2022年合同解除违约履行.docx

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1、精品学习资源合同履行、违约、解除留意问题第一部分合同履行一、合同履行中的行使抗辩权风险及防范在合同履行过程中， 依据合同一方的履行情形， 另一方可行使抗辩权；但抗辩权的行使是专业性很强的，一旦抗辩权行使有误，就会 带来不必要的缺失； 下面就抗辩权的种类、 构成要件及相应的法律风险稍作分析，以供参考：一、同时履行抗辩权 合同法第六十六条；当事人互负债务， 没有先后履行次序的， 应当同时履行， 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求； 一方在对方履行债务不符合商定时，有权拒绝其相应的履行要求；其构成要件为：1、债务因同一双务合同而产生；条文里说的互付债务，是指同一合同而产生的债务，而非两个或两个以上

2、而产生；2、履行次序没有先后 ；这里的没有“先后”是指合同没有商定或法律没有规定“先后” ；3、对方没有履行或履行不完全 ；只有在对方拒绝履行或履行不完全时，另一方才能提起；4、对方给付是可行的 ；只有在对方能够给付的前提下，才有提出同时履行抗辩的必要性， 假如已履行不能， 只能通过其他方法处理；二、先履行抗辩权 合同法第六十七条；当事人互负债务，欢迎下载精品学习资源有先后履行次序， 先履行一方未履行的， 后履行一方有权拒绝履行要求；先履行一方履行债务不符合商定的， 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求；其构成要件：1、债务因同一双务合同而产生；2、履行有先后次序；合同商定或法律规定；3、先履行

3、一方不履行或履行不符合商定；4、先履行一方具有可履行才能；三、担心履行抗辩权 第六十八条又称 保证履行抗辩权， 是具有先给付义务的一方当事人， 当对方财产明显削减或商业实力与信誉明显受损无力连续履行合同时， 不能保证对待给付时， 拒绝自己给付的权益；其构成要件：1、债务因同一双务合同而产生；2、先履行一方有权行使；3、先履行一方有确凿证据才能行使； 可分为：1有证据证明后履行一方经营状况严峻恶化；2后履行一方转移财产、抽逃资金、以躲躲债务的；3丢失商业信誉的；4其他可能丢失债务的情形；以上三种抗辩权的行使， 假如精确操作，可以防止企业受到缺失，欢迎下载精品学习资源但如操作不当或操作错误， 很有

4、可能会背上违约的罪名要承担相应的违约责任，如给对方造成缺失，仍要承担赔偿责任；二、合同履行中的保全措施及法律风险保全措施是指为防止因债务人的财产不当削减而给债权人的债权带来危害， 答应债权人为保全其债权的实现而实行法律措施；保全措施包括 代位权和撤销权 两种；1、代位权代位权是指在债务人怠于行使自己的权益，可能损害债权人的债 权时，债权人为了保全其债权， 得以自己的名义代债务人行使其到期债务的权益；依据法律规定，代位权的行使应包括以下要件：1 债务人履行债务迟延；即债务人对债权人的债务 已届履行期，债务人未履行债务；2 债务人对第三人享有到期债权，且其怠于行使该债权；3 债务人怠于行使其债权的

5、行为给债权人的债权造成损害；4 债务人对第三人享有的权益 不是专属于债务人自身的权益 ；债权人应以自己的名义以诉讼的方式行使代位权，诉讼费用由次债务人承担；2、撤销权撤销权又称废罢诉权，是指当债务人进行的削减其财产的处分行 为可能损害债权人的债权时， 债权人享有的为保全其债权而恳求法院撤销债务人该处分行为的权益；欢迎下载精品学习资源撤销权的行使，应满意以下条件：第一、债务人有处分其财产的行为，如 债务人舍弃到期债务、 无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产等；其次、债务人的处分行为发生在债权成立之后；第三、债务人的处分行为 有害于债权的实现，导致债务人无力清偿债权或者不能完全清偿债权；第四、

6、债务人与第三人 主观上有恶意 ；即债务人和第三人明知该处分行为会损害债权人的债权仍进行该行为；撤销权的行使主体包括全体债权人， 行使方式是以诉讼方式进行，行使撤销权产生的费用由债务人承担； 合同法同时规定了撤销权的行使时间， 撤销权自权益人知道或应当知道撤销事由之日起1 年内行使；自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的， 该撤销权毁灭；保全措施是债权人爱护自身权益的有效策略，企业在自身权益受 到侵害时， 假设没有准时接受相应的保全措施， 同样会给自己带来法律风险， 如保全措施的接受必需通过人民法院 ，假设企业自行向第三人主见债务人的债权， 就由于违反法定要求而无法到达保全措施的成效

