知识产权法律基础_第一章__知识产权法概论.docx

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1、 法律根底中国社会科学院中心 李顺德第一章 法概学习重点和难点：1、 的概念 2、 的根本性质 3、 三种法律保护的联络和区别第一节 WTO与 我国已经参加世界贸易组织成为WTO的正式成员。我们将面临着参加WTO和初见端倪的知识经济、济、经济全球化带来的多重机遇和多重挑战。WTO和知识经济、济、经济全球化实际上是亲相关的。从一定意义上讲世界贸易组织本身是知识经济、济、经济全球化的产物反过来又大大地推进了知识经济、济、经济全球化的进程。 问题与知识经济、济、经济全球化有着极为亲的关系在WTO中也占有极其重要的地位因此受到各界高度地关注。 1、纳入WTO是历史开展的必然结果 WTO是一个协调世界各

2、国国际贸易的组织其前身是关贸总协定GATT。作为GATT来讲主要协调的是货物贸易而WTO协调的内容除了货物贸易以外还包括效劳贸易和与贸易有关的。经过40多年的开展效劳贸易在国际贸易中占有的比重越来越大将其纳入WTO协调不难理解。但是为一定要把纳入WTO呢？这个问题确实有些人费解。有人说把纳入WTO是兴旺出于维护它们自身利益的需要、强烈要求的结果是兴旺强加给其他成员的一个苦果。从历史开展的过程来看这种不无道理。但是更全面地来看应该说纳入WTO是历史开展的必然结果。知识经济是建立在知识和信息的消费、分配和使用根底之上的经济。换言之知识经济时代是“以知识智力资源的占有、配置、消费、分配、使用消费为最

3、重要因素的经济时代。知识、信息是经济长增长的首要因素对经济开展具有性的先导作用。知识要想成为资源其前提条件是必须首先成认知识是有价值的而且应该从法律上给予成认和保护。假如知识的价值得不到成认和保护就谈不上作为资源投入经济运作知识经济更是无从谈起。例如：一块空白其价格只有一元；一块录有影视节目或计算机软件其价格为510元；一块正版录有影视节目的其价格为几十元至二百元录有计算机软件的其价格可高达几千元以上相差悬殊。 这是因为空白作为物质载体其本钱很低只是在空白上简单的加工复制其设备和人工本钱很低因此其价格也不贵；而正版除了设备和人工本钱外还含有影视节目和计算机软件创作者的创造性智力劳动其本钱较高。

4、和正版之间的差价即为智力劳动成果的价值也就是的价值。假如没有保护将成为合法行为正版也只能卖到的价格那么谁创作的影视节目越多开发的计算机软件越多谁赔本就越多这样也就无人进展创造性智力劳动我们的影视节目将越来越匮乏我们的计算机即使性能再好也将成为一堆废铁。可以这样说没有计算机软件的开展就没有今天的互联网。没有法律保护就没有今天的微软比尔盖茨也不会成为世界的首富。法律制度就是成认和保护知识价值的法律制度其对于开展知识经济的重要意义是不言自明的。可以说假如没有保护制度就不可能有知识经济。济的核心是“创新包括技术创新、理创新、观念创新、理创新、知识创新、制度创新等等。没有创新就谈不上济。而法律制度本质上

5、是一种鼓励和保护创新的制度。创新是产生的必要条件之一。一项创造创造获得专利权的本质条件包括新颖性和创造性作品要想获得必需要具备独创性或称性商标设计要想通过注册获得商标权必须具有新颖性和显著性又称区别性构成商业机的一个必不可少的条件也是新颖性又称非公知性都与“创和“新有关。特别是专利法律制度本质上就是从产权角度对创造创造进展鼓励的制度。创新成果需要的保护保护的完善反过来又大大鼓励和推动了创新成为技术创新导致科技进步的关键。科学技术对经济开展的促进作用也主要是通过法律制度和其他相关法律制度的保护而得以实现的。创新的过程就是不断完善开展制度的过程。经济全球化Globalization也是当前讨的一个

6、热点问题。一般地说经济全球化是指在世界经济大中通过国际分工不断进步资源配置的效率使商品、效劳、消费要素和信息在国际间流动的规模不断扩大各国间的经济开展互相依赖、互相关联的程度呈现日益加深的。经济全球化的特点是：在全世界范围内各国的经济开展不再仅仅是限在各个在世界范围内国际分工日趋明显通过国际分工不断地进步资源配置的效率使商品、效劳、消费要素和信息在国际间的流动规模不断扩大各国之间的关系更加亲世界成为一个大各国都成为这个大的组成部互相之间不可分所以各国间的这种经济开展和互相依赖的程度、互相关联的程度日益加深。这是一个总的开展也就是说我们今天来讨世界贸易组织问题讨知识经济、济问题都涉及到一个经济全

