刚所讲的百分之百的侵权；销售假冒商标的商品罪；制造销售的注册商标标识罪它们有一个共同的特点：刑事责任都是三年以下的有徒刑或拘役并处或单处分金。情节严重或销售金额宏大处三年以上七年以下的有徒刑并处分金。的犯罪在2001年的法律中新的刑法里规定的非常明晰我们曾经做过的梦特娇商标侵权及不正当竞争案例另外一个做的商标叫梦达莉娇因为梦特娇和梦达莉娇这个区别这两个的案件一直拖了年。从第一次梦特娇告梦达莉娇梦达莉娇认为有注册的商标有注册商标就找商标商品委重新认定等到认定完后双方又提出复审复审后又提出行政诉讼一审和二审后。和商标商品委都认定是侵权

27、是对梦特娇侵权注册。最终断定是侵权的商标构成对原告梦特娇商标侵权。要承当赔偿责任50万元这个案件的曲折过程是可想而知的。五、著作权保护侵权及救济措施作品自愿登记时是否准予登记常为自登记部门受理作品登记申请之日起30日内。以下作品自愿登记时不予登记的作品：第一是不受著作权法保护、第二是超出著作权保护的作品第三是依法制止出版和传播的作品。著作权的作品自愿登记时要按照有关规定登记和查阅缴纳一定的费用。著作权的保护-法律规定：?著作权法?将著作权的侵权行为分为损害著作权人利益的侵权行为和同时损害著作权人利益和社会公共利益的侵权行为两种分别在第四十六条和四十七条对亲换行为和侵权人承当的民事、刑事、行政侵

28、权责任做了相近的列举以便执法。?著作权法?第四十六条：有以下侵权行为的应当根据情况承当停顿损害、消除影响、赔礼抱歉、赔偿损失等民事责任：一未经著作权人答应发表其作品的；二未经合作作者答应将与别人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；三没有参加创作为谋取个人名利在别人作品上署名的；四歪曲、篡改别人作品的；五剽窃别人作品的；六未经著作权人答应以展览、摄制电影和以类似摄制电影的使用作品或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的本法另有规定的除外；七使用别人作品应当支付报酬而未支付的；八未经电影作品和以类似摄制电影的创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人答应出租其作品

29、或者录音录像制品的本法另有规定的除外；九未经出版者答应使用其出版的图书、刊的版式设计的；十未经表演者答应从现场直播或者公开传送其现场表演或者录制其表演的；十一其他进犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。第四十七条有以下侵权行为的应当根据情况承当停顿损害、消除影响、赔礼抱歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的可以由著作权行政理部门责停顿侵权行为没收所得没收、销毁侵权复制品并可处以罚款；情节严重的著作权行政理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的依法追究刑事责任：一未经著作权人答应复制、发行、表演、放映、播送、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的本法另有规定的除外

30、；二出版别人享有专有出的图书的；三未经表演者答应复制、发行录有其表演的录音录像制品或者通过信息网络向公众传播其表演的本法另有规定的除外；四未经录音录像制作者答应复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的本法另有规定的除外；五未经答应播放或者复制播送、电视的本法另有规定的除外；六未经著作权人或者与著作权有关的权利人答应成心避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的法律、行政法规另有规定的除外；七未经著作权人或者与著作权有关的权利人答应成心删除或者改变作品、录音录像制品等的权利理电子信息的法律、行政法规另有规定的除外；八制作、假冒别人

31、署名的作品的。另作?著作权法?第四十八条：进犯著作权或者与著作权有关的权利的侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的可以按照侵权人的所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的所得不能确定的由人民根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。综上所述进犯著作权或者及其相关权利的行为包括：1、 人身权：修改权和保护作品完好权、发表权、署名权2、 财产权：使用别人作品应当支付报酬而未支付的；剽窃别人作品的；未经著作权人答应以展览、摄制电影和以类似摄制电影的使用作品或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的；未经电影作品和以类似摄制

32、电影的创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人答应出租其作品或者录音录像制品的；未经出版者答应使用其出版的图书、刊的版式设计的；未经表演者答应从现场直播或者公开传送其现场表演或者录制其表演的；与信息网络有关的其他侵权行为。3、 邻接权：表演者权人身和财产权、录制者权复制、发行、出租、信息网络传播、出版者权版式设计、播送组织者权转播、录制、复制。4、 著作权合同纠纷：涉及委托创作、合作创作、答应使用、著作权转让、软件开发、软件答应使用、软件转让等合同。 例子：像微软的这样的大型软件它软件答应使用都分为全球性或地域性的一个范围也分为不同的企业性质和企业的规模大小计算机

