2022年法学大学设计-职工参与公司治理及企业民主管理必要性.docx

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1、精品学习资源第 1 章 职工参与公司治理制度的必要性1.1 是构建和谐社会、表达社会主义制度优越性的重要表现；我国是实行生产资料公有制的社会主义国家，职工群众是国家和企业的主人；对国有企业实行民主治理，既是劳动者的基本权益，也是社会主义制度优越性的重要表现；我国宪法规定：“国有企业依照法律规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主治理；”国有企业改组为公司后，公司的职工仍旧享有广泛的民主权益；在非国有制企业中，职工仍是国家和社会的主人，职工参与公司治理是生产力进展规律和现代企业治理规律的要求，也是建立现代企业的必定产物；1.1.1 和谐社会离不开民主法治党的十六届六中全会通过的中共中心关于构建

2、社会主义和谐社会如干重大问题的打算，明确了构建社会主义和谐社会在中国特色社会主义事业中的位置，提出了以科学进展观统领经济社会进展全局，依据民主法治、公正正义、诚信友爱、布满活力、安定有序、人与自然和谐相处，以解决人民群众最关怀、最直接、最现实的利益问题为重点的总要求，这就确定民主法治、职工民主治理在构建社会主义和谐社会中的位置、作用和总任务；民主法治，就是社会主义民主得到充分发扬，依法治国基本方略得到切实落实， 各方面的积极性得到广泛调动；在完善社会主义民主方面，要健全民主制度，丰富民主形式，扩大公民有序政治参与，保证人民依法实行民主选举、民主决策、民主管 理、民主监督；多年的实践说明，只有加

3、强职工民主治理，完善民主法治制度，才能在企事业单位中建立起和谐稳固的劳动关系，促进企业的健康进展，职工才能得到实惠，进而促进经济进展，才能保持社会的稳固与和谐；1.1.2 职工民主治理制度已经成为中国特色社会主义经济、政治制度在基层企业的一项不行或缺的重要制度；职工民主治理是企业职工通过职工大会、职工代表大会或其他形式，审议企业重大决策，监督企业行政领导，爱护企业和职工合法权益，表达劳动者当家作主的 企业治理制度；职工民主治理历来是中国工人运动和工会运动的重要内容，在建立现代企业制度的当今时代，职工民主治理不仅在推动企业改革过程中发挥了重要作用， 保证了改革的顺当进行，而且自身的范畴不断扩大，

4、形式不断增多，内容不断拓展，欢迎下载精品学习资源逐步成为我国现代企业制度的重要组成部分，成为我国基层民主政治建设的重要形式和工会爱护职工合法权益的重要机制；1.1.3 是职工民主治理在公司治理机制体制中的详细表达，是民主法治制度的宗旨和目标所在；解决劳动关系冲突和劳资冲突，建立和谐稳固的社会主义新型劳动关系，有多种制度、机制和方法，包括保证工人组织工会的权益，建立劳动合同制度、公平协商和集体合同制度以及劳动仲裁、诉讼制度等，这些对形成劳动关系双方力气对比的平稳和企业民主都至关重要，但职工民主治理制度具有不行替代的优点；与公平协商和集体合同制度相比，职工民主治理制度具有常常、缓和、公平和成本低等

5、特点；与劳动仲裁、诉讼制度相比，职工民主治理制度具有事前参与，将冲突和冲突解决在萌芽状态的优点，因而是创建劳动关系和谐企业必不行少的载体；1.2 是实现公司全面、和谐、可连续科学进展的客观需求1.2.1 形成有效地权力制衡，促进企业规范行为；职工的监督比股东监督更为有效，由于职工比股东更明白公司的情形，而股东对治理层的监督往往面临“信息不对称”的困难；在市场经济条件下，企业一方面是制造社会财宝的重要源泉，是供应就业岗位和税收来源的基本单位，也是增进一国社会福祉和经济实力的主要力气；但另一方面，企业的逐利本性和无序行为也有可能损害公共利益；我国现实中企业损害公共利益现象比比皆是：制假贩假泛滥成灾

6、，污染环境触目惊心，破坏生态难以遏制，侵害职工合法权益甚至无视职工身体健康和生命安全的恶劣行为屡屡发生；这些情形充分说明，我们不仅应建立包括法律、行政、社会和舆论监督在内的完备的企业外部监督制度，对企业的选购、生产和销售、促销广告， 对企业竞争、公司合并与分立、投资等各个环节进行全方位的监督，而且应通过引入职工民主治理制度等方法，建立完善的公司内部治理制度，并规定严格的法律责任， 形成对股东和经营者有效的内部监督和制约机制；让职工参与公司治理，有助于解决信息不对称条件下监控经营者行为的困难，形成有效地权力制衡，从而提高公司治理的效率，解决在信息不对称的条件下经营者追求自身的利益而损害公司利益的