7、球化的问题不能和经济全球化截然割裂开。从另一个角度来看经济全球化也是知识经济、济的根本特征之一知识经济、济开展的结果必将是经济全球化这也是毫无疑问的。WTO成立之时恰逢知识经济、济、经济全球化开场开展之时。在WTO中纳入恰好迎合了这一历史开展的潮流具有历史的必然性。2、是构成世界贸易组织WTO的三大支柱之一世界贸易组织WTO的前身关贸总协定最初主要是针对着货物贸易的。在二次世界大战以后为了促使经济的尽快复苏和开展作为些兴旺也就是当时的主要资本感觉到要开展经济首先遇到一个问题就是各国贸易壁垒的问题而这个贸易壁垒当时主要是针对着有形商品也就是我们平常讲的货物贸易。所以当时搞了一个关贸总协定来解决提

8、倡贸易取消关税壁垒以促进经济开展问题。时候才涉及到问题呢? 关贸总协定曾先后进展了8轮会谈不断修订完善有关的协议。问题是在第7轮会谈中提出的到1986年9月开场的第8轮会谈才第一次把与贸易有关的问题正式纳入。经过七年多的反复讨达成了?与贸易有关的协议?即TRIPs作为整个第8轮会谈也就是乌拉圭回合一揽子协议中的一个重要组成部提交大会通过。在WTO当中一共设置了三个理事会就是“货物贸易理事会、“效劳贸易理事会和“与贸易有关的理事会简称为TRIPs理事会。而在世界贸易组织直接指导的常设机构当中也设立了一个“与部。这充分说明与国际贸易已经结为一体成为国际贸易中不可分割的一部并与“货物贸易、“效劳贸易

9、一起构成世界贸易组织的三大支柱。3、贸易已成为国际贸易中的一种主要形式和竞争手段贸易狭义的理解就是指以为标的的贸易主要包括答应、转让等内容；广义的理解还应包括贸易。以转让、答应为主要形式的无形商品贸易大大开展。据结合国有关机构统计国际间技术贸易总额1965年为30亿美元1975年为110亿美元1985年为500亿美元90年代已超过1000亿美元。1995年信息技术出口贸易为5950亿美元超过了农贸易三十年间增加了190多倍。除了技术贸易以外以商标答应、商答应、商业机答应、答应等形式为主要内容的贸易也有飞速的开展并成为知识经济条件下实现企业开展虚拟化的主要方式。把产业作为国民经济中一个单独的产业

10、来对待。所说的产业包括四类第一类是核心类的产业其特征是创造有的作品或者受保护的物质主要针对享有的再创作、复制、消费和传播。这样讲比拟抽象详细谈起来有计算机软件业、录音制品制作业、影视节目制作业、报刊和书籍出版业、电台和电视台播送业、戏剧创作演出、广告业还有数据处理等产业。第二类属于部的产业就是说有一部物质是有的如纺织业、商业和建筑业；第三类发行类产业是指有的作品进展批发和零售；第四类与有关的产业指在消费销售过程中要用到或部用到与有关的材料。如计算机产业、收音机、电视机、录音音响设备等。1996年核心产业创造了2784亿美元按1997年美元的可比价格计算为3249亿美元的产值在国民经济产值中核心

11、占3.6596年和95年相比增长3.5。1997年核心产业创造了3484亿美元的产值在国民经济产值中核心占4.397年和96年相比增长7.2。1999年核心产业创造了4572亿美元的产值在国民经济产值中核心占4.9499年和98年相比增长10.9。1977年到1999年核心业的净产值在国内消费总值中的增长率为360年平均增长率为7.2是同经济总增长率3.1的2.3倍。我们知道的经济比拟兴旺每年经济的增长率是很低的。1996年全部产业为经济创造了4339亿美元按1997年美元的可比价格计算为4938亿美元产值占整个国民经济总产值的6.32比1995年增长了4.3。1997年全部产业为经济创造了5

