2022年司考民法重点难点知识归纳及解析.docx

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1、万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 5271180120XX 年司考民法重点难点学问归纳及解析（15 个）1. 支配权、恳求权、形成权、抗辩权依据民事权益的作用的不同,民事权益可划分为支配权、恳求权、形成权、抗辩权；支配权是指权益人可以直接支配权益客体、排除他人干涉的权益； 财产权中的物权、 学问产权均为支配权,人身权无论是人格权仍是身份权均是支配权；恳求权是指权益人可以要求他人为特定行为（包括作为、不作为） 的权益；恳求权又可以分为债权性恳求权和物权性恳求权；债权本身即为恳求权；物权本身为支配权但是物权受到侵害后, 权益人所享有的反仍标的物、停止侵害、 防止损害的发生等项救济权益乃是恳求权

2、,学理上称之为物权性恳求权；形成权指权益人通过其单方的行为就可以使肯定的民事法律关系发生变动的权益；形成权的主要作用是使权益人可以依其单方意思表示（构成单方法律行为）,就可以使民事法律关系发生、变更、毁灭；民法上的形成权主要包括撤销权、追认权、抵销权、解除权；抗辩权是指否认恳求权、 阻挡恳求权效力的权益； 抗辩权有一时性抗辩权和永久性抗辩权之分； 一时性抗辩权是仅能临时阻挡恳求权效力的抗辩权,永久性抗辩权是可以永久阻挡恳求权效力的抗辩权； 前者如双务合同中的同时履行抗辩权、担心抗辩权、 后履行抗辩权以及一般保证中保证人的先诉抗辩权；后者主要是诉讼时效已过的抗辩权；区分主要意义：（ 1）第一诉讼

3、时效仅适用于恳求权,而且仅限于债权性恳求权,支配权、抗辩权与形成权都不适用诉讼时效； 也就是说除了债权性恳求权之外的其他权益都不会由于诉讼时效经过而不受法律爱护；2 支配权权益之权益人利益的直接实现性无需义务人的帮助,因此义务人的义务只是消极的不作为, 而不是积极的作为； 相反恳求权之权益人利益的实现必需有义务人的积极协作,即义务人的履行行为；（ 3）形成权适用除斥期间,主要是撤销权；历年真题中的考查： 这一考点主要是通过客观题的方式考查,考生需要把握民事权益这一分类,并能将相应的权益与之对应,如物权属于支配权,债权是典型的恳求权,追认权、抵销权、解除权是典型的形成权,合同履行中的同时履行抗辩

4、权、担心抗辩权、后履行抗辩权属于抗辩权；如如08 延考卷三 1 题, 08 卷三 51 题, 04 卷三 1, 96 年卷二 8 题；对形成权的类型和性质要有更精准的把握,真题有时会特地考查形成权,如05 卷三 58 题和 03 卷三 34 题；第 11页11/25/2022北京万国法源信息科技有限公司万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 527118012. 物的分类主物与从物主物和从物是同属于一人全部的两个以上的在使用上有关联的物,起主要作用的是主物, 起协作作用的是从物； 电视机与遥控器、 汽车与备用轮胎等是主物与从物的关系；从物可以是一个,也可以是两个或两个以上；如游船与左右两个船桨,

5、是主物与从物的关系；主物和从物虽然是两个独立的物,但是从物附着于主物,即主物和从物必需发生空间上的联系；从物附着于主物,两物也要有可分性,否就就变成一物了；区分的意义,对考生来说,就是要把握从物随主物处分的原就：(1) 在买卖中：交付主物,应当伴同交付从物（物权法第 115 条）；解除主物, 解除的效力及于从物；解除从物不及于主物 合同法第164 条 ；(2) 在抵押中,从物应当伴同主物抵押；(3) 在分割财产 如分家析产 时,从物伴同主物分割；原物与孳息这是依产生收益的物与所生收益之间的关系而对物作的区分；原物是指依自然属性或法律的规定,能够产生收益的物； 基于自然属性能产生收益的物, 如能

