02第二章国际商事组织法.pptx

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1、第第二二章章国国际际商商事事组组织织法法主主讲讲胡胡靖靖第二章第二章 国际商事组织法国际商事组织法商事组织概述商事组织概述 个人独资企业法个人独资企业法 合伙企业法合伙企业法 公司法公司法 4123本章导读本章导读指导大学生就业和创业实践中遇到的法律问题指导大学生就业和创业实践中遇到的法律问题第一节第一节 商事组织概述商事组织概述v一、为什么建立商事组织相关的法律制度？一、为什么建立商事组织相关的法律制度？ 区别商事主体和民事主体，在交易行为中分别对应区别商事主体和民事主体，在交易行为中分别对应不同的法律责任（教学行为中的学生和上班族不同的法律责任（教学行为中的学生和上班族&课课本本P18案例

2、导读）案例导读）v二、什么是商事组织？二、什么是商事组织？ 企业：企业：依法成立并具备一定的组织形式，以营利为依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的的专门从事生产经营或者服务的经济组织。目的的专门从事生产经营或者服务的经济组织。 商事组织：商事组织：即商事企业，是依法成立的以自己名义即商事企业，是依法成立的以自己名义从事营利性活动并具备一定规模的经济组织，是国从事营利性活动并具备一定规模的经济组织，是国际商事活动的主体。际商事活动的主体。说一说：它们是商事组织吗？为什么？说一说：它们是商事组织吗？为什么？三、商事组织的分类形式三、商事组织的分类形式主要形式主要形式特征和因素特征和因素个人独

3、资企业个人独资企业 合伙企业合伙企业 公司公司补充：法律形式之外的商事组织不受保护补充：法律形式之外的商事组织不受保护第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法 一、概念一、概念二、特征二、特征2企业企业所有权所有权和和管理权管理权合二为合二为一（有聘用）一（有聘用）1由由一个自然人一个自然人单单独投资设立（财独投资设立（财产和债务）产和债务）4 内部结构简单内部结构简单，经营灵活，经营灵活，法律限制较少法律限制较少3税赋较轻（只税赋较轻（只缴纳一次个人缴纳一次个人所得税）所得税）个人独资企业为非法人企业个人独资企业为非法人企业申请和登记申请和登记出资场所人员出资场所人员三、个人独资企业的设立

4、三、个人独资企业的设立合法企业名称合法企业名称一个合法自然人一个合法自然人自然人自然人要求要求名称名称要求要求投资投资要求要求程序程序要求要求 必须符合法律所规定的条件和程序，相对而言，个必须符合法律所规定的条件和程序，相对而言，个人独资企业的设立最为简便易行。人独资企业的设立最为简便易行。P21四、个四、个人独资企业与相关人独资企业与相关主体概念的关系主体概念的关系【简单了解简单了解】NoImage个人独个人独资企业资企业与个体与个体工商户工商户的关系的关系 个体工商户，个体工商户，是指由是指由个人或者家庭投资并经营，个人或者家庭投资并经营，可请可请12个帮手、带不超个帮手、带不超过过5个学

5、徒，且由投资人个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营承担经营风险的小型经营实体。实体。 个人独资企业与个体个人独资企业与个体工商户的工商户的共同点共同点在于均属在于均属商事个体；商事个体；区别区别在于其法在于其法定规模各有不同（区别二定规模各有不同（区别二者的法律标准是投资者雇者的法律标准是投资者雇工工8人以上和人以上和8人以下）。人以下）。 1.四、个四、个人独资企业与相关主体概念的关人独资企业与相关主体概念的关系系NoImage个人独个人独资企业资企业与私营与私营企业的企业的关系关系 私营企业私营企业是按不同所是按不同所有制类型划分的一种企业有制类型划分的一种企业类型，是指资产归私人所类