12、293亿美元产值占整个国民经济总产值的6.53比1996年增长了7.2。1999年全部产业为经济创造了6167亿美元产值占整个国民经济总产值的7.33比1998年增长了9.9。1977年到1999年全部业的净产值在国内消费总值中的增长率为303。核心业就业人数占全美各行业就业人数的比例从1977年的1.6150万人增加到1996年的2.8350万人1997年的2.9380万人1999年的3.24430万人；整个业的就业人数占全美人数的比例1977年为3.3300万人1996年为5.2650万人1997年为5.3690万人1999年为5.7760万人。从出口看1991年核心业的出口额是361.9

13、亿美元；1996年核心业的出口额是601.8亿美元比1995年增长了13.3居各行业的第一位超过了汽车及配件598亿美元、农、航天业、计算机业376.3亿美元等等；1997年为668.5亿美元比1996年增长了11.1,仍居各业之首；1998年为692.1亿美元比1997年增长了3.5,仍居各业之首1999年为796.5亿美元比1998年增长了15.1, 有关数据来自国际联盟IIPA1998年、1999年、2000年年度参见?著作权?2000年第4：“经济中的业：1999年综合经营刘跃伟/译许超/校?中国?2002年“2000年经济中的业概述高思/编译。以上这一段内容数据较多建议以图表或直方图

14、演示比拟直观 4、TRIPs是WTO中最重要的协议之一世界贸易组织WTO的?与贸易有关的协议?Agreement on Trade-Related aspects of Intellectual Property rights简称TRIPs是1993年12月15日通过1994年4月15日正式签署1995年1月1日起生效的是关贸总协定GATT第八轮会谈乌拉圭回合会谈所通过的一揽子协议之一也是所有WTO成员必须遵守和执行的协议之一。从整体上看TRIPs可以说是当前世界范围内保护领域中涉及面广、保护程度高、保护力度大、制约力强的一个国际公约因此受到各国和各个关税区的高度重视。第二节一、是是指自然人或

15、法人对自然人通过智力劳动所创造的智力成果依法确认并享有的权利。参见“一世界组织对的定义1967年7月14日签订1970年4月26日生效的?建立世界组织公约?第2条8款对“的范围作了如下定义：1. 与文学、艺术及科学作品有关的权利指或著作权；参见“2. 与表演艺术家的表演活动、录音制品和播送有关的权利指的邻接权；参见“的邻接权3. 与人类在一切领域创造性活动产生的创造有关的权利指专利权；参见“专利权4. 与科学发现有关的权利；参见“科学发现权5. 与工业品外观设计有关的权利；参见“外观设计6. 与商品商标、效劳商标、商及其他商业标记有关的权利；参见“商业标记、“商标、“商7. 与防止不正当竞争有

16、关的权利；参见“反不正当竞争8. 一切来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。 到2002年5月为止已有179个参加了这一公约。在该公约6条中规定：“对本公约不得任何保存。这说明世界上大多数已经成认对的上述定义。二世界贸易组织WTO对的定义1994年4月15日签署、1995年1月1日生效的世界贸易组织?与贸易有关的协议?TRIPs条对“的范围作了以下定义：1. 与邻接权；2. 商标权；3. 地理标志权；参见“地理标志4. 工业品外观设计权；5. 专利权；6. 集成电路布图设计拓朴图权；参见“集成电路布图设计7. 未披露过后信息商业机专有权。参见“商业机到2002年1月世界贸易组

17、织正式成员已有144个和地区正在申请、会谈的还有30多个和地区。二、的分类一般有狭义和广义之分。一狭义的传统的狭义的包括工业产权和两大类。1、工业产权工业产权可以分为三类：创造性成果权包括创造专利权、实用新型权、外观设计权识别性标记权包括商标权、效劳标记权、商权、货源标记权和原产地名称权制止不正当竞。参见“工业产权2、广义的可以分为作品创作者权和作品传播者权两类。作品创作者权即一般所讲的狭义或著作权大陆法系称之为作者权。创作者权可分为经济权利财产权和精权利人身权两种。参见“作品传播者权即一般所讲的的邻接权又称为与有关的权利包括表演者权、录制者权、播送者权、出版者权等。参见“的邻接权二广义的世界