7、问题；1.2.2 是提升职工忠诚度、发挥职工聪慧才智，促进公司进展、保持公司正确进展方向的重要途径；公司治理结构中的职工参与可以为我国国有企业的职工真正成为主人供应现实的路径；在新形势下，公司要保持正确的进展方向，要在猛烈的竞争中站稳脚跟甚至脱颖欢迎下载精品学习资源而出，需要调动全方位力气，而作为企业生产要素主体的广大职工是最重要最基本的力气；职工参与制度可以为职工参与公司治理供应法律保证；在我国，职工参与权源于国家的社会政治经济制度，在于树立职工对公司和企业的主人翁意识，提升职工忠诚度、发挥职工聪慧才智，让职工能以公司利益的获得为轴心，为公司进展积极建言献策，促进公司全面、和谐、可连续进展，

8、保持公司正确的进展方向；欢迎下载精品学习资源第 2 章 我国职工参与公司治理制度现状分析我国职工参与制度作为原先企业职工民主治理制度的连续和重塑，与原先的职工民主治理制定相比在某些方面有了一些进步，突破了我国传统企业实行较为单一的职工代表大会作为职工民主治理的基本形式的局限，公司法中规定了职工参与公司董事会和监事会的制度，借鉴了西方国家的先进体会，积极的拓宽了在职工参与公司治理的渠道；但推行公司制后，职工参与治理呈日益淡化的趋势，这与职工参与在制度设计上的偏差有关；2.1 源头参与有立法、有制度，但参与力度、干预力度仍有待加强；2.1.1 信息参与，多停留在建议权和知情权，干预力度显弱；我国宪

9、法规定：“国有企业依照法律规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主治理；”国有企业改组为公司后，公司的职工仍旧享有广泛的民主权益；在我国法律对职工这一主体所参与的社会关系的调整主要分为两个层次，第一受到劳动法调整，职工作为社会上的劳动者与企业发生劳动关系，该法第8 条规定：“劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主治理或者就爱护劳动者合法权益与用人单位进行公平协商；”其次，职工作为公司法上的主体，又受公司法规制；我国公司职工参与公司的经营治理，在立法上主要表达在公司法第 16 条、第 52 条、第 55 条、第 68 条、第 121 条中，此外 1996 年 4

10、月 1 日中华总工会等部门颁发的关于印发关于国务院确定的百家现代企业制度试点中工会工作和职工民主治理的实施看法的通知，也提出了很多职工参与公司经营的看法；在职工参与公司治理方面，从源头参与有立法、有制度，但经分析不难看出，主要都侧重于规定了职工的建议权和知情权，多数为“信息参与”，即听取工会和职工的看法，并邀请工会或职工代表列席有关会议，如是讨论打算生产经营的重大问题或者制定重要规章，也应听取公司工会和职工的看法和建议等；职代会制度创设的理论依据具有局限性；国有企业生产资料公有制打算了职代会是职工在企业中行使“主人”权力的最高机构，职工是以全部者身份而不是以企业职工的身份参与企业治理；由此造成

11、了当企业公有制形式存在差异时，职代会的权益就有了差别，当企业为非公有制性质时，职工的参与权就没了立法依据，所以可以不设立职代会；公司法中对非公有制公司的职代会未作出规定；这种规定有悖于职工参与制欢迎下载精品学习资源度的本旨；国有有限责任公司的职代会和公司治理机构股东会、董事会、监事会职权存在冲突；随着现代企业制度的确立，国有有限责任公司股东会、董事会、监事会 职权与职代会的职权发生冲突，职代会的职权几乎被新三会剥夺，仅剩下发表看法的 建议权；同时也使公司法 16 条的条文陷于模糊不清并与其他条文的规定不和谐；职代会与公司中“新三会”之间的关系连接公司法在制度支配上没作出规定；同时，公司法对职代

12、会的法律位置没作规定，对于违反职代会设置要求和职权的行为没有相应的制裁规定；没有法律制裁规定，企业不设立职代会，不落实职代会的职权就不会受到法律的制约和惩罚；这样职代会的实施就得不到法律的保证，从而影响职代会制度在实践中贯彻执行；2.1.2 职工参与公司机关缺乏全面保证，职工参与权仍显弱小；立法规定只针对国有企业或投资公司，民营企业就在制度构建上没有立法支持；我国公司法规定了国有独资公司和两个以上国有投资主体设立的有限责任公司的职工代表才能进入董事会；第 68 条规定：“国有独资公司设立董事会，其成员为3 人至 9 人，董事会成员中应当有职工代表；董事会中的职工代笔由公司职工民主选举产生；”对