7、；另外法律规定了撤销权行使的期限， 超过法定期限就将丢失撤销权，将给企业造成严峻的损害；三、不行抗力的合同法律风险在法律上，确立不行抗力制度的意义在于：一方面，有利于爱护无过错当事人的利益， 爱护过错原就作为民事责任制度中基本归责原欢迎下载精品学习资源就的实现，表达民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人们在从 事交易时， 充分猜测将来可能发生的风险， 并在风险发生后合理地解决风险缺失的分担问题，从而到达合理躲避风险、勉励交易的目的；一旦显现了不行抗力大事， 依据法律规定或合同商定，当事人应当履行通知义务、 预防缺失扩大等一系列附随义务， 否就可能导致不行抗力不被认可； 目前法律对违约的认定不

8、考虑当事人主观是否具有过错，只要客观事实构成违约，当事人不能证明具有免责事由，就应 当承担违约责任；1、通知义务及法律风险合同法第一百一十八条规定： “当事人一方因不行抗力不能履行合同的，应准时通知对方，以减轻可能给对方造成的缺失；”由于不行抗力通常会给双方造成肯定损害，而“准时”作为抽象语言， 假设双方未在合同中明确为详细的期限， 就该法律风险简洁引发双方发生诉讼；不行抗力通知义务履行的证据当然特别重要，但假设在履行通知义务时方式不当， 同样构成企业的法律风险； 不少企业由于情形紧急， 接受或方式履行通知义务， 这些方式很难形成有效证据证明通知义务的履行，企业在履行这些义务之后仍应当以函件形

9、式补充通知；否就因此产生的法律风险应当予以评估；判定不行抗力大事发生与否并不是简洁的活动， 企业疑心不行抗力大事发生， 而又不能得到准确的信息， 此时假设不予通知可能等到信息明确时就丢失了最好的削减缺失的时机； 但是贸然通知又可能因欢迎下载精品学习资源没有不行抗力大事发生而给企业造成违约法律风险； 因此双方合同中对此是否商定在疑心不行抗力将要发生或已经发生时， 接受提示性信息方式通知对方，至关重要；2、减损措施及法律风险依据法律规定， 不行抗力导致的缺失由当事人自行承担，因此当事人应当接受必要的减损措施 ；然而，在合同中一方缺失的降低，并不肯定是该当事人自己可以做到的， 可能需要对方帮助， 甚

10、至需要主要依靠对方；这个时候就面临着费用的承担和减损获利之间的冲突， 当事人很难情愿承担费用为他方削减缺失； 这就需要双方另外进行商定，以实现自己利益的最大化；在长期合同或复杂交易中，不行抗力条款缺乏减损措施接受的相关商定， 应当赐予适当的法律风险衡量； 假设合同中商定了减损措施费用承担、 措施接受机制等事项， 不仅可以降低不行抗力条款本身商定不足的法律风险， 同时将为企业将来可能遇到的不行抗力情形削减缺失；四、交易习惯的法律风险合同法说明二第 7 条规定：以下情形，不违反法律、行政法规强制性规定的， 人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯” ：一在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常接受并

11、为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；二当事人 双方常常使用的习惯做法 ；但是，并非实践中全部的行业惯例都能被认定为交易习惯，如欢迎下载精品学习资源违反老实信用原就或者公序良俗原就的行业惯例就不能被法律认可； 假如企业要依交易习惯对合同进行确认， 那么企业要负举证责任，企业要证明所你的行为是交易习惯， 假如不能就要承担举证不能的法律风险， 所以建议企业能签订书面合同的肯定要签订书面合同，最大限度的削减企业合同风险；五、合同商定不明的风险及防范：依据合同法的规定合同生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、 履行地点等内容没有商定或者商定不明确的，可以协议补充 ；不能达成补充协议的， 依据合同

12、有关条款或者交易习惯确定 ；假如无法达成补充协议且无法依据合同相关条款或交易习惯确定的，可依据以下规定执行：一质量要求不明确的，依据国家标准、行业标准履行；没有国家标准、 行业标准的， 依据通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；二价款或者酬劳不明确的，依据订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，依据规定履行；三履行地点不明确， 给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；四履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的预备时间；五履行方式不明确的， 依据有利于实现