18、组织在?建立世界组织公约?第2条第8款对的定义实际上是对广义的定义。我们可以把广义的分为三大部：工业产权、对“边缘保护对象的保护权。广义的除了包括狭义的中的工业产权、以外还包括科学发现权对“边缘保护对象的保护权以及商业机权等。三、的根本性质这里所讲的的根本性质主要是针对狭义的传统的而言。至于广义的范围各类不一定都具有下述根本性质要详细加以分析。一无形性：作为一种无形财产权具有一般无形财产权的无形性这是与有形财产权的根本区别所在。无形性是最根本的性质其他特性都是在此根底上形成的。参见“的无形性二专有性的专有性又可称为独占性、排他性、垄断性。符合法定条件的智力成果必须处于“专有领域具有“专有性假如

19、进入“公有领域就不能再受到保护。参见“的专有性三地域性具有地域性也是与有形财产权的重要区别之一。在国际法中有一条原那么已经得到世界上大多数的成认：有形财产权适用财产获得地法或物之所在地法；而适用权利登记地法或权利主张地法。这反映出不同于有形财产权的地域性特点。例如某人所有的一只手表走到世界各地这块表仍归其所有不会被视为公有财产人人皆可无偿利用。而作为一项例如一项中国专利权在其他没有同样获得专利权的或地区是得不到成认和保护的。参见“的地域性四时间性有法定的保护限在法定的保护限内权利有效超过了保护限权利终止。这也是与有形财产权的区别之一。有形财产权的有效限以其标的物的存在为前提法律一般不能规定其有

20、效限。的有效那么是法定的。的终止、失效只是其标的权利的丧失作为其客体的智力成果仍然存在只是由“专有领域进入“公有领域。之所以对规定法定保护限是为了更有效地推动科学技术、文化艺术的开展并考虑到权利所有人利益等社会公众利益的兼顾和平衡。的失效并不意味着其原来所保护的客体失去了使用价值。参见“的时间性五可复制性又称为工业再现性这个特性在工业产权中更为突出。的客体可以固定在有形物上并可以重复再现重复利用具有可复制性。换言之通过的利用可以将其客体和其本身表达在某种、作品及其复制品或其他物品等物质载体之上。这是可以被视为一种财产权的根本原因之一。参见“的可复制性第三节 法一、法一是法？法是调整人类在智力创

21、造活动中因智力成果而产生的各种社会关系的法律的总称。通俗的说法是产生、获得、使用和维护的法律。法主要包括专利法、商标法、著作权法等及相关的法规。参见“法二法的分类法可分为两大类一类是属于国内法由各国自选制订另一类是属于国际法主要包括各国公认的国际条约、国际惯例以及双边或多边签署的协议。针对由各国自行制订的法而言法既是国内法又是涉外法。这是由的地域性所的。在国内法中法不是一个的法律部门而是一个法律制度从世界上大多数的现状来看将法归为民法法律部门中的一个法律制度尽其与民法根本原理之间还存在一些很明显的差异。有关的国际双边和多边条约是法的重要组成部。从国际法的原那么来讲一个所缔结的国际条约包括双边协

22、定除了该国特别声明保存的条约也允许保存的条款外都应直接或间接地成为该国国内法的一个组成部。二、的法律保护一法律保护的分类1、的国内保护的国内保护主要针对本国公民和法人所创造的智力成果根据本国的法能否获得法律保护和如何保护等问题。2、的涉外保护的涉外保护可以分为两类一类是本国公民和法人所创造的智力成果在境外能否获得法律保护及如何保护问题；另一类是外国公民和法人所创造的智力成果在本国能否获得保护及如何保护问题。3、的国际保护的国际保护主要是通过缔结、修改、履行有关的国际条约包括双边和多边协定建立国际保护制度来实现的。通过缔结、修改有关国际条约、确立和各国保护的根本原那么、最低要求和一般要求这是国际

23、保护的根底和前提。国际条款直接或间接地转化为国内法作为国内保护和涉外保护的根本根据和从而可以在国际条约成员国的范围内享有国际条约所赋予的权利这是国际保护的保证。4、三种保护间的联络1国际保护是国际公法调整范围内的法律关系；国内保护和涉外保护是国内法调整范围内的法律关系。2国际保护的法律关系主体是、关税区和其他国际实体；国内保护和涉外保护的法律关系主体自然人和法人。3国际保护的法律关系客体是有关国际条约及成员国相应的国内法；国内保护和涉外保护的法律关系客体是符合法定条件和智力成果。4国际保护为国内保护和涉外保护提供了根本根据和国内保护和涉外保护那么是国际保护的根底和详细理。5在不违背所缔结的国际