6、结果实的果树、生幼畜的母畜等；基于法律规定产生收益的物,如能收租金的出租屋、生息的本金等； 孳息物是原物产生之物；依自然属性产生的孳息称自然孳息,依法律规定产生的孳息称法定孳息；区分的法律意义：(1) 对于买卖来说, 原物交付之前的孳息, 归出卖人全部, 交付之后的孳息归买受人全部 合同法第 163 条 ；(2) 对于质押来说,质物的孳息,由质权人收取；(3) 对于抵押来说,抵押物被法院扣押时起,由抵押权人收取孳息；(4) 对于全部权人来说,孳息是他的收益；特定物与种类物特定物具有特别的质量、 构造、 性能或者外部特点, 这些特点使其能够与其他物区分开来；特定物具有不行替代性、独一无二性；特定

7、物可以是不动产,也可以是动产；种类物是指具有某种物的共同属性,可以通过数量、度量、重量打算其共同属性之物；种类物是可替代之物,如大米、正在出售的汽车等；种类物一般是动产；种类物特定化以后,成为特定物；区分的意义：万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801(1) 由于合同的性质,某些合同的标的物只能是特定物,如租赁合同、借用合同等；(2) 合同订立后,特定的标的物在交付前灭失的,由于其不行替代性,对出卖人无法强制履行 事实不能 ；在交付前第三人取得全部权的,由于其不行替代性, 对出卖人无法强制履行 法律不能 ；对种类物,不存在强制实际履行的法律不能和事实不能；历年真题中的考查： 关于

8、物的分类有的考题直接要求考生判定选项两种物的关系是否构成原物与孳息, 或者主物与从物, 如 05 卷三 52 题何 97 卷二 46 题；也有在案例中需要依据物的种类判定债的种类,或者孳息的全部权归属,如09 卷三 9 题何 08 延考卷三 14 题；3. 宣告失踪与宣告死亡宣告失踪, 是指法院依据利害关系人的表情,依法宣告下落不明满肯定期限的自然人为失踪人,以确定其财产关系的一种制度；宣告死亡,又称推定死亡,是指自然人失踪达到肯定期限后, 由利害关系人申请,法院宣告该自然人死亡,以便终止以其生前住宅地为中心的民事法律关系的制度；二者的区分：第一,二者设立宗旨不同；宣告失踪只是为失踪人指定财产

9、代管人,终止不确定的财产关系；宣告死亡,终止被宣告死亡人生前住宅地为中心的民事法律关系；其次, 宣告失踪不是宣告死亡的前置程序；既符合宣告死亡的,又符合宣告失踪的,由申请人挑选；其次,宣告失踪的申请人没有次序限制,而宣告死亡的申请人有次序性；所谓次序性,是指前一次序申请人没有申请的,后次序人无权申请； 如,配偶宣告失踪, 父母宣告死亡的, 法院应当宣告失踪, 不能宣告死亡； 同一次序人有申请宣告死亡的,有申请宣告失踪的,宣告死亡；最终,法律后果不同；宣告失踪,法院指定财产代管人,财产代管人有次序性,而且财产代管人具有诉讼主体资格；宣告死亡, 终止被宣告死亡的自然人民事权益才能,财产依法继承,婚

10、姻关系归于毁灭,其子女可被他人依法收养；被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起毁灭；需要留意的是死亡宣告被撤销的法律后果：婚姻关系和财产关系；1）婚姻关系：死亡宣告被人民法院撤销,假如其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行复原；假如其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,就不得认定夫妻关系自行复原；2）收养关系；被宣告死亡的人在被宣告死亡期间, 其子女被他人依法收养, 被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后 , 仅以未经本人同意而主见收养关系无效的, 一般不应准许 , 但收养人和被收养万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801人同意的除外 . 3 ）财产关系：被撤

11、销死亡宣告的人有权恳求返仍财产,依照继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返仍原物； 原物不存在的, 赐予适当补偿；原物被第三人合法取得的,第三人可不予返仍；历年真题中的考查： 司考真题中对宣告死亡的考查次数较多,包括宣告死亡的申请人和公告时间等,死亡宣告被撤销后婚姻关系、财产关系的处理的考查最为频繁,如09 卷三 51题, 08 延考卷三 93 题, 06 卷三 20,03 卷三 9 题, 00 卷二 59 题, 99 卷二 2 题, 94 卷二 18题；也有考查宣告失踪财产代管人的确定的问题,如98 卷二 4 题；另外,考生仍要把握宣告失踪与宣告死亡的关系,前者不是后者的必经程序,申请人有