13、合同目的的方式履行；欢迎下载精品学习资源六履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担；在这里要留意： 执行政府定价或者政府指导价的， 在合同商定的交付期限内政府价风格整时， 依据交付时的价格计价； 逾期交付标的物的，遇价格上涨时，依据原价格执行；价格下降时，依据新价格执 行；逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，依据新价格执 行；价格下降时，依据原价格执行；其次部分合同违约违约是指合同生效后，合同当事人未依据合同商定履行合同约 定义务的行为 ；详细表现： 预期违约；不能履行；迟延履行；履行不适当；这里我们主要分析一下预期违约， 因大部分企业不懂的如何用这个制度来爱护自己的权益， 另外这个

14、制度操作起来难度比较大，风险大，假如操作不慎就会成为对方认定企业违约的证据；1、预期违约又作先期违约， 包括明示毁约和默示毁约； 当事人在合同履行期到来之前无正值理由明确表示将不履行合同， 或者以自己的行为说明将不履行合同，即构成预期违约； 合同法第 108 条预期违约具有以下特点：1 将来不履行义务，非现实的违反义务；换句话说，这只是一种违约的危急或可能；2 侵害的是期望债权非现实的债权； 在合同规定的履行期限欢迎下载精品学习资源到来之前债权人不能恳求债务人提前履行债务以提前实现其债权， 但他享有期望权，预期违约侵害的是守约方的合同期望权；3救济方式特殊；债权人可以挑选救济方式：一给对方补救

15、的时机，等待履行期的到来，要求对方履行，假如对方仍不履行，就预期违约已经转化为实际违约，债权人可实行实际违约的救济方式；二是债权人可以在对方预期违约时就要求其承担违约责任；为了更好的懂得预期违约，我们再来分析一下明示毁约和默示毁约地构成要件：明示毁约构成：1违约方明确的确定的向对方做出毁约的意思表示；2明确表示在履行期限到来后不履行合同义务；3表示将不履行合同的主要义务；4毁约无正值理由；默示毁约构成：1一方预见到另一方在合同履行期限到来时将不履行或不能履行合同，有两种情形： 一是没有才能履约，二是不预备履约；2一方的预见有准确的证据，3被要求供应履约保证的一方不能在合理的期间内供应充分的保证

16、；在分析预期违约的特点及构成后， 作为企业在实践中， 肯定要严格把握对方是不是构成预期违约，假如构成，该出手时就出手，如不 构成就不要出手，否就可能伤及自身；欢迎下载精品学习资源以上的不能履行、履行不行当、推迟履行等都是实际违约的形式， 企业可依据合同的商定要求违约承担相应违约责任；2 、违约责任承担的主要方式1连续履行连续履行的前提是 ：1 、守约方同意连续履行；2 、违约方能够连续履行、 3、合同能连续履行、 4、合同履行有意义；合同连续履行一般适用以下情形： 1、违约方无正值理由拒不履行合同； 2、违约方履行合同不适当，如给付数量不足，仅为部分支付； 3、违约方推迟履行合同，如房屋买卖合

17、同中，卖方始终拖着不办过户手续等；2违约金违约金是指合同双方商定或法律直接规定，如合同一方违约应向另一方支付的金钱；违约金数额的确定：一是双方直接商定肯定的数额；二是商定运算方法；违约金数额的调整：商定的违约金低于造成的缺失的， 当事人可以恳求人民法院或者仲裁机构 予以增加； 商定的违约金过分高于造成的缺失的，当事人可以恳求人民法院或者仲裁机构予以适当削减；调整的标准：当事人主见商定的违约金过高恳求予以适当削减的，人民法院应当以实际缺失为基础， 兼顾合同的履行情形、 当事人的过错程度以及欢迎下载精品学习资源预期利益等综合因素， 依据公正原就和老实信用原就予以衡量 ，并作出裁决；当事人商定的违约

18、金 超过造成缺失的百分之三十的 ，一般可以认定为合同法第一百一十四条其次款规定的“过分高于造成的缺失”；违约金支付的后果：当事人就迟延履行商定违约金的， 违约方支付违约金后， 仍应当履行债务；3赔偿缺失违约责任中的赔偿缺失， 又称为违约损害赔偿， 是指合同一方不履行合同义务或者履行义务不符合商定时赔偿债权人所受缺失的责任；赔偿缺失的种类：合同法中规定了两种违约赔偿：一是商定赔偿，一是法定赔偿；合同法第 114条中规定“可以商定因违约产生的缺失赔偿额的运算方法”，这是商定赔偿的法律依据， 商定赔偿是一种附条件的从合同，当违约损害发生时，条件成就，就安合同商定进行赔偿； 假如商定赔偿数额大于实际发