24、条约根本原那么和最低要求的前提下允许各成员国在国内保护和涉外保护方面保存本国的特色。6在不违背所缔结的国际条约根本原那么和最低要求的前提下允许各成员国在国和涉外保护之间存在差异。7国际保护与以国内法进展的“涉外保护是有根本区别的。前者涉及外交会谈、立法等领域后者涉及、执法等领域。全面加强保护就是要在国内保护、涉外保护和国际保护三个方面全方位地完善立法和强化执法手段履行国际公约规定的义务。第四节 保护的国际公约一、国际公约概况国际公约包括双边和多边协议对于保护具有非常重要的作用它不仅是国际保护的主要途径而且是国内保护和涉外保护的重要和根据。因此我们必须重视对有关的国际公约的研究。目前已通过的世界

25、性的国际公约有30多个其中最重要的、对各国影响的是?保护工业产权巴黎公约?简称“巴黎公约?保护文学艺术作品伯尔尼公约?简称“伯尔尼公约?与贸易有关的协议?简称“TRIPS,?世界组织条约?WCT和?世界组织表演和录音制品条约?WPPT等五个公约。二、重点国际公约简介一?巴黎公约?1、对工业产权的定义?保护工业产权巴黎公约?条2款规定工业产权的保护对象包括：1. 创造专利Invention2. 实用新型(Utility Models)3. 外观设计(Design)4. 商标(Trade Marks)5. 效劳标记(Service Marks)6. 厂商名称商(Trade Names or Com

26、mercial Marks)7. 货源标记Indication of Source或原产地名称(Appellation of Origin)8. 制止不正当竞争The Repression of Against Unfair Competiton 2、?巴黎公约?的根本原那么 1国民待遇原那么?巴黎公约?第2条、第3条 在工业产权保护方面各公约成员国在法律上要让其他成员国的国民享有本国国民同样的待遇各成员国的国内法也可以给予外国国民高于本国国民的待遇； 非成员国的国民在成员国国内有住所或有效的工商营业所应享有成员国国民同样的待遇； 和行政程序、辖权、指定送达或委派代理人的规定成员国可以作为例外

27、予以保存 2优先权原那么 享受国民待遇的国民在某一?巴黎公约?成员国第一次提出专利申请或商标注册后在一定限内又在其他公约成员国提出同一申请可以第一次提出之日作为申请或注册日。这一申请日或注册日被称为优先权日可以享有优先权的限被称为优先权。对于创造专利和实用新型而言这一限为12个月对于外观设计和商标而言这一限为6个月。以第一次申请的申请日算起。优先权原那么不适用于商、货源标记或产地名称等对于效劳标记那么视详细情况而定。 3工业产权的原那么 各公约成员国可以地按本国的工业产权法规定对某项工业产权受权或驳回、撤销或宣布无效但这并不影响该工业产权在另一国被受权或驳回、撤销或宣布无效。 4工业产权必须保

28、护的客体 ?巴黎公约?条第2款的规定：“工业产权的保护对象有专利、实用新型、外观设计、商标、效劳标记、厂商名称、货源标记或原产地名称和制止不正当竞争。其中实用新型属于可选择的保护对象其余都属于必须保护的对象。对于效劳标记、厂商名称的保护可以不以注册为前提条件。 5临时性保护?巴黎公约?1条 成员国必须依本国法律对于在任何一个成员国内举办的、官方成认的国际展览会中展出的商品中可以申请创造、实用新型、外观设计专利、商标的申请给予临时保护保护限与优先权限一样。在保护限内别人不可就同样内容提出申请展品所有人提出的申请要以展品公开展出日作为申请日。 6宽限 工业产权权利人因未履行某种手续如缴费或违背了某

29、些规定如商标使用将被撤销专用权时需给予一定的宽限使权利人有时机弥补过错。 7强迫答应原那么：?巴黎公约?第五条A项第二款规定各成员国有权立法规定施行强迫答应即由的专利在一定条件下不需经专利权人同意准许别人施行其专利。 3、?巴黎公约?的最低要求： 1对专利保护的最低要求 2对商标保护的最低要求 3其他最低要求二?伯尔尼公约? 1、?伯尔尼公约?的根本原那么 1国民待遇原那么?伯尔尼公约?第3、4、5条 各成员国应将依本国法给本国国民提供的保护提供应其他成员国的国民和在成员有惯常居所的非成员国国民。 各成员国应把公约提出的对的最低保护要求提供应所有成员国的国民和所有在任一成员国首先出版的作品的作