12、无次序, 存在争议时的处理等；4. 意思表示意思表示是行为才能适格者将意欲实现的私法成效发表的行为,是民事法律行为的核心要素；明示和默示明示是使用直接语汇实施的表示行为,除常见的口头语言、文字、 表情语汇外,仍包括依习惯使用的特定形体语汇, 如举手招呼出租汽车, 即表示有租用该车之意, 但其主要方式仍是口头形式或书面形式；默示形式是含蓄或者间接表达意思的方式；默示所包含的意思,他人不能直接把握, 而要通过推理手段才能懂得；因此, 默示形式只有在有法律规定或交易习惯答应时才被使用； 按默示时的作为和不作为又可划分为：推定, 即行为人用语言外的可推知含义的作为间接表达内心愿思的默示行为,例如租赁合

13、同届满, 承租人连续交付租金并为出租人接受, 便可推知其表示要延展租赁期间；缄默, 即行为人依法或者依约以不作为间接表达内心愿思的默示行为；民法通就第66 条规定的本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意；合同法第47 条第 2 款规定的法定代理人未作表示的,视为拒绝追认；继承法第25 条第 2 款规定受遗赠人到期没有表示的,视为舍弃受遗赠等,都属法定缄默形式；此外,当事人可以商定以缄默作为意思表示；有相对人的意思表示与无相对人的意思表示意思表示, 依其是否以向相对人实施为要件,划分为有相对人的表示与无相对人的表示； 向相对当事人作的意思表示,为有相对人的意思表示,如要约与

14、承诺、债务免除、 合同解除、授予代理权等；意思表示有相对人时,假如意思表示到达相对人有传递的在途时间,就该意思表示以到达相对人时生效；为无相对人的意思表示,如遗嘱、捐助行为等, 类似“自说自话”,该意思表示自完成时生效；有相对人的意思表示仍可以作进一步的划分：万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 527118011. 对特定人的表示和对不特定人的表示；须以特定人为相对人的意思表示是对特定人的表示,例如承诺、答应、撤销等；无需向特定人实施的意思表示是对不特定人的表示,例如悬赏广告等；区分的意义在于须以特定人为相对人的意思表示,对于非特定人不生效；2. 对话表示和非对话表示；有相对人的双方表示,依

15、其相对人是否处于可同步受领和直接交换意思表示的状态,而划分为对话表示和非对话表示；口头或者打电话直接订立合同 是对话表示；相反, 通过信函交往或者经使者传达而订立合同,就属非对话表示；区分的意义在于,非对话表示,意思表示有在途时间,而对话意思表示就无,法律对两者何时生效、撤回的规定不一样；历年真题中的考查： 意思表示是民事法律行为的核心要素,有时需要结合意思表示判定是否构成民事法律行为或者合同是否成立,如05 卷三 1 题；也有的题目单纯考查是否构成意思表示,考生就要认真把握意思表示的构成要件即目的意思和表示行为,如07卷三51题；需要留意的是默示形式只有在有法律规定或交易习惯答应时才被使用,

16、如题遗赠的默示舍弃, 96 卷一 48 题考查默示形式；04卷三185. 可撤销民事行为与无效民事行为无效民事行为指欠缺法律行为根本生效要件,自始、确定和当然不发生行为人意思之预期效力的民事行为；民法通就第58 条第 2 款规定：无效的民事行为,从行为开头起就没有法律约束力；可变更、 可撤销民事行为, 简称可撤销行为, 是因行为有法定的重大瑕疵而须以诉变更或者撤销的民事行为；可撤销民事行为与无效民事行为不同：(1) 可撤销行为大多属于意思表示瑕疵,无效民事行为,既有意思瑕疵的,也有主体不合格的,仍有违法的；(2) 可撤销民事行为之撤销, 须以诉为之, 无效民事行为前已述及, 是当然确定的无效,

17、无须宣告；(3) 效力不同；无效的民事行为属于自始当然和肯定无效行为,不论表意人或利害关系人是否主见, 都从行为开头就确定地不能发生法律行为的固有效力；法院或仲裁庭发觉民事行为属无效时, 可以不经当事人恳求, 径行认定无效； 而可撤销民事行为却只有经过审判或者仲裁程序确定之后,才属无效,在当事人不申请变更撤销,或者虽然申请,但审判或者仲裁机关尚未作出撤销判决时,就仍具有其效力；因此,它不是当然和肯定无效,而是相对无效行为；万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801历年真题中的考查： 民事法律行为的效力很少单独考查,双方民事法律行为的效力主要 就是合同效力的认定问题了, 单独考查民事