13、于其他公司形式就一律不能有职工董事制度，充其量可以有职工监事制度；而我国监事在经营治理中的作用只限于消极性的监督而已，远不如董事在公司中经营中的角色活跃；这种立法思想把职工参与的范畴限制在我国传统方案经济体制下职工习惯于企业的主人身份当家作主的国有企业，而对现在已经破土而出的民营企业就在制度构建上没有立法支持；造成了由于用工主体的经济性质不同使企业职工的政治待遇显现偏差；我国公司法把监事会界定为与董事会处于同一位置并共同接受股东大会监督的公司机关；同样是实行双层制公司机关的国家，一般监事会是低于股东大会但高于董事会的权力机关；其权力范畴包括任免董事会，对公司的重大经营活动直接决策并对董事会具有

14、约束力，而在我国监事会的监督权限于脆弱，监督手段不够充分，职工监事制度对于爱护职工的利益方面显得力不从心；职工代表参与经营决策数量少，话语权不足；立法价值取向的矫正这是对职工经 营参与的规定，该法第45 条规定：“两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；董事会中的 职工代表应当有公司职工民主选举产生；”这里存在两个问题：一是国有独资公司毕 竟是少数，对绝大多数其他形式的公司来说职工代表不能进入董事会，并不能参与企 业的生产经营决策过程；二是国有独资公司的职工有权入选董事会，而非国有独资公司的职工就无缘问鼎；监督参与就表达为公司法

15、第52 条和 124 条；如 52 条规定，有限责任公司规模较大的，设立监事会，其成员不得少于3 人；监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，详细比例由公司章程规定；监事会中的职工代表由公司欢迎下载精品学习资源职工民主选举产生；第124 条规定股份有限公司设监事会，其成员不得少于3 人，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，详细比例由公司章程规定；监事会中的职工代表由职工民主选举产生；职工监事有权依法检查公司财务，对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督，当董事、经理行为损害公司利益时，有权要求董事、经理予以订正，并可提议召开暂时股东大会；但职工代表参与

16、经营决策数量少，话语权不足，导致职工群体处于弱势群体位置；现行公司法把职代会、职工参与的理论依据仍旧设定在生产资料公有制这一理论基础上；其规律思路是由于国家在全社会范畴内实现了生产资料的公有制，劳动者成了国家的主人，既然是国家主人，就应当对所在国有企业的财产拥有主人翁的权益， 对企业拥有经营治理权；目前在国有公司中职工享有参与权，而在非国有公司或非国有资产控股的公司中，职工就没有参与权或参与权相对比较小；由此造成了我国公司法关于职工参与权的内容规定主要侧重于职工切身利益的爱护，或者说法律赐予职工的参与权仅仅是为了保证职工利益在公司的运作中不受鄙视而已；立法上缺乏对职工参与权的主动规定，与公司法

17、规定的较为完善的股权相比，职工参与权过于弱小；2.2 制裁和约束制度待完善，职工参与公司治理的详细操作存在落实不到位情形；2.2.1 董事会、监事会职工代表的产生难以做到由全公司职工民主选举产生；职工董事、监事代表产生的程序不明确；依据公司法第 45 条其次款、第 52 条其次款的规定，无论职工董事仍是职工监事都由公司职工民主选举产生，即职工董事或监事代表是采纳民主的原就选举产生的；公司法第六十八条 国有独资公司设立董事会，依照本法第四十六条、第六十六条规定行使职权；董事会每届任期为三年；公司董事会成员为三人至九人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门依据董事会的任期委派或者更换；董事会成员

18、中应当有公司职工代表；董事会中的职工代表由公司职工民主选举产生；但在实际操作过程中，由谁来主持这种民主选举呢？假如按原有的做法一般由职工代表大会选举产生，但企业公司改革后，并非全部的公司都设有职工代表大会，那么在那些没有设立职工代表大会的有限责任公司和股份有限责任公司由谁来主持这种民主选举呢？公司法虽然规定了国有公司职工董事和职工监事制度，但立法并没有详细规定职工董事和职工监事在董事会和监事会中所占的详细比例，也没有上下限的规定，而完全由股东大会在公司章程中自行规定；这种做法的本意是为了敬重企业自主权；在实践中就有可能造成职工董事、职工监事的比例过低，在董事会、监事会中没有影响力，使职工参与制