30、者。 2自动保护原那么?伯尔尼公约?第5条2款 享有国民待遇的作者不需要履行任何手续其作品可以在全体成员受到保护。 3性原那么?伯尔尼公约?第5条2款 享有国民待遇的作者其作品在各成员只能根据该国的国内法和公约的最低要求获得保护。同一作品在不同成员所受到的保护可能是不同的只要不违背?伯尔尼公约?的根本原那么和最低要求即可。这是地域性的详细表现。2、?伯尔尼公约?保护的最低要求 1保护的经济权利 ?伯尔尼公约?规定必须保护的经济权利有9项 2保护的精权利 3权利保护 4追溯保护 5对开展中的优惠三?与贸易有关的协议?TRIPs 一TRIPs的主要特点： TRIPs主要有以下5个特点： 1、TRI

31、Ps的内容涉及面广几乎涉及到的各个领域 在TRIPs 以前的有关的国际公约比方说?保护工业产权巴黎公约?它仅限于工业产权领域；另外一个重要的国际公约是?伯尔尼公约?它仅限于保护领域。TRIPs 既涉及到工业产权领域又涉及到领域甚至还涉及到一些新的保护对象的领域。 TRIPs 涉及到七个方面：和邻接权；专利权；工业品外观设计权；商标权；地理标志权；集成电路布图设计；未经披露的信息(即商业机)。它从这七个方面作了比拟详细的规定几乎涉及到了保护对象所有的领域。 2、TRIPs对保护程度高在多方面超过了现有的国际公约对的保护程度 TRIPs 在各方面都超过了过去已有的国际公约的保护程度。比方说对著名商

32、标的保护对计算机软件的保护对商业机的保护很多方面有些是以前没有的有的以前有保护程度没有TRIPs的要求高这也是TRIPs 的一个突出特点。 3、TRIPs 把关贸总协定和世界贸易组织中有形商品贸易的原那么和规定延伸到了对的保护 这就是说有些规那么、规定在原来的关贸总协定中GATT中主要是针对有形商品的贸易如今TRIPs把这些规定沿用到领域中来了这是其他有关国际公约所没有的特点。 4、TRIPs 强化了执法程序和保护措施 在已有的国际公约中一般规定的都是实体法的一些内容。比方说样的对象可以给予保护保护的条件是所保护的权利应包括哪些这些方面的规定较多。但对于一些程序性的问题如执法程序、详细的保护措

33、施过去在已有的国际公约中根本上都没有作出明确的规定而只是原那么地规定这些问题留给各成员国在自己国内法中去规定。TRIPs 中用了很大篇幅、很多条款把的执法程序和保护措施作了详细详细的规定而且要求各个成员都必须执行带有一定的强迫性。 5、TRIPs 强化了协议的执行措施和争端解决机制把履行协议、保护与贸易制裁严结合在一起 过去已有的国际公约往往是要求参加公约以后要执行这个公约的规定但有个别成员不执行或不执行某些条款也没有制裁措施。而TRIPs就有了这方面的规定。假如一个或地区参加了WTO,又不履行TRIPs的义务就可以用贸易制裁的进展制约。这种贸易报复不仅是来自于一、两个WTO成员甚至可能导致所

34、有WTO成员的制裁报复这就会对一个的国际贸易带来非常重大的影响。这正是TRIPs的厉害之所在。 再有一个是争端解决机制。比方说围绕着保护问题成员之间发生了冲突、争议、纠纷办? TRIPs 引人了WTO提供的一套解决成员间争端、纠纷的设置了仲裁机构。仲裁同样具有法律效力。如某一成员不履行仲裁裁决也要受到相应的制裁包括贸易制裁这也是很厉害的。 二TRIPs的主要内容： TRIPs的主要内容包括： 1、提出和重申了保护的根本原那么 重申是指TRIPs 以前已有的国际公约当中已经有了这些根本原那么TRIPs 再次把它加以强调和肯定。 1国民待遇原那么： 国民待遇原那么是GATT和WTO的根本原那么之一