18、法律行为效力的有02 卷三 36 题,02 卷三 15 题, 考生需要留意无效民事法律行为的效力是自始确定当然无效；6. 无权代理与表见代理无权代理包括狭义的无权代理和表见代理；狭义的无权代理, 是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为；表见代理,是指代理人虽不具备代理权,但因某种表象, 足以使善意第三人信任代理人对本人有代理权而与代理人为法律行为,由此产生的法律成效依法 直接归本人承担的代理；两者的相同点：第一,行为人都没有本人的授权,不具有代理权；其次,行为人实施的都是民事行为；两者的不同点： 第一,构成要件不同；无权代理,客观上没有足以使人信任行为人有代理权的事由；表见代理, 客观

19、上具有足以使第三人信任行为人有代理权的事由；其次,狭义的无权代理立足于爱护被代理人的利益; 表见代理立足于爱护善意第三人的利益；最终,法律后果不同； 无权代理属效力待定的民事行为,被代理人追认而确定有效,被代理人的拒绝而肯定无效；表见代理的法律后果直接归属于被代理人；历年真题中的考查： 表见代理及其法律成效是司考的重点,如07 卷三 3、04 卷三 3、03 卷三 85、02 卷三 13；也有真题要求考生判定是否属于无权代理及无权代理双方当事人的权益,如 09 卷三 4 题、 05 卷三 53 题；7. 诉讼时效的相关问题 诉讼时效与除斥期间的区分诉讼时效, 是指权益人不行使权益的事实状态,连

20、续经过法定期间届满,丢失其恳求法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权益的失效制度；除斥期间, 是指法定的权益的存续期间,因该期间的经过发生权益毁灭的法律成效；我们要留意：第一,适用对象不同；诉讼时效适用于恳求权,除斥期间适用于形成权；其次,期间性质不同；诉讼时效的法定失效期间是可变期间,可以中止、中断、延长, 除斥期间为不变期间,不能中止、中断、延长；最终, 法律后果不同；诉讼时效毁灭不行使的权益的胜诉权,即实体意义上的诉权,而不毁灭不行使的实体权益本身,除斥期间就毁灭实体权益本身；留意： 保证期间与诉讼时效；保证期间是典型的除斥期间；一般保证,债权人向债务人万国专业服务中心欢迎致电（ 010）

21、 52711801行使了权益,如诉讼或者仲裁,等于向保证人主见了保证责任,此时,保证期间只能行使一次,一经行使,保证期间归于毁灭；从而使得保证债务适用诉讼时效爱护；诉讼时效中断与诉讼时效中止诉讼时效中断,是指权益人怠于行使权益相反的事实,使已经过的时效期间失去效力,而须重新起算时效期间的制度；诉讼时效中止, 是指诉讼时效期间的最终六个月内,因法定事由而使人不能行使恳求权的,诉讼时效期间的运算临时停止；诉讼时效中断与中止的区分表达在三个方面：第一, 发生事由不同；诉讼时效中断的事由可由当事人主观意志打算,包括：权益人恳求、义务人的同意、提起诉讼或者仲裁；诉讼时效中止的事由就不能由当事人打算,包括

22、：不行抗力、法定代理人未确定或者丢失民事行为、其他；其次, 发生时间不同； 中断发生于诉讼时效开头后的任何时间内；中止只能发生在诉讼时效期间的最终 6个月内,或者法定事由虽发生于6 个月前但连续至最终六个月内的；注意：法定事由发生在最终6 个月内, 如法定事由排除后,剩下时效期间不足6 个月, 通说认为,应当补足6 个月；最终,发生后果不同；中断是使已经过的时效期间归于无效,重新运算诉讼时效期间；中止就只是使时效期间暂停运算,中止事由排除后连续运算时效期间；历年真题中的考查： 考生需要明确诉讼时效和除斥期间各自的适用对象,如09 卷三 1 题,08 卷三 52 题 C 项就是对诉讼时效的适用对