19、生的缺失，应按合同商定的数额赔偿；合同法第 113条第规定“当事人一方不履行合同义务或者 履行合同义务不符合商定， 给对方造成缺失的， 缺失赔偿额应当相当于因违约所造成的缺失， 包括合同履行后可以获得的利益” ，这是对法定赔偿的法律依据； 法定赔偿是法律直接规定赔偿的数额或赔偿的运算方法；欢迎下载精品学习资源法定赔偿在适用方面应优于商定赔偿，在有法定赔偿的情形下， 不宜再行商定赔偿，假如商定后发生冲突，就优先适用法定赔偿；赔偿缺失的范畴：赔偿缺失额应包括直接缺失和可得利益的缺失；在这里需要说明的是，假如合同中商定了赔偿缺失的范畴，就从商定，比方商定赔偿 范畴只包括直接缺失，而不包括可得利益；直

20、接缺失指现有财产所削减的数额，可得利益缺失是指合同履行后可以获得的利益未获得；直接缺失简洁确定， 但可得利益的缺失确定， 是一个比较麻烦的问题；合同法对可得利益作了肯定的限制，即：不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的缺失； 这一规定是对违约方一种爱护，一般情形下,预见需符合以下三个要件： 一是预见方是违约方，而非守约方；二是预见时间点为签订合同时，而非违约时；三是签订合同时预见到的缺失，而非是预见 不到的缺失；第三部分合同解除有两种情形，一是协议解除，一是法定解除；一般而言，合同解除过程中的法律风险， 主要包括以下几个方面：1 、合同解除通知义务履行不当在合

21、同当事人商定一方解除合同的条件或者依据法定解除条件 解除合同时， 解除与否仍旧是当事人的权益， 行使解除权必需通知对方；这种通知自到达对方当事人时产生解除合同的效力；但当事人通欢迎下载精品学习资源知义务履行不当同样会产生法律风险；接受书面通知方式 是一种有效的证据固定手段，假设企业通过口头通知解除合同，就可能显现对方不予理睬，连续要求履行合同， 同时企业没有准时行使解除权， 对方为履行合同的支出就可能要求企业赔偿；这种法律风险仍旧属于法律监管的法律风险； 为防止法律风险，应当接受书面形式通知，对方能够签收的尽量取得对方的签收；2 、合同解除后续事项商定不明合同解除不是一经解除就万事大吉，通常合

22、同解除后，仍有很 多善后事项需要商定明确， 如对无过错方损害的赔偿、 合同双方当事人对合同中涉及的商业隐秘的保密义务 等；在协议解除时， 由于合同解除的情形千差万别， 所以就更需要特殊留意； 完全未进入履行的合同较为简洁， 假设已经作出了预备活动或者合同已经部分履行时， 双方关于合同之前履行情形的处置就必需与合同的解除一并解决； 假设解除条件或解除权为事先商定，就此时应当积极对后续事项进行协商，达成解决方案；假如是事后协商解除合同，必需将有关条件谈妥 后才签署解除合同协议， 此时合同肯定不能有待定条款显现； 否就产生的各种不标准都属于企业法律风险；3 、情势变更解除2021 年 5 月 13

23、日前，法院判案适用情势变更原就是没有法律依据的，但 司法说明二第 26 规定使之成为历史；第 26 条： 合同成立以后客观情形发生了当事人在订立合同时无欢迎下载精品学习资源法预见的、 非不行抗力造成的不属于商业风险的重大变化， 连续履行合同对于一方当事人明显不公正或者不能实现合同目的， 当事人恳求人民法院变更或者解除合同的， 人民法院应当依据公正原就， 并结合案件的实际情形确定是否变更或者解除；从以上我们可以分析得出假如 依情势变更解除需满意以下条件： 第一、客观情形无法预见；其次、非不行抗力，非商业风险；第三、连续履行明显不公正或不能实现合同目的； 第四、恳求法院变更或解除；以下情形一般可以认定为情势变更：1 物价飞涨 需要量化 ；2 合同基础丢失 如合同标的物灭失 ；3 汇率大幅度变化； 4 国家经济贸易政策变化； 当然，上述只是列举了可能适用情势变更原就的典型，详细仍应结合个案；在单方解除合同时，肯定要慎用情势变更原就，假如一旦对“情势”把握不好， 反而给对方留下违约的证据，从而要承担违约责任的风险；欢迎下载