35、。 这个原那么是巴黎公约首先提出的也是所有国际公约都加以强调和肯定的但TRIPs的国民待遇原那么与这些国际公约有所不同。巴黎公约、伯尔尼公约这些公约都是世界组织所辖的国际公约而世界组织是属于结合国下面的一个专门机构它的所有成员必须是结合国的成员必须是一个的主权该国民待遇原那么只能在所有的参加这个国际公约的的主权之间实行。TRIPs的国民待遇原那么有所不同因为WTO不是结合国下面的一个专门机构WTO成员既可以是一个主权也可以是一个关税区如我国的地区、地区、澳门地区或国际实体组织如欧盟。TRIPs 的国民待遇原那么扩大到了主权以外的关税区和国际实体组织。 2保护公共秩序、社会公德、公众安康原那么：

36、 这是立法、执法的一条根本原那么, 在TRIPs第8条款、第27条第2款等条款中又进一步作了明确和强调 对于违犯这一原那么的智力成果可以排除在保护之外。 3对权利合理限制原那么： 如同其他权利一样是相对的不是绝对的应该有合理的、适当的限制。 TRIPs规定的权利限制的前提条件：一是要保证第三方的合法利益二是不能影响合理利用三是不能损害权利所有人的合法利益。 4权利的地域性原那么： 具有地域性各国的法是相对的。在TRIPs条款再次强调了这一原那么。 5专利、商标申请的优先权原那么： 这是在巴黎公约中首先提出的, TRIPs中再次加以强调和肯定。 6自动保护原那么： 这是在伯尔尼公约中首先提出的,

37、 TRIPs中再次加以强调和肯定。 TRIPs新提出的保护的根本原那么主要有： 1最惠待遇原那么(Most Favoured Nation Treatment): 这是GATT和WTO的一个最根本的和非常重要的原那么。在TRIPs中最惠待遇是指在保护方面某一WTO成员所提供应任何或地区包括非WTO成员的任何利益、优惠、特权或豁免均应立即无条件地适用于全体其他WTO成员之国民。 要注意的是世贸组织在货物贸易、效劳贸易和这三个方面最惠待遇原那么是有各自不同的条件和内容的。 2透明度原那么: 这是在TRIPs中第63条规定的原那么, 来源于GATT第十条贸易根本原那么。其目的是防止缔约方之间出现歧视

38、性行为便于各方对互相保护的措施尽快理解以便加强保护。 3争端解决原那么： 即确认GATT原那么运用于解决争端的原那么, 这是在TRIPs第条中规定的, 它把GATT中第22条、23条解决贸易争端的程序, 直接引入解决争端,可以利用贸易手段, 甚至穿插报复手段确保保护得以实现。 4对行政终的审查和复审原那么： TRIPs明确对于有关程序的行政终,均应承受或准当的审查(第62条第5款),或者有时机提交当复审(第41条第4款)。对于创造专利的撤销和无效应提供时机给予审查(第32条)对于异议不成立或行政撤销不成立只要该程序的根据在无效诉诉中可以得到处理不必对该提供审查(第62条第5款)。 5成认为私权

39、的原那么： 在TRIPs的中明确提出“成认为私权的原那么应该适用于各类。 公权和私权、公法和私法问题我国在新中国成立后存在过争议后来完全采用了前苏联的提法也就是说不成认存在私权和私法。界和法学界在改革以后已经明确提出了这个问题经过大家的讨如今认为前苏联这种提法本身存在误区。就是说对于法律和权利把它区分为公法和私法、公权和私权其中有它本身的合理性的一面。 2、确立了TRIPs与其他国际公约的根本关系 TRIPs把已有的国际公约分为3类： 1根本完全肯定、要求全体成员必须遵守并执行的国际公约： 这类国际公约共有4个：?保护工业产权巴黎公约?、?保护文学艺术作品的伯尔尼公约?、?保护表演者、录音制品

40、制作者与播送组织公约?、?集成电路条约?。TRIPs对这4个国际公约的个别条款作了修改和保存。 2根本完全肯定、要求全体成员按对等原那么执行的国际公约： 这类国际公约共有十余个主要是巴黎公约的子公约。 3不要求全体成员遵守并执行的国际公约： 但凡TRIPs没有提到的、也不属于上述两类的国际公约均不要求全体成员遵守并执行主要有?世界公约?、?录音制品公约?等。 3、规定了成员保护各类的最低要求 TRIPs从7个方面分别规定了成员保护各类的最低要求包括：及其邻接权、商标权、地理标志、工业品外观设计、专利权、集成电路的布图设计、未经披露的信息商业机等并涉及到对限制竞争行为的控制问题。 4、规定和强化