23、象的考查,仍要知道诉讼时效期间的起算和经过的法律成效,如06 卷三 6 题；而除斥期间就主要是与保证或者债权人撤销权结合考查,考生要明确保证期间的运算和除斥期间经过的法律成效,如09 卷三 56 题, 05卷三 57 题, 02 卷三 6 题；关于诉讼时效的中断和中止的情形,要有明确的区分, 司考也会考查诉讼时效中断的事由,如 09 卷三 5 题；8. 共同共有和按份共有共同共有, 是两个以上的权益主体,对同一财产不分份额地共同享有同一全部权；按份共有,是指数人对同一财产按各自确定的份额共同享有全部权的共有形状；二者的区分：（ 1） 二者成立的缘由不同；共同共有的成立,须以存在共同关系为前提,

24、按份共有就没有此限制, 因此, 按份共有人之间不存在共有人的结合关系,而共同共有人就存在这种关系；万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801（ 2）共有人内部关系不同；除共有人另有商定外,按份共有人依据份额享有债权承担债务,共同共有人共同享有债权承担债务；（ 3）分割的限制不同；在按份共有中,共有人除了因共有物的使用目的不能分割或契约商定不能分割的期限之外,随时可要求分割共有物； 在共同共有关系中,在共有人没有预先限制不行分割或者商定不明确的情形下,共同共有人在共有的基础丢失或者有重大理由需 要分割时可以恳求分割；（ 4）对共有物的治理不同； 在按份共有中, 共有人除另有商定之外,

25、 对共有物的处分、改良行为需获得占份额 2/3 以上的共有人同意, 而对共有物的一般储存行为, 就可以单独进行；在共同共有中,除当事人另有商定之外,对共有物的治理应获得全体共有人的同意；（ 5）共有关系的存续期间不同；按份共有就其性质而言,共有人之间不存在婚姻家庭等共同关系, 因此其共有关系具有短暂性； 而共同共有人之间关系相对比较稳固, 因此存续期间较长；历年真题中的考查： 关于共有问题, 考生要能够判定题中的共有属于共同共有仍是按份共有,明确不怜悯形下对共有物治理的不同,如 03 卷三 1 题；共有人的优先购买权也是考查的重点,而且共有人的优先购买权要优于承租人的优先购买权,如 05 卷三

26、 12 题、 02 卷三 3 题；另外,仍要留意共有人对内对外的责任承担问题,如 09 卷三 54 题；9. 保证责任的相关问题一般保证与连带责任保证这是依保证人在保证关系中所处位置的不同所做的分类；所谓一般保证, 是指当事人在保证合同中商定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的保证； 所谓连带责任保证, 是指当事人在保证合同中商定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证；这两种保证之间最大的区分在于保证人是否享有先诉抗辩权；在一般保证情形下, 保证人享有先诉抗辩权, 即“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责

27、任”；而在连带责任保证的情形下, 保证人不享有先诉抗辩权, 即“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的, 债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范畴内承担保证责任”；需要留意一般保证先诉抗辩权的例外情形；担保法第17 条规定的丢失先诉抗辩权的情形有： 债务人住宅变更, 致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；人民法院受理债万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801务人破产案件,中止执行程序的；保证人以书面形式舍弃先诉抗辩权的；单独保证与共同保证以保证人的人数为标准,保证可分为单独保证和共同保证；单独保证是指由一个保证人担保同一债权的保证；除非

28、另有指明, 通常所说的保证是指单独保证；共同保证是指由数个保证人担保同一债权的保证；详细而言, 一是保证人必需二人以上,至于是公民仍是法人抑或法律认可的其他组织,在所不问；二是数个保证人担保同一债务, 假如数个保证人分别保证各自的债务,彼此之间无关联,仍为单独保证,而非共同保证；担保法第 12 条规定：同一债务有两个以上保证人的,保证人应当依据保证合同商定的保证份额, 承担保证责任；没有商定保证份额的,保证人承担连带责任,债权人可以要求任 何一个保证人承担全部保证责任,保证人都负有担保全部债权实现的义务；已经承担保证责任的保证人, 有权向债务人追偿, 或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当

29、承担的份额；本条规定了共同保证的两种基本形状：按份共同保证和连带共同保证,及其不同效力；最高人民法院担保法说明第 19、20、21 条对共同保证做了如下规定： 1 两个以上保证人对同一债务同时或分别供应保证时, 各保证人与债权人没有商定保证份额的, 应当认定为连带共同保证； 连带共同保证的保证人以其相互之间商定各自承担的份额对抗债权人的,人民法院不予支持；2 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满时没有履行债务的, 债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任；连带共同保证的保证人承担保证责任后,向债务人不能追偿的部分,由各连带保证人按其内部商定的比例分担；