6、型，是指资产归私人所有，雇工有，雇工8人以上的营利人以上的营利性经济组织；私营企业可性经济组织；私营企业可采取三种组织形式，即个采取三种组织形式，即个人独自企业、个人合伙企人独自企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。业、私营有限责任公司。 所以，个人独资企业所以，个人独资企业与私营企业是与私营企业是从属关系从属关系：个人独资企业是私营企业个人独资企业是私营企业的一种形式，但私营企业的一种形式，但私营企业并不仅仅限于个人独资企并不仅仅限于个人独资企业。业。 2.四、个四、个人独资企业与相关主体概念的关人独资企业与相关主体概念的关系系NoImage个人独个人独资企业资企业与小商与小商人的关人的关系

7、系 商法学理论上的商法学理论上的小商小商人人是指组织要素不完备的是指组织要素不完备的商事主体，它相对于商事主体，它相对于完备完备商人商人而言，而完备与否，而言，而完备与否，是基于商事主体的事实状是基于商事主体的事实状态认定的。因此，态认定的。因此，个人独个人独资企业不一定就是小商人，资企业不一定就是小商人，规模较大、组织健全、管规模较大、组织健全、管理规范的个人独资企业，理规范的个人独资企业，也可成为完备商人。也可成为完备商人。3.五、个人独资企业的事务管理五、个人独资企业的事务管理注意：注意：受聘人的义务、行为结果受聘人的义务、行为结果& 投资人的权限投资人的权限P21六、个人独资企业解散的

8、法定原因六、个人独资企业解散的法定原因 （1）投资人决定解散；）投资人决定解散； （2）投资人死亡或者被宣告死亡，无）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；继承人或者继承人决定放弃继承； （3）被依法吊销营业执照；）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其它情形。）法律、行政法规规定的其它情形。第三节第三节 合伙企业法合伙企业法一、合伙企业的概念一、合伙企业的概念 所谓合伙，是所谓合伙，是两个或者两个以上两个或者两个以上主体为共同目的，主体为共同目的，按照按照协议协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基

9、于契约而形成的特定的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律法律关系关系。合伙的四个共同合伙的四个共同（典型：瓜子倒卖）（典型：瓜子倒卖）合伙的起源、发展、合伙的起源、发展、现状现状第三节第三节 合伙企业法合伙企业法二、合伙企业的种类二、合伙企业的种类 1.普通合伙（普伙）：普通合伙（普伙）：最基本的合伙方式，最基本的合伙方式，每个合伙人都负无限连带责任每个合伙人都负无限连带责任 2.特殊的普通合伙：特殊的普通合伙：特殊技能服务机构，例特殊技能服务机构，例如会、律、破，特点是个人的独立性比较强，个如会、律、破，特点是个人的独立性比较强，个人债务个人无限他人有限，公共债务无限连带，人债务个人

10、无限他人有限，公共债务无限连带，方式注明。方式注明。 3.有限合伙（有伙）有限合伙（有伙）有限（以出资额为限）有限（以出资额为限）无限（涉及私有财产）无限（涉及私有财产）比如：工资和积蓄比如：工资和积蓄本节重难点分析：有限合伙企业（两合本节重难点分析：有限合伙企业（两合公司）公司）智力智力+财力财力有人有人+普人普人有人有人权利权利继承继承方式方式合约注明合约注明好抓债务好抓债务不是借钱是入伙不是借钱是入伙利润优惠利润优惠保代查参保代查参建审审建审审有人继承有人继承普人重新普人重新三、合伙企业的法律特征三、合伙企业的法律特征由两个由两个或以上或以上投资人投资人共同设共同设立立 （数（数量限制）

11、量限制）以合伙以合伙协议为协议为基础基础 （事实（事实合伙关合伙关系案例）系案例）合伙人按合伙人按照协议共照协议共同投资、同投资、共同经营、共同经营、共享收益、共享收益、共担风险共担风险 普人对普人对企业债企业债务负无务负无限或无限或无限连带限连带责任责任ABCD注意：合伙企业不能取得法人资格注意：合伙企业不能取得法人资格 某合伙企业由某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。 该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额1