41、了执法程序 TRIPs详细规定了有关执法的行政和民事程序及救济措施包括禁、损害赔偿、对被告的适当赔偿、其他救济措施等、临时措施包括对“即发侵权的制止等、边境措施、刑事措施及惩罚等加强的执法保护这在有关的国际公约中尚属首次。 5、有条件的将不同类型的成员加以区别对待 TRIPs原那么上将成员分为兴旺成员、开展中成员、正在从方案经济向经济转轨成员、最不兴旺成员等几类在一些条款的执行上给予不同的限。例如在履行TRIPs协议的过渡上兴旺成员只有1年开展中成员和正在从方案经济向经济转轨成员为5年最不兴旺成员长达11年。第五节 法律制度的历史沿革一、世界法律制度的历史沿革在的大家庭中最早问世的是专利。世界

42、上第一部专利法是在1474年威尼斯诞生的。世界上第一部具有现代雏型的专利法是英国在1623年公布的“垄断法它标志着现代专利制度的开场建立。制度起源于15世纪后的英格兰。英国王安娜在1709年公布的“安娜法被认为是世界上的第一部法。商标法律制度起始于19世纪。法国1803年制定的?工厂、制造场和作坊的法律?被认为是世界上第一个有现代意义的商标法。1883年签订的?保护工业产权巴黎公约?是世界上第一个保护的国际公约它标志着的保护走向国际化。1886年世界上第一个国际公约?保护文学艺术作品伯尔尼公约?诞生。10年问世的?谢尔曼反不正当竞争法?和16年德国的?反不正当竞争法?被认为是世界上最早的专门的

43、反不正当竞争法。1900年?保护工业产权巴黎公约?及后来修订本中形成了最早的国际反不正当竞争法律制度。1930年公布?植物专利法?首次将植物新品种纳入保护。1972年菲律宾率先把计算机构件的保护明文纳入法。随后在1978年世界组织公布?保护计算机软件示范法?中增加了计算机程序著作权的保护条款相继有一大批采用同样的做法。1979年制订?统一商业机法?是世界上第一部商业机保护的单法但该法仅是一部示范法。1980年开场将数据库作为“汇编作品进展保护。1984年公布了世界上第一个半导体芯片保护法揭开了保护集成电路序幕。19年5月由世界组织筹备制订的?集成电路条约?获得通过但未生效。1991年12月形成

44、框架、1993年12月15日原那么通过、1994年4月15日、1995年1月1日施行的?与贸易包括假冒商品贸易在内有关的协议?简称TRIPS是世界上第一个把保护与贸易制裁严地结合在一起强迫执行的国际公约。它把关贸总协定GATT和世界贸易组织WTO中有关有形商品贸易的根本原那么和一些详细规定引入保护领域强化了执行措施和争端解决机制；它的内容涉及到各个领域在多方面超过了现有国际公约对保护的程度。二、中国法律制度的建立和完善中国的法律制定始于清朝未年18年7月清朝光绪皇帝采纳维新派的颁发了?振兴工艺给奖章程?这是中国历史上第一部具有专利性质的法规。以后清在1904年、1910年分别颁发了商标法、著作

45、权法。清以后的各届虽然也都先后公布了一些有关专利、著作权、商标的法规但大多也是停留在纸面上没有得到贯彻施行还谈不上成为法律制度。新中国成立以后1950年7月施行了?商标暂行?和?商标注册暂行施行细那么?8月制定了?保障创造权与专利暂行?10月又制定了其施行细那么。商标制度很不完善专利制度根本没有形成到1963年11月明废止?保障创造权与专利权暂行?仅批准4件专利。 中国的保护制度的筹备、酝酿起始于70年代末是伴随着我国的改革而起步的。1982年出台的?商标法?是我国内地的第一部法律标志着我国的保护制度开场建立。随着1984年?专利法?、1990年?著作权法?的推出标志着我国保护制度的初步形成。 我国的法律制度经过近二十年的努力已经根本健全、完善获得了人瞩目的成绩。我国已经建立了具有专业水准的体制和行政执法队伍审结和处理了一大批侵权案件。我国的专利年申请量已经超过10万件商标的年注册申请量名列世界前茅。我国保护程度逐年进步这是举世公认的。三、中国现代保护制度的构成 我国现代的法律制度可包括两大部一部是我国自行制订的法律法规属于国内法另一部是国际法主要包括我国参加的有关保护的国际公约以及签署的双边或多边保护协议。一是我国的根本大法是我国的根本大法在我国的法律体系中具有的权威性。我国的法律制度是根据的根本原那么建