30、没有商定的平均分担；3 按份共同保证的保证人依据保证合同商定的保证份额承担保证责任后,在其履行保证责任的范畴内可对债务人行使追偿权；保证期间的相关问题保证期间为保证责任的存续期间,保证合同应当商定,没有商定的,在一般保证场合,保证期间为主债务履行期届满之日起6 个月；在连带责任保证的情形下,债权人有权自主债务履行期届满之日起6 个月内要求保证人承担保证责任；担保法说明 第 31-33 条仍有如下规定：第一, 保证期间不因任何事由发生中断、终止、延长的法律成效； 其二, 保证合同商定的保证期间早于或者等于主债务履行期间的视为没有商定, 保证期间自主债务履行期届满之日起6 个月； 其三, 保证合同

31、商定保证人承担保证责任直至主债务本息仍清时为止等类似内容的,视为商定不明, 保证期间为主债务履行期届满之日起 2 年；其四, 主合同对主债务履行期限没有商定或者商定不明的,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起算；万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801历年真题中的考查： 对保证责任考查最多的仍是一般保证与连带保证的判定,及不怜悯形下保证责任的区分,如08 延考卷三 53 题, 03 卷三 36 题；历年真题也曾多次考查保证责任的诉讼时效和保证期间,如 08 卷三 93 题,06 卷三 59 题,05 卷三 57 题,03 卷三 42 题；另外, 保证仍常常与抵押权

32、结合考查,即人保与物保并存时各自的责任范畴,以及舍弃抵押权对保证责任范畴的影响,如08 卷三 92 题, 04 卷三 6 题；10. 债权人的代位权与撤销权债权人的代位权与撤销权是债的保全的两种详细制度,是债的相对性的突破；债权人的代位权依据合同法第73 条第 1 款的规定,债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人的债权造成损害的,债权人为保全自己的债权,可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务人的债权的权益；债权人代位权具有以下特点：1 债权人代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利,此点不同于代理权；2 债权人代位权的行使,针对的是债务人怠于行使到期债权的消极

33、行为,此点与债权人撤销权不同；3 债权人代位权的目的是保全债权,因此在履行期到来之前, 债权人为了保持债务人的财产也可以行使代位权,此点不同于债权人对债务人或第三人的恳求权；行使代位权的条件有：债务人对次债务人享有到期债权；债务人怠于行使其到期债权；债务人已陷入履行迟延； 债务人怠于行使其到期债权的行为对债权人造成损害；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权；行使代位权的效力： 债权人只能在本人债权额内提起代位权诉讼,也不得超出债务人权利的范畴, 经法院审理确认代位权成立并经次债务人向债权人履行清偿义务后,债权人与债务人之间的债权债务关系归于毁灭；债权人撤销权债权人撤销权, 又称废罢诉权, 是

34、指债权人对债务人所为的危害债权的行为,可以申请法院予以撤销的权益；债权人撤销权的成立要件：债务人实施了处分其财产的行为,有害于债权人的债权； 债务人主观上的恶意,收益人明知该处分行为有害于债权人的债权；撤销权的行使： 只能以诉讼方式行使, 以债权人的债权为限, 在知道或应当知道撤销事由之日起 1 年内行使, 自行为发生之日起5 年内不行使的撤销权毁灭；债务人的行为被撤消后,自始失去法律效力；万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801历年真题中的考查： 债权人的代位权和撤销权作为债的保全常常成为司考的考查对象,有时单独考查,如06 卷三 51 题, 06 卷三 54,有时二者同时考查

35、,如07 卷三 54 题；考生要明确代位权和撤销权的行使条件、方式和范畴；11. 无权处分与善意取得制度善意取得制度是指无处分权人转让标的物给善意第三人时,善意第三人一般可取得标的物的全部权, 全部权人不得恳求善意第三人返仍原物；依据物权法的规定,善意取得不限于全部权, 其他物权如质权也可以善意取得；这是法律在全部权的爱护与交易安全和快捷之间 予以平稳的结果；善意取得的构成要件： （ 1）第三人受让该不动产或者动产时是善意的,即不知道或者不应当知道占有人为非法转让；（ 2）以合理的价格转让； （3）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人；善意取得效力：