12、00万万元、留存收益元、留存收益50万元，负债额万元，负债额200万元。请问此时他们的万元。请问此时他们的债务应当如何清偿？债务应当如何清偿？ 如果债权人只向如果债权人只向A、B两个合伙人分别主张两个合伙人分别主张40万元和万元和10万元的债权，这时又当怎么处理？万元的债权，这时又当怎么处理？ A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的四个合伙人对合伙财产不足清偿的50万元债务应按比例承担无限清偿责任。万元债务应按比例承担无限清偿责任。 A、B满足债权人要求后，满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应因清偿数额超过了其应担的数额，那么，担的数额，那么，A有权就多偿的有权就多偿的20万元，向未

13、足额偿债万元，向未足额偿债的的B和尚未承担偿债责任的和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向追偿，其向B、C、D的的追偿数额分别应为追偿数额分别应为5万元、万元、10万元和万元和5万元。万元。普通合伙的债务问题案例：普通合伙的债务问题案例：四、合伙企业的成立（名称和登记）四、合伙企业的成立（名称和登记） 合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中不得使用不得使用“有限有限”或或者者“有限责任有限责任”字样字样1、提出设立申请。、提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主

14、管机关（工商行政管理共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（）合伙协议；（3）合伙人身）合伙人身份证明；（份证明；（4）经营场所使用权证明。）经营场所使用权证明。2、核准登记。、核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业作出是否登记的决定。对符合上述法定条件

15、的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。 五、合伙企业的内外部关系五、合伙企业的内外部关系P25六、入伙与退伙六、入伙与退伙入伙的条件与程序入伙的条件与程序 新合伙人入伙时，应当经全体合伙人一致同意；同新合伙人入伙时，应当经全体合伙人一致同意；同时，为了确定入伙后新合伙人及原合伙人

16、的各自的权利时，为了确定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的权利和义务，新合伙人须与原合伙人依法订立书面入伙协议，和义务，新合伙人须与原合伙人依法订立书面入伙协议，并须相应修改原合伙协议的有关事项。依照订立合伙协并须相应修改原合伙协议的有关事项。依照订立合伙协议的基本原则，订立入伙协议时，原合伙人应当向新合议的基本原则，订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，不得骗取伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，不得骗取新合伙人入伙。新合伙人入伙。 退伙退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的活动。

17、从而丧失合伙人资格的活动。 按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分为自愿按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分为自愿退伙和法定退伙两大类。退伙和法定退伙两大类。 （1）自愿退伙）自愿退伙 （2）法定退伙）法定退伙 第四节第四节 公司法公司法v一、公司的概念和特征一、公司的概念和特征v（一）概念（一）概念我国公司法我国公司法第第3条规定条规定P29大陆法系中大陆法系中侧重概括侧重概括 英美法系中英美法系中公司包含营利和非营利性质的社会团体公司包含营利和非营利性质的社会团体v（二）特征（二）特征1.公司是社团法人，具有公司是社团法人，具有集合性集合性，股东多，注重资合。，股东多，注重资合。2.

18、公司是依照专门法律设立的，具有公司是依照专门法律设立的，具有合法性合法性 。3.公司是企业，具有公司是企业，具有营利性营利性。 4.公司是法人，具有公司是法人，具有独立性独立性，股东承担有限责任。，股东承担有限责任。理解难点之：理解难点之：公司的独立公司的独立法人资格指什法人资格指什么？么？v 我国我国民法通则民法通则第第36条规定：法人是具有民事权利能力条规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织组织。 v “独立法人资格独立法人资格”的要件在于具备独立的民事行为能力（贷的要件在于具备独立的民事行为

19、能力（贷款开公司等），能够独立承担民事责任（债务责任）。款开公司等），能够独立承担民事责任（债务责任）。 v 比如承担债务的责任，如果一家企业负债比如承担债务的责任，如果一家企业负债100万，企业资万，企业资产价值只有产价值只有50万万个人独资企业怎么偿还？个人独资企业怎么偿还？合伙企业怎么偿还？合伙企业怎么偿还？公司怎么偿还？公司怎么偿还？经典案例：经典案例：甲和乙先注册再找公甲和乙先注册再找公司借款，然后以公司名义向银行司借款，然后以公司名义向银行贷款挥霍，银行找谁要债？甲还贷款挥霍，银行找谁要债？甲还是乙？是乙？公司法的完善公司法的完善二、公司和公司法的历史沿革二、公司和公司法的历史沿革