19、度流于形式的问题；欢迎下载精品学习资源2.2.2 制度规定不明确，影响职工参与制度成效；公司法对职工董事、监事的罢免问题没有明确规定；公司法只规定职工董事、职工监事由职工民主选举产生，但没有规定由哪一个机构更换；这也会影响到职工董事、职工监事参与公司决策的成效；另外，公司法在公司职工参与制度仍存在着职工代表的职责不明确、职工代表的法律位置不明确和没有相应法律责任约束等问题，这些都会影响公司职工参与制度的成效；2.3 厂务公开力度不足，职工参与公司治理的主观意识和才能不足厂务公开就是把企业重大决策，生产经营治理的重要问题，涉及职工切身利益的问题以及与企业领导班子建设和党风廉政建设亲密相关的问题，

20、依据有关法规和制 度，通过职工代表大会、厂务公开栏等多种形式，向企业广大职工公开，使职工准时明白厂情，更好地参与企业决策、治理和监督；其基本形式是是职工代表大会，要求企业除国家法律规定不得公开或确属市场竞争所必需保守的商业隐秘、技术隐秘外， 其他一切有关企业重大决策问题、企业生产经营治理方面的重要问题、涉及职工切身利益方面的问题、与企业领导班子建设和党风廉政建设亲密相关的问题，都要向职工公开，为职工民主参与治理和决策供应了基本的前提条件；但在部分公司未设职代会或设有职代会但厂务公开执行落实不到位，致使职工群体与公司进展信息不对称，企业重大问题决策，包括企业进展目标和长远规划、重 大投资、财务预

21、决算、企业改制方案等公开不全面；干部的选拔、任用和治理，主 要包括各岗位干部的任用条件、程序、结果，企业职工代表大会民主评议领导干部 的标准、程序、结果等不透亮；涉及职工切身利益的问题，这包括职工工资、奖金 安排、保险福利情形、劳动爱护措施、职工培训方案、职称评定、奖惩晋级、农转 非、方案生育指标支配、劳动用工、下岗分流以及集体合同的签订等公开不足或未 公开；公司经营状况，这包括企业盈亏情形，大宗原材料的选购供应，业务款待费 使用情形等公开不完全；仍包括干部收入和待遇公开，包括领导干部工资、嘉奖收入、年薪制实施及考核情形，住房、交通通讯工具的配置以及费用支出、出国境情 况等，多书未作公开等等；

22、导致职工群众在公司的生产经营过程中处于被动地接受位置，职工参与热忱、参与意识不高，甚至日渐引发职工不满，埋下劳资关系隐患，职工的消极、被动地参与也造成参与才能、水平的低下；欢迎下载精品学习资源第 3 章 职工参与公司治理的建议3.1 加大对职工参与制度的立法基础调整力度无论是方案经济体制下的职工至上的价值取向，仍是市场经济条件下的股东至上的观念都是过激的；股东是公司得以成立的打算性条件之一，他的投资风险大于员工的失业风险已经是一个无需论证的事实；然而对公司来讲，职工又非局外人，已经成为公司利益共同体中的一员；公司职工的利益需要得到应有的关注，这不但是现代社会进展的必定要求，同时也是直接或间接地

23、影响到公司效益的重要因素；在我国相当长时间内仍处于社会主义初级阶段和社会主义市场经济社会的国情下，公司、股东和职工必需本着合作共赢的理念，在一系列职工参与治理制度的支配下，使各自的利益都能得到实现；3.1.1 职工参与制度的理论基础的统一，职工参与理论的基础应更多地建立在“劳资同权、劳资公平”上；现行法律法规将职工参与制度存在的依据设定在生产资料公有制这一理论基础 上；这种思路把将职工在国家政治结构中的位置同他们在企业中的位置混淆了，对职工参与制度而言，不仅使非公有制企业设立职工参与制度失去依据，也使得公有制企业本身职工参与制度的职权范畴受到内涵不清的制约；因此单纯坚持公有制依据，对全社会范畴

24、内保证劳动者在企业中的经济和政治权益是不利的，它只能导致企业职工参与制度在理论和实践上的纷乱；职工参与理论的基础应更多地建立在“劳资同权、劳资公平”上；劳资同权的含义是劳动力与物质生产要素同为资本，是资本的两种不同表现形式，企业是物质形状资本和劳动力资本结合的场所，劳动力与机器设备等资本同样是生产要素，共同制造了企业的利润；因此劳动者也应取得与股东一样的对企业的掌握权和利润共享权；现代企业理论确定了劳动资本主义学说的观点，认为企业并非股东的企业，而是一种人力资本和非人力资本所组成的特殊契约；劳资公平的含义在于劳资双方人格公平；资方（股东）是资本的人格化，是生产资料全部权的表达；劳动者是劳动时间