36、 善意第三人取得全部权或其他权益,原全部权人物权要求善意第三人返仍原物,只能向无权处分人恳求赔偿缺失；需要留意的是： 无权处分合同时效力待定的合同,但善意第三人可以取得全部权； 另外, 遗失物、国家禁止或限制流通的物不能善意取得；历年真题中的考查： 善意取得制度是全部权原始取得的一种重要方式,也是司考的高频考点,考生要依据善意取得的构成要件判定是否构成善意取得和所产生的效力,如09 卷三53 题,09 卷三 92 题,08 延考卷三 12 题,08 延考卷三 58 题,08 卷三 13 题 07 卷三 10 题,07 卷三 56 题；除全部权外,质权也可以善意取得,如08 卷三 59 题和 0

37、2 卷三 37 题；仍需要留意遗失物不能善意取得,如04 卷三 7 题；12. 名誉权、隐私权、荣誉权名誉权为公民或法人对自己在社会生活中所获得的社会评判即自己的名誉,依法享有的不行侵害的权益；死亡公民的名誉权仍受法律爱护；隐私权是自然人享有的对其个人的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权；侵权责任法 第 2 条首次确认了隐私权的概念,之前就依据 民通看法 第 140 条的规定“以书面 . 口头等形式宣场他人的隐私, 或者捏造事实公然丑化他人人格, 以及用羞辱 .诽谤等方式损害他人名誉, 造成肯定影响的 , 应当认定为侵害公民名誉权的行为”将其放在名万国专业服务中心

38、欢迎致电（ 010） 52711801誉权项下进行爱护,现在宣扬,泄露他人隐私的行为可以被认定为侵害隐私权；荣誉权, 是指公民、 法人所享有的, 因自己的突出奉献或特别劳动成果而获得的光荣称号或其他荣誉的权益； 留意荣誉权可以因触犯刑法等因素被剥夺荣誉称号,而名誉权就无法被剥夺或受到限制；历年真题中的考查： 名誉权和隐私权是人身权中的考查重点,考生需要留意现在揭露他人隐私的行为可以直接被认定为侵害隐私权,如08 延考卷三 66 题, 07 卷三 22 题；而羞辱诽谤致使他人名誉受损的就被认定为侵害名誉权,如 08 卷三 61 题,而荣誉权主要是作为考查名誉权题目中混淆考生的选项；13. 不当得

39、利不当得利是指无法律上的缘由而受利益,致使他人受缺失的事实； 既可以基于一方当事人的法律行为而发生,如基于合同而占有另一方当事人的财产,合同被宣告无效或撤销后,依据合同而取得的财产权便成为不当得利；也可以基于自然事实而发生,如邻家池塘的鱼跳入己家池塘； 因此,不当得利本质上是一种大事, 不以得利人有行为才能或识别才能为前提；不当得利的成立要件： 一方取得利益； 一方受有缺失； 取得利益与所受缺失间有因果关系；没有法律上的依据；不当得利的基本类型：给付不当得利与非给付不当得利；给付不当得利是指受益人受领他人基于给付行为而转移的财产或利益,因欠缺给付目的而发生的不当得利；包括自始欠缺给付目的,其典

40、型为非债清偿及作为给付的缘由不成立、无效或被撤销；给付目的嗣后不存在,如合同解除后因从前生效合同而受领的给付；非给付不当得利, 是指基于给付意外的事由而发生的不当得利,包括人的行为、 自然大事及法律规定；不当得利的返仍；依据民通看法第 131 条：“返仍的不当利益, 应当包括原物和原物所生的孳息 .利用不当得利所取得的其他利益, 扣除劳务治理费用后 , 应当予以收缴 .”需要留意的是, 有些没有给付缘由,但也不构成不当得利：履行道德义务而为给付,如对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养,对被扶养的亲属不得依据不当得利要求返仍扶养费；未履行未到期债务而清偿；明知无债务而为清偿；因不法缘由而