20、（一）公司的产生和发展（一）公司的产生和发展中世纪地中海沿岸：中世纪地中海沿岸：家族企业（合伙）家族企业（合伙）+康孟达组织（法康孟达组织（法人）人）地理大发现：地理大发现：殖民贸易的资金筹集（募集殖民贸易的资金筹集（募集+委托）委托）16-17世纪：世纪：英国东印度公司（公司财产与股东财产分离）英国东印度公司（公司财产与股东财产分离）19世纪世纪工业革命以来：迅猛发展工业革命以来：迅猛发展v（二）中国的公司立法（二）中国的公司立法1861上海旗昌轮船公司上海旗昌轮船公司1903光绪光绪公司律公司律1930公司法公司法1993中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法1999修正法修正法三、公司

21、的类型三、公司的类型无限公司无限公司人合、普伙、人合、普伙、无限连带责任无限连带责任资合、有伙、资合、有伙、有人加普人有人加普人资本封闭性、资本封闭性、人数限制性、人数限制性、组织简单、信组织简单、信息非公开息非公开特征是特征是“股股份份”、发行股、发行股票、公开性、票、公开性、资合性资合性两合公司两合公司有限责任公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司四、公司的设立四、公司的设立公司公司创办人创办人 注册注册资本资本 公司公司章程章程 定义定义 大陆法系国家的基本内容大陆法系国家的基本内容 英美法系国家的基本内容英美法系国家的基本内容 定义定义 资格要求资格要求 人数要求人数要求 定义定义

22、最低数目要求最低数目要求 关于企业的银行账户问题关于企业的银行账户问题（一）条件（一）条件（二）程序（二）程序P33 （三）方式（三）方式P33老板要裁老板要裁员啦？员啦？五、公司资本五、公司资本公司特有的资本形式公司特有的资本形式股份是拆股份是拆分注册资分注册资本的结果本的结果 1亿资本亿资本1亿股亿股异价销售异价销售只高不低只高不低三同三同同股同权同股同权同股同利同股同利同股同价同股同价两类两类记名记名不记名不记名利润利润报酬报酬股票与债股票与债券的区别券的区别股票与债股票与债券的转换券的转换股份股份股票股票股息股息债券债券六、公司的治理结构六、公司的治理结构监事会监事会股东会股东会董事会

23、董事会高管层高管层三小：三小：股东小股东小权力小权力小数目小数目小谁是股东？谁是股东？股东的种类股东的种类权力机关权力机关哪些权利？哪些权利？股东会形式股东会形式召开规定召开规定累积投票制累积投票制由谁构成？由谁构成？富人俱乐部富人俱乐部执行机关执行机关哪些权利？哪些权利？人数规定人数规定董事义务？董事义务？董事会规定董事会规定由谁聘任？由谁聘任？董监高薪酬董监高薪酬董监高人事董监高人事请思考并总结公司治理结构的构成方式请思考并总结公司治理结构的构成方式股东会监事会董事会经理副经理财务负责人选举聘提名任命监督监督v案例：案例：v 甲、乙拟与丙以发起设立的方式共同组建一股份有限公甲、乙拟与丙以发

24、起设立的方式共同组建一股份有限公司，由三方拟订的公司组建方案的内容：司，由三方拟订的公司组建方案的内容：v 公司筹集资本总额人民币公司筹集资本总额人民币1200万元，股份总数为万元，股份总数为800万股，每股面值为万股，每股面值为1元，折股价格为元，折股价格为1.5元；元；v 公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本，但发起人不得退出或者转让其所持股份，但发起人不得退出或者转让其所持股份v 由甲委派由甲委派3名、乙和丙各委派名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事名董事组成公司董事会，负责执行公司业务；由董事会在董事会成员之外选会，负责执行公司业