25、的人格化，是劳动力全部权的表达；3.1.2 劳动者与股东同为企业生产要素的全部者，双方法律位置公平；股东不得由于其作为生产资料的全部者，侵害劳动者利益，从而使劳动者丢失其独立的人格；在现代企业中、全部权和经营权分别，企业的经营并不是单纯的财产管欢迎下载精品学习资源理，企业家所营运的对象是股东的资财与劳动者之劳动，营运妥适与否为资财全部者所关怀，但也为劳力全部者所关怀；因此，在企业经营治理过程中，既然股东有权参与企业经营治理，作为劳动者的职工也有参与企业经营治理的权益和必要；而如何行使这种权益，股东大会为股东的表意机关，职代会是职工的表意机关，董事会、监事会由股东代表和职工代表共同组成；这就是设

26、立职工参与制度的理论基础；这一立法基础不仅有助于构筑职代会、职工参与企业经营的法律位置，而且也与我国的国情政权的基础，社会主义制度的内涵要求相一样；当然劳资同权、劳资公平并不要求转变公司的组织和运行规章，而在于对资本权益有所限制；3.2 公司职工代表大会制度的建立和规范，完善公司职代会制度的立法；3.2.1 明确职代会的法律位置；我国的职代会制度中，职工委员会不是企业的领导机构，而是职工的代表机构，但可以依法参与企业内部的民主治理；因此，我国职代会应定位为职工的表意机关，是职工参与企业民主治理的基本形式，是其它职工参与企业民主治理的预备和确认机关；3.2.2 调适职代会的职权；调整后的职代会职

27、权应对企业重大经营决策的知情权和建议权；对涉及职工切身利益的制度、规章的共决权；对职工福利基金、公益金使用方案等有关职工生活福利重大事项的审议打算权；3.2.3 确立与股东大会、董事会、监事会连接方式和程序；我国除了必需在职权上对职代会与股东大会、董事会、监事会进行调适外，仍必需确立职代会与股东大会、董事会、监事会连接方式和程序；如：职代会与股东会联系方式：凡持股的职工既为股东会成员，也是职工代表大会成员，由职工持股会选举职工代表参与股东代表会；职代会与董、监事会关系：职代会选举法定的职工董事和职工监事代表参与董事会、监事会，职工董、监事代表与其他董、监事代表享有同等的权益；职代会与股东大会、

28、董事会、监事会的程序关系的是：董事会拟制重要报告和文件后先召开职代会预备会，审议董事会的文件和报告，由职工提出看法和建议，然后举办董事会听取职代会的审议看法，然后再召开股东大会，确认文件和报告，最终召开职代会，发布股东会的经营决策并确定企业决策的详细实施方案；欢迎下载精品学习资源3.2.4 扩大职代会的设置范畴；应当不再以公有制而是以职工人数作为职代会的设置标准，凡公司的规模和职工人数达到肯定标准的都必需设立职代会，这个标准详细为多少？笔者认为，针对我国小企业进展较快的情形，这个标准可以适当低一些；在详细法定人数上可参照工会法第十二条关于建立基层工会委员会的会员人数标准加以确定；3.2.5 增

29、加对违反职代会制度的法律规定的责任追究规定；法律应规定违反职代会制度所作出的行为无效；对该设而不设职代会的企业要处于肯定的罚款，经指出仍不设置的可吊销营业执照，对直接责任人员也要科以肯定的法律责任，以确保职代会制度的法定权威性和执行力度；3.3 公司职工董事、监事制度的完善职责、义务等进一步明晰 .3.3.1 摒弃以公司的全部制形式作为打算职工参与程度的不合理作法；为了让我国职工参与制度更具实效，建议扩大职工董事和监事的适用范畴；建议凡职工达到肯定人数的公司（包括有限责任公司和股份有限责任公司）都必需统一推行职工董事和职工监事制度；3.3.2 对董事会、监事会中职工董事、职工监事所占的比例公司

30、法应当有一个法定比例的规定；结合当前的公司治理机构的进展趋势，我国公司职工董事的比例应定在不少于四分之一；这个比例之所以没有定的过高，是由于二十世纪以来，科学技术急剧进步， 生产水平快速提高，市场经济日趋发达，公司的经营活动变得高度专业化和特地化；职工董事比例太高会影响董事会经营决策的质量和效率因此董事会的成员更多地应由专业人员组成；建议职工监事的人数一般不得少于监事会成员三分之一；3.3.3 完善职工董事和职工监事的选举和罢免程序 ；职工董事和职工监事一般由工会委员会或职工参与制度特地小组组长联席会议提名，由职工代表大会按民主程序，实行差额、无记名投票方式选举产生，未经选举机构同意其他部门不