33、的数量不同答应的条件和费用也是不一样的。全球的使用作为从单机制作本钱来说是最低的给予的效劳也是的这点我们很多的企业上可以拿来借鉴特别是软件开发的企业。侵权案件的调查和侵权责任的认定和救济措施维权的调查和责任认定救济措施是比拟类似的那我们如今主要先讲一下著作权人有样的方式对侵权的来源进展调查。六、著作权保护典型案例案例1： 影片?英雄?的行政保护力度堪称我国著作权保护的典范。?英雄?的方采取了中国影片发行史上史无前例的严厉的反措施首先是依靠行政执法的力量和扫黄办首次为一部电影成立了反小组权利人投入400万元作为打击的并成立了据说有700人的打假小组和律师团严监视全国各地音像在发现经销点后直接向举

34、报并在部门的亲配合下有效地取缔收缴。另外权利人还采取了严格的防措施包括在影院内严监视如深圳上映间出品发行方在各个细节上严格监视为此甚至控制电影的放映场次和门票的销售数量检查观众以保证充足的防范力量有效地防止了盗录；为严防影片拷贝在押送过程中使用了20年未见的拷贝箱钥匙交由各影院经理亲自保。出品发行方还发表公开声明称假设电影院弄丢?英雄?的拷贝将要按照拷贝索赔金额的10倍处分。另外为了从彻底把堵住不到最后时刻决不复制拷贝每家影院当天放映过?英雄?交接拷贝后得由院线经理签字。尽后来还是出现了拷贝西安被盗但从整体上来说?英雄?的防工作还是做得非常成功有力地保证了影片高额的票房回报。案例2：海南某在其

35、说明书上擅自使用广州某说明书和、介绍画册中的图片进犯其专利权。在该案判决中判决赔偿金额过低。在另外一起类似案件中判决的赔偿金额也同样过低致使该案原告针对类似侵权行为不再选择向起诉。案例3：顾然在其住所利用网络向中国境外发送销售DVD信息并通过国际运输代理、速递效劳等途径向境外销售DVD另有二人受雇于顾然从事有关犯罪活动。这几人的行为构成销售侵权复制品罪。案例4：澳洲梅铎大学的文章在中国网站上的登载不保护编辑部的权利。案例5：刘德华的肖像权系列案。迈科实业深圳、山欧斯达电器、广州欧贝克电器未经刘德华同意擅自在其、外包装、说明书等上使用带有刘德华肖像和的广告图片进犯刘德华的肖像权。刘德华分别以该三

36、家为被告向侵权地人民提起诉讼恳求判被告停顿侵权在全国性报纸上公开赔礼抱歉并赔偿经济损失。经审理认定上述三家行为构成进犯刘德华的肖像权其中广州荔湾区判迈科实业深圳、广州鸿翔影视和陈少忠等三被告停顿侵权行为在全国性报纸上公开赔礼抱歉并赔偿原告的经济损失被告没有上诉。随后其他两个案件的被告即欧斯达和广东飞仕影音、欧贝克以双方和解结案。七、反不正当竞争的典型案例例子：上海巴比餐饮理诉上海科比食品不正当竞争纠纷案2004年9月28日上海第一中级人民受理上海巴比餐饮理诉上海科比食品不正当竞争纠纷案。原告诉称2001年原告股东刘会平在上海河南中路九江路口承包经营点心铺并以自己的姓氏命名为“刘师傅大包2003

37、年因政规划迁址并正式申请成立了上海巴比点心店推出了以“巴比为商品名称的馒头系列。2004年4月上海巴比点心店经批准改制成上海巴比餐饮理。“巴比馒头系列一经推出由于风味鲜美受到众多消费者的喜欢一时间要求加盟的加盟商纷至沓来。近原揭发现被告竟然打着“巴比的旗大肆招募加盟商还在其网站上分布谣言编造被告股东曾与原告创始股东刘会平有合作关系且原系其所有等。原告认为“巴比馒头系列自投放以来深受消费者的喜欢在短内“巴比作为原告推出的系列的特有名称已经与原告所消费销售的风味独特的馒头不可分。而被告作为2004年7月新成立的却在上利用已经具备较高知名度的“巴比名称大肆招募加盟具有明显的“搭车成心造成众多消费者的