25、务；由董事会在董事会成员之外选举举12名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公司的法定代表人；司的法定代表人；v 若公司组建失败由甲、乙两方承担有关责任。若公司组建失败由甲、乙两方承担有关责任。v 试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？v不合法之处至少有：不合法之处至少有：v（1）发起人人数。）发起人人数。组建股份有限公司，发起人依法不组建股份有限公司，发起人依法不得少于得少于5人；发起人均为国有企业的，可少于人；发起

26、人均为国有企业的，可少于5人。本人。本例中的发起人只有例中的发起人只有3人，且不都是国有企业，因而不合人，且不都是国有企业，因而不合法法。v（2）设立方式）设立方式。股份有限公司设立虽有两种方式可供。股份有限公司设立虽有两种方式可供选择，但发起人可少于选择，但发起人可少于5人时，依法必须采取募集设立人时，依法必须采取募集设立的方式。而本例中在发起人只有的方式。而本例中在发起人只有3人的情况下，采用发人的情况下，采用发起设立方式是不合法的起设立方式是不合法的。v（3）股本额。）股本额。组建方案中虽拟筹资额为组建方案中虽拟筹资额为1200万元，万元，但按其拟定的股份面值和股份数额计算，其股本额只有

27、但按其拟定的股份面值和股份数额计算，其股本额只有800万元万元v（4）股份转让限制。）股份转让限制。股份有限公司的基本特征之股份有限公司的基本特征之一是股东可以自行转让所持股份而不受其它股东一是股东可以自行转让所持股份而不受其它股东及公司的限制，虽然公司法对发起人转让股份有及公司的限制，虽然公司法对发起人转让股份有转让期限的限制，但也仅仅限制其在公司成立后转让期限的限制，但也仅仅限制其在公司成立后的的3年内实施股份转让行为。本例的组建方案中年内实施股份转让行为。本例的组建方案中限限制发起人在公司存续期间转让其股份，剥夺了发制发起人在公司存续期间转让其股份，剥夺了发起人股东合法的股份转让权，起人

28、股东合法的股份转让权，因而是不合法的。因而是不合法的。v（5）组织机构的设置及人选确定。）组织机构的设置及人选确定。股份有限公司董股份有限公司董事会的成员一般应由股东大会选举产生，而不是由股事会的成员一般应由股东大会选举产生，而不是由股东瓜分名额后由各自委派；公司董事会应依法选举产东瓜分名额后由各自委派；公司董事会应依法选举产生一名董事长作为公司的法定代表人，而不能由董事生一名董事长作为公司的法定代表人，而不能由董事兼任的经理行使董事长职责，且公司经理依法应由董兼任的经理行使董事长职责，且公司经理依法应由董事会聘任而非选任。事会聘任而非选任。v（6）设立责任。）设立责任。公司设立失败的，依法应

29、由发起人公司设立失败的，依法应由发起人承担连带责任，而本例的组建方案中约定将设立责任承担连带责任，而本例的组建方案中约定将设立责任归于甲乙，是既不公平又不合法的。归于甲乙，是既不公平又不合法的。 七、公司的合并与分立七、公司的合并与分立v吸收合并：吸收合并：A+B=Av新设合并：新设合并：AB+Cv公司分立：公司分立：A=A+B八、公司的解散与清算八、公司的解散与清算v任意解散任意解散v强制解散强制解散v清算组：人员构成清算组：人员构成结合课本相关知识思考并总结下列问题：结合课本相关知识思考并总结下列问题：v公司成立的所需资格条件有哪公司成立的所需资格条件有哪些？法定程序是怎样的？些？法定程序是怎样的？v公司债券与公司股份的含义分公司债券与公司股份的含义分别是什么？别是什么？v两者有什么区别？两者有什么区别？v公司治理结构中的四个基本构公司治理结构中的四个基本构成要素是什么？它们在公司治成要素是什么？它们在公司治理结构中的地位和作用分别是理结构中的地位和作用分别是怎样？怎样？