31、得罢免；3.3.4 赐予职工董事、职工监事肯定的权益；欢迎下载精品学习资源赐予职工董事、职工监事肯定的权益；如：董事会在审议或打算公司的重大决策、打算公司公益金使用方案和其他涉及职工利益的重大事项时，职工董事有权代表职工充分发表看法，并提请董事会予以重视；职工监事有权依照法律法规和公司章程赐予的职权履行监督职责；职工董事、职工监事有权列席职工代表大会主席团会议或职工代表团（组长）和特地小组组长联席会议；3.3.5 明确职工董事、监事的义务规定；既然职工董事、监事享有肯定的权益，相应地也要承担肯定的义务；如：在董事会、监事会审议重大议案时，职工董事、监事应充分表达职工和工会的看法，并准时向职工和

32、工会反馈（涉及公司商业隐秘的内容除外）；凡由职工代表大会及其工作机构作出决议的，职工董事、监事应按决议精神行使表决权；职工董事、职工监事应定期向职工代表大会报告工作；职工董事、监事应定期接待职工来访、接受职工的质询和询问；建立职工董事、监事工作记录制度，并通过厂务公开栏向职工公开其履行职责情形；3.4 加强厂务公开工作的规范和制度化建设，落实职工知情权，提高职工参与意识、参与才能；3.4.1 依照厂务公开遵循的原就健全和完善制度，规范公开事项和程序；依据扩大基层民主的原就、以职代会为企业民主治理基本形式与厂务公开多种 形式和途经相统一的原就、依法办事的原就、实事求是的原就、有利于公司改革发 展

33、的原就、留意实效等原就，健全和完善完善厂务公开制度和监督制约机制，加强 企业领导班子建设，提高企业安全生产和经营治理水平，规范公开事项和程序，全 面落实职工知情权，发动职工群策群力，共抗危机，与职工充分沟通沟通，从而使企业的各方面的决策措施取得职工的懂得和支持；3.4.2 完善学习培训机制，提高职工参与才能和水平在加强信息公开的前提下，制造条件，以组织学习培训等方式，进一步提高 职工参与公司治理的才能和水平，从而调动广大职工的积极性，通过厂务公开，把 改革、进展、生产经营的重大事项通过职代会等多种形式照实地告知广大职工，诚意诚意地征求职工看法，努力实现民主决策和科学决策，极大地调动了职工的积极

34、性、主动性和制造性，激发了职工爱厂敬业的热忱；欢迎下载精品学习资源第 4 章 对职工持股制度的摸索和职工的治理参与一样，职工持股参与是职工参与公司治理的又一重要方式；职工持股参与实现了由资本雇佣劳动向劳动力占有资本的转化，为职工参与公司治理供应了全部权依据；在我国，职工持股是与国有企业股份制改造相伴而生的；目前，实行职工持股的地区、企业及涉及的职工人数、资金量已有相当的规模；随着改革的不断深化，在国有中小企业和非国有企业进行公司化改造和推行股份合作制的过程中， 职工持股显现了多种多样的形式；为了规范职工持股行为，使之健康进展，很多省市如上海、吉林、北京、江苏、天津等都出台了相关的地方性治理规定

35、或实施方法，为职工持股的改革实践奠定了良好的制度基础；近年来，很多企业在改制过程中也都实行了职工持股这种形式；4.1 实行职工持股制度的意义从理论上讲，推行职工持股制度的主要目的第一是明晰产权；国有企业改革过程中遇到的一个关键问题是，由于资产全部者没有人格化，造成名义上国有、事实上全部者缺位，职工持股使这部分资产明晰化了；其次，职工持股有利于建立企业新型的经营机制；由于职工拥有企业部分资产（股权），他们就会真正关怀企业的经营情 况，职工的行为目标就会更接近企业经营目标；然而，在实践中，企业推行职工持股制度的直接动因往往不仅仅是出于以上考虑；一部分企业实行职工持股制度主要的目的是为职工谋取福利，

36、这部分企业通常效益较好，通过职工持股分红可以合理合法地直接共享部分企业效益；仍有部分企业推行职工持股主要是为了留住关键人才、稳固职工队伍；比如一些高科技企业把握关键技术的人员和业务骨干，一些以贸易业务为主的企业的营销人员，与客户建立了稳固的业务关系，通过推行职工持股制度，并在持股数量上拉开差距，使这些人员有较多的股份，就可以留住他们；另外仍有一种情形，就是一些面临危机，特殊是资金危机的企业，通过职工持股，一方面可以为企业筹集部分资金，另一方面可以使职工产生凝结力，与企业共渡难关；总之，尽管推行职工持股制度理论上讲是为了明晰产权，转换经营机制，但实践中各个企业有其不同的目的，不能一概而论；笔者认