38、混淆和误认其行为已经构成了不正当竞争故恳求判被告立即停顿使用原告企业字及原告特有名称“巴比进展加盟招商及其他商业活动；销毁现存全部侵权和宣传资料的“巴比标识；立即去除网站上所刊载的不实报道；公开向原告赔礼抱歉、消除影响；赔偿原告经济损失人民币21.6万元。被告辩称：1、原告本身也是一个侵权行为者故无权提起诉讼；2、就“巴比馒头的名称而言是被告使用在先。本案的争议焦点之一是被告的行为是否进犯了原告企业名称中的字。认为字是企业名称的核心部分起到让公众区分不同企业的作用。从本案中被告的行为来看首先无是其在加盟招商的过程中还是在设立的网站上或是在加盟店的店招上均使用了被告自己的企业名称而没有使用原告的

39、企业名称；其次被告在上述这些场合使用“巴比馒头字样是为了宣传其所经营的及其名称而非作为企业字使用故原告认为被告在经营中使用“巴比馒头字样进犯了原告企业名称中的字的主张没有法律根据本院不予支持。本案的争议焦点之二是原告“巴比是其知名商品的特有名称的主张能否成立。认为知名商品是指在上具有一定知名度为相关公众所知悉的商品。原告用“巴比这一名称来命名其制作的馒头最早是在2003年3月由于制作的各色馒头口味好、价格合理门店选址得当吸引了一批固定的消费者从开场时零星的几家点心店逐渐开展成一家拥有十余个门店的其经营的“巴比馒头也逐步为越来越多的消费者所知悉和认同。不仅如此原告为其“巴比馒头所投入的广告宣传以

40、及有关媒体对原告经营巴比馒头情况的报道等对提升原告“巴比馒头的知名度也起到了积极的作用。虽然馒头只是一种极其普通的群众化点心但在“馒头这一通用名称前面冠以富有独创性的“巴比二字就使其具有了与其他馒头相区别的显著特征而且被告也没有举证证明在原告之前有其他经营者使用过“巴比馒头这一名称因此本院可以根据以上认定“巴比是原告在上海地区经营的知名商品的特有名称其与原告经营的馒头的质量、声誉以及原告的商业信誉不可分已经具有商品品牌的识别性消费者以此来识别原告经营的馒头。被告也是一家经营馒头的企业其将“巴比馒头作为品牌进展加盟招商、网站宣传和在门店店招上突出使用的时间是在其注册成立之后即2004年7月2日以

41、后即便是被告的法定代表人耿德伍作为个体经营者经营“巴比馒头店的时间也是在2004年4月22日以后因此被告使用“巴比馒头这一名称的时间在原告之后。被告没有提供证据证明其使用“巴比馒头这一名称有合法的根据或合理的理由。由于馒头是一种群众化的、销量很大的商品因此被告在其经营的馒头上使用“巴比这一特有名称足以使消费者产生混淆将被告经营的馒头误认为是来源于原告的故被告的行为是擅自使用原告知名商品特有名称的不正当竞争行为。本案的争议焦点之三是被告在网站上刊载的不实报道是否构成对原告的不正当竞争。认为被告在网站上刊载的题为“孰真孰假尝尝就知道巴比馒头创始人有话要说的文章其内容是杜撰的目的是为了给公众造成一个

42、错误的认识即“巴比这一名称是由被告的法定代表人耿德伍率先创意的分开了耿德伍的馅料配方原告制作的馒头口味便会变差。被告的上述宣传报道会使原告的加盟商对原告经营“巴比馒头的合法性产生疑心并破坏其他加盟者加盟的积极性也直接影响原告对消费者的吸引力。因此被告的上述行为是捏造、分布虚伪损害原告商业信誉和商品声誉的不正当竞争行为。综上所述被告擅自使用原告知名商品的特有名称从事交易从而到达借“巴比二字的知名度进步自己销量的目的并且捏造、分布虚伪损害竞争对手的商业信誉和商品声誉其行为违背了经营者应当遵守的老实信誉原那么构成了对原告的不正当竞争应当承当相应的民事责任。原告要求被告立即停顿使用其知名商品的特有名称

43、去除网站上刊载的不实报道消除影响及赔偿损失的诉讼恳求于法有据本院应予支持。但原告要求被告赔偿损失的根据是以被告对每家加盟店收取的权益合作金作为被告不正当竞争行为的获利。认为被告对其加盟店收取的权益合作金包含技术转移费用、人员培训费用等并不完全是被告因使用“巴比馒头这一名称和在网站上刊载不实报道等不正当竞争行为所获得的利润故对原告赔偿损失的计算根据不予采纳。被告的详细赔偿数额由根据原告经营的的性质、特点被告不正当竞争行为的手段、情节、间、后果以及原告为制止被告不正当竞争行为所支出的合理费用等因素酌情予以确定。据此按照?民法通那么?第一百三十四条第一款第一、七、九项、第二款、?反不正当竞争法?第二