41、为给付,如为清偿赌债而为的给付；历年真题中的考查： 司考有时会考查是否构成不当得利,如08 延考卷三 5 题, 05 卷三10 题,而不当得利的返仍范畴也是重点,如07 卷三 7 题；第 15页11/25/2022北京万国法源信息科技有限公司14. 无因治理万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 52711801无因治理是指没有法律规定或者商定的义务而为他人治理事务,治理事务的人称为治理人,该他人为本人；无因治理是事实行为,而非民事法律行为；相关法条：民法通就第 93 条规定：“没有法定的或者商定的义务,为防止他人利益受缺失进行治理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用；”民通看法

42、第132 条规定：“民法通就第九十三条规定的治理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用,包括在治理或者服务活动中直接支出的费用,以及在该活动中受到的实际缺失；”无因治理的成立要件：治理他人事务；为他人利益的意思；无法律上的缘由；无因治理之债的内容包括治理人的权益和义务；治理人的权益： 恳求偿仍必要费用,损害赔偿恳求权； 治理人的义务有：治理人的适当治理义务,即治理人自治理承担时起,就应依本人明示或可推知的意思,以利于本人的方法为治理,治理人应尽和善治理人义务；报告及运算义务, 即治理人在开头治理后应准时地将治理的有关情形报告给本人,治理事务终止后,应明确地向本人报告治理事务的始末,治理人因治

43、理事务所收取的金钱、物品及其孳息应交付本人, 以自己的名义取得的权益应移转于本人；治理人在治理过程中因有意或过失侵 害本人其他合法权益的,应对本人负损害赔偿责任；历年真题中的考查： 对无因治理的考查主要在于要求考生判定题目中的情形是否构成不当治理,以及双方的权益义务,特别是必要费用的偿仍和损害赔偿,如09 卷三 12 题, 08卷三 55 题, 07 卷三 53 题 06 卷三 12 题, 05 卷三 14 题, 02 卷三 31 题, 02 卷三 18 题； 03 年更是在卷四中用案例的形式全面考查了无因治理,包括判定无因治理的构成,费用的偿仍等；15. 代位继承与转继承代位继承 ,是指在法

44、定继承中, 被继承人的子女先于被继承人死亡或宣告死亡的,本应由继承人继承的遗产,由已死亡子女的晚辈直系血亲代位继承的大绿制度,又称间接继承；其中,先于被继承人死亡的继承人成为被代位继承人,代替被代位继承人继承遗产的人被称为代位继承人；代位继承,须具备以下条件：1、被代位人是先于被继承人死亡的被继承人的子女； 假如在继承开头后, 遗产分割前, 被继承人的继承人死亡, 继承人应继承的份额转由该继承人的合法继承人继承； 这种继承称为转继承而非代位继承；2、代位继承只适用于法定继承；在遗嘱继承或遗赠中不适用代位继承；万国专业服务中心欢迎致电（ 010） 527118013、代位人是继承人的晚辈直系血亲

45、；4、被代位人未丢失继承权；假如继承人丢失继承权的, 其晚辈直系血亲不得代位继承；5、代位人一般只能代位继承被代位人应继承的遗产份额；但假如代位人缺乏劳动才能又没有生活来源,或对被继承人尽过主要赡养义务的,可适当多分给遗产；转继承 是指继承人在继承开头后,遗产分割之前死亡, 其应继承的遗产转由他的合法继承人继承的制度；转继承,须具备以下条件：1、必需有继承人于继承开头后,遗产分割前死亡；2、继承人在被继承人死亡后没有舍弃继承权；转继承与代位继承相像,但是两者是完全不同的制度,有着以下根本区分：1、性质和效力不同；转继承是在继承开头,继承人直接继承后又转由转继承人继承被继承人的遗产, 实质上是就

46、被继承人的遗产连续发生两次继承；转继承人没有享有继承被继承人遗产的继承权, 而只是分割被继承人的遗产的权益；代位继承就是代位人基于代位继承 权直接参与遗产继承, 代位继承人享有的是对被继承人遗产的代位继承权；代位继承人参与继承是对被继承人遗产的继承权,而非对被代位人的遗产继承权；2、发生时间和成立条件不同；转继承发生在继承开头后遗产分割前,并且任何一个继承人都可能成为被转继承人； 而代位继承只能是因被继承人的子女先于被继承人死亡而发生, 只有被继承人的子女才能成为被代位继承人；3、主体不同；转继承人是被转继承人死亡时生存的全部法定继承人,被转继承人可以是被继承人的任一继承人；被转继承人有第一次序法定继承人的,由第一次序法定继承人