37、为，在这个问题上，企业不应“赶时髦”，笼统的说为明晰产权而推行职工持股，肯定要从实际动身，考虑是否需要和怎样推行这项制 度；事实上，即使在美国，推行的公司仅占3%4%，只是在公司显现特定情形时才推行；如股东想出让股份，由员工购买，总公司要关闭某分公司或子公司，由员工收购；公司为了防止恶意收购，将部分股份卖给员工等；欢迎下载精品学习资源4.2 职工持股会的位置和作用从各地制定的职工持股试点方法和企业实际运作情形看，实行职工持股制度的企业几乎无一例外地设立了职工持股会；尽管表达方式不尽相同，但各地在试点方法中对职工持股会的定位基本上是一样的；即是社团法人，是工会下属的从事内部职工股治理的组织，代表

38、职工行使股东权益；笔者的观点是，设立职工持股会是治理职工股的一种组织形式，但不是唯独的组织形式；设立职工持股会是防止公司法中对有限责任公司股东人数限制而实行的一种组织支配，而不是为了有效治理职工持股而必需实行的组织支配；结论是：只有在公司是有限责任公司，而且职工人数较多（超过公司法最多 50 个股东的限制），就必需设立职工持股会，作为一个法人股东，统一代表职工行使出资人权益；而假如职工人数少于 50 人，或公司是股份有限公司，就职工完全可以直接作为自然人股东；4.3 职工股的资金来源从职工股本身含义看，职工股应指职工用现金出资认购的股份；在美国，职工股一般交托管机构治理；通行的做法是，由公司向

39、银行贷款交托管机构，或公司担保由托管机构向银行贷款；托管机构以此贷款购买公司股份，以后托管机构以从公司分得的红利偿仍贷款本息，偿仍完以后，股份即为职工持有；从我国部分试点企业的做法看，职工股资金来源有两种；一部分是职工现金出资认购，一部分为企业替职工贷款认购，即类似于美国公司的做法；值得留意的是，也有一些企业将工资结余、福利 费、公益金等量化，无偿配送给职工；应当说，这部分资产本就属于职工，这样做是完全可以的；但笔者认为，第一这部分的比例不宜过大（如超过50%）；由于配送比例过大，会弱化职工股的勉励作用；其次，配送股份时应考虑到职工的工龄、职务；再次，配送的股份，职工应当只有分红权，没有全部权

40、，在职工离开企业时，由企业依据肯定的折价原就（如每股净资产）收回；4.4 职工持股的比例对规模较小、职工人数较少的企业，职工持股比例应较大，达到超过 50%的比例；对于规模较大、职工人数较多的企业，职工持股的比例不应超过 50%，但也不能太小， 如小于 30%.作出这一结论主要是基于对公司有效治理结构的分析；现代公司理论认为，公司股权结构的合理配置应当是在分散基础上相对集中，既要股权分散，起到制欢迎下载精品学习资源衡作用，又要相对集中，有几个较大的股东；事实上，上市公司基本上都是这种结 构；对于规模较大的公司，假如职工持股控股，会导致股权过于分散，虽然较大公司的职工持股通过职工持股会治理，但由

41、于职工持股本身比较分散，在涉及企业重大问题上难以产生主导看法，因此，这样的股权支配不利于企业长远进展；至于职工持股比例不能太小，就显而易见，太小了的确起不到勉励作用；对于规模较小的公司，由于职工人数较小，易于产生主导性看法，职工持股控股，可以使职工能真正体验到是“企业主人”，勉励作用很大，因此对企业进展较为有利；在我国推行职工持股制度较早的深圳，员工持股比例划分为三档：企业中股本在5000 万 2 亿元的，职工持股比例可占 35%左右， 1000 万 5000 万元的，可以到 49%， 100 万元以下的，可以 50%以上，笔者认为基本上是合理的，可以作为参考；4.5 职工持股制度的配套政策4

42、.5.1 职工股的法律位置；依据我国公司法规定，有限责任公司或股份有限公司的股份分为国家股、法人股和个人股，而没有“职工股”；既不能把由职工持股会治理的职工股认为是法人股，也不能把职工股视为个人股，“职工股”缺乏法律位置；因此，为规范职工持股制度，国家应对公司法进行适当的修订，以明确职工股的法律位置；4.5.2 职工股筹集资金的用途；从目前地方政府出台的职工持股试点方法看，对职工股筹集资金均作了严格界定，即仅限于购买本公司的内部职工股，不得用于购买社会发行的股票、债券，也不得用于向本公司以外的企事业单位投资；但实践中往往显现这样的情形，即母公司职工持股会作为法人投资者投资到子公司，这明显是违反