44、条、第五条第二项、第十四条、第二十条的规定判决如下：一、被告上海科比食品立即停顿在其经营活动中擅自使用原告上海巴比餐饮理知名商品“巴比馒头的特有名称“巴比的不正当竞争行为；二、被告上海科比食品立即停顿在其网站上捏造、分布虚伪损害原告上海巴比餐饮理商业信誉和商品声誉的不正当竞争行为；三、被告上海科比食品于本判决生效之日起30日内在?除中缝以外的版面上登载声明内容须经本院审核消除因其上述不正当竞争行为给原告上海巴比餐饮理造成的不良影响；四、被告上海科比食品赔偿原告上海巴比餐饮理经济损失人民币20000元并承当原告因制止被告的不正当竞争行为所支出的合理费用人民币6000元于本判决生效之日起10日内履

45、行完毕；五、原告上海巴比餐饮理的其余诉讼恳求不予支持。案例评述：在本案中要认定科比是否构成不正当竞争要从多方面来考虑。首先假如“巴比是注册商标就看谁申请注册在先；假如“巴比是企业名称就看谁注册在先；本案中“巴比作为商品名称使用没有注册那么我们就要看谁使用在先谁投入宣传费用多。根据法庭的认定巴比2003年3月开场使用巴比馒头的名称科比迟至2004年7月才注册成立开场经营巴比使用在先还是比拟确定的。其次我们还要看使用在先的这一方是不是在“巴比上了大量心血使其成为知名商品特有的名称因为我国?反不正当竞争法?只保护知名商品特有的名称假如不是知名商品?反不正当竞争法?也是不予保护的。另外还有一点很关键就

46、是巴比所主张的权利必须是有合法来源的没有进犯别人的在先权利。名称首先是自己所有的而且是独创的别人没有的。但是如今被告提出“巴比这个特有名称与的马特尔在华注册的“芭比商标类似。而且该“芭比在中国大陆也申请注册了商标商标的类别也是一样的。所以“巴比这个名称就目前看来终究是否属于巴比特有我们还要进一步分析。单从商标本身来看马特尔的“芭比商标与巴比的“巴比名称仅仅差在有无草字头上而且两者的读音都是一样的我们认为两者应该构成“近似商标假设巴比或科比在商标申请注册“巴比商标相信马特尔会提出异议并会获得商标支持。据此我们应该首先判断一下：巴比使用“巴比字样有没有对马特尔构成商标法中规定的商标侵权行为。就被告

47、提交的证据而言马特尔申请注册的“芭比商标是注册在第30大类上该商标于2002年就已经注册早于巴比的使用时间。但是有一个问题是马特尔的“芭比商标在第30大类里核准使用的商品范围并没有包括包子、馒头也就是没有与巴比使用“巴比名称类似的商品这种情况下构不构成商标侵权就要详细分析了。?人民审理商标民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释?条第2项：“以下行为属于商标法第五十二条第五项规定的给别人注册商标专用权造成其他损害的行为：复制、摹仿、翻译别人注册的著名商标或其主要部分在不一样或者不相类似商品上作为商标使用误导公众致使该著名商标注册人的利益可能受到损害的；根据该规定“芭比商标必须为著名商标巴比将与其近

48、似的“巴比作为商标使用才构成进犯商标专用权。但是仅就目前原被告双方提交的证据来看没有可以证明马特尔的“芭比商标为著名商标的证据所以不予采纳被告的主张。假设马特尔单独就巴比的行为提起商标侵权诉讼并提交证据证明“芭比商标为著名商标很有可能巴比的行为会被认定为商标侵权。案例启示：我觉得对企业来说非常重要的一点是当他开场经营时就需要考虑商标的设计、专利、的申请和商业机的保护也就是的整体保护战略既要避开抄袭别人的作品也要有足够智慧保护自己的创造创造。当做到一定知名度、看到开展的时候要提早至少也应及时地去申请注册商标、专利、制定保护技术和商业机的各种措施。第二当商品出现一定知名度的时候他应该全方位的调动各种措施用尽所有法律上赋予他的权利来构筑一个防卫体系保护自己的权利。跨国的保护一般是另立专门经营每年的打假也有保障在国内来说电影?英雄?的全方位保护策略是很值得借鉴的。企业在申请注册商标之前那么可以采取以下方式应对不正当竞争：首先企业要保证使用在商品上的名称有足够的辨识度这种辨识度使得普通群众可以轻易的将该商品与别人的商品区别开来