43、了上述“方法”的规定；笔者认为，限定职工持股筹集资金用途是必要的；特殊是购买社会发行的股票、债券，但对于投资到子公司，就是可以的；这样做主要是为了简化操作；由于假如母公司拥有几个子公司，分别组建各子公司职工持股会在操作上较繁琐，而只在母公司设立职工持股会，再由其投资到各子公司，可以简化操作；因此，有必要对以上“试点方法” 进行修订，对这种情形，不予限定；4.5.3 税收优惠政策；职工持股方案又称职工股票期权方案 , 其核心就是通过职工认股或持股经营 , 将职工利益与企业利益、前途紧密结合 , 形成一种按劳安排和按资安排相结合的新型利益制衡机制；中心提出关于国有经济战略性调整的基本方针为“有进有

44、退, 有所为有所不为”,欢迎下载精品学习资源国有经济将从一般竞争性领域有序退出. 由企业主要经营者和经营层持大股；在现阶段, 由于职工个人积存不足 , 不行能拿出大量现金购买股权 , 同时, 中心提出在国有企业中进行职工认股权勉励试点 , 显现了“深圳金地”、“上海贝岭”、“武汉美尔雅”、“深圳万科”和“东大阿尔派”等职工持股方案模式, 有的认股权在认股时不必付款 , 有的就从职工工资中进行抵扣 , 有的就要求职工交纳全额现金；职工持股的目的大多是为了在证券市场上套利；对职工持股方案引起的财政税收问题, 目前, 国家税务总局及相关机构尚未出台全面细致的制度及法规；由此可见 , 职工持股方案 E

45、SOP,就是由企业内部职工出资认购本企业部分股票, 托付一个特地机构 如职工持股会、信托基金等 作为社团法人托管运作 , 集中治理 , 再由该特地机构 如职工持股会 作为社团法人进入董事会参与治理 , 按股份共享红利的一种新型的股权制度支配；依据我国的详细情形 , 以杠杆型职工持股方案为主要内容 , 非杠杆型职工持股方案相帮助的模式较为合适 , 职工持股会持有治理的股票包括 :1. 以职工持股会名义贷款购买的部分； 2. 用公司公益金、工资嘉奖基金和应对福利费等出资购买的部分；由于这部分股权只是职工权益的股票表达形式, 股权购买后 , 应完全归职工全部；3. 公司购买转给职工持股会的部分股权；

46、由于过去国家实行低消费、高积存政策, 现时作为国家、企业对职工的部分补偿 , 持股会通过分红 红利 分期偿仍购买本金 这部分不计利息 ；对以职工持股会名义贷款购买股权部分, 可按以下方式进行 : 推行职工持股方案的企业及其职工或职工的代理机构 如职工持股会 与银行签订协议 , 开设一个特定账户 , 拥有持股权的职工存入肯定比例的现金 , 通过公司及职工持股会的信用担保 , 由银行供应相应贷款购买企业股权 , 职工用分得的利润及工资收入的肯定比例转入特定 账户, 用来归仍银行贷款的利息和本金；随着贷款的归仍, 按事先确定的比例将股票逐步转入职工账户 , 贷款全部仍清后 , 股票即全部归职工全部；

47、在此过程中 , 银行获得信用保证可有四种基本形式 : 一是所购买的股权；二是企业或职工持股会以协议价格回收股 权的承诺；三是职工持股会名下仍处于积存的存款；四是将来分红收益；这种方式既有利于国有资本从市场竞争猛烈的行业退出, 又解决了职工单纯依靠自身积存无法大量购买股权的难处；由此可见 , 职工持股方案涉及产权制度的重大变革 , 涉及到个人金融资产从债权向股权的转换 , 涉及到国有资产的战略调整；职工持股方案的实施必需有金 融机构介入 , 并且要有创新的金融品种供应相应的金融信用服务, 否就, 职工持股方案不行能胜利；为勉励企业推行职工持股方案 , 使国有资本从竞争行业中有序退出 , 国家应为

48、实行职工持股方案的企业及有关各方供应政策及税收优惠；1. 对持股职工的税收优惠 :1 对于以现金方式出资的 , 可以实行贴现方式购买股权；贴现数额相当于行使股票购买权时 , 股票的平均价格与赐予股票购买权时股票市场价格之差；通过股票购买权获得的收益免收所得税； 2 对职工用股权红利偿仍信贷本息, 包括公司专项贷款本息, 实行税收减免； 3 退休职工假如仍持有内部股也可以享受税收优惠；4 职工为欢迎下载精品学习资源交纳股权本金而被扣除的工资部分可免征所得税；2. 对实行职工持股方案的企业的税收优惠:1 向职工发行股份增加的资本可免费进行工商登记；2 企业为职工购买股份支付的“补贴金” , 为职工福利发生的额外支出