自考外国法制史复习重点2017(共21页).docx

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1、精选优质文档-倾情为你奉上自考外国法制史复习重点（2017年总结）注：根据2012年-2017年试题真题总结，结合自考教材，亦可用作学士学位的复习资料。 3”代表该处于2013年10月的真题出现3分，即名词解释题。题型：单项选择题25*1+多项选择题5*2+名词解释题5*3+简答题4*6+论述题1*121. 楔形文字法：古代西亚幼发拉底与底格里斯两河流域居民创造与发展起来的以楔形文字镌刻而成的奴隶制法的总称。 3” 由苏美尔人发明，楔形文字是公元前2700年前后一种古老文字。2. 乌尔纳姆法典：” / 3” 迄今所知人类历史上最早的一部成文法典。公元前3000年代末期，乌尔国家统一了两河南部地

2、，第三朝国王乌尔纳姆为为巩固统治、缓和社会内部矛盾所创制，开创了两河流域楔形文字法的法典化时代。3. 汉穆拉比法典： 3” / 3”公元前18世纪，古巴比伦王国的第六代国王汉穆拉比吸取两河流域原有楔形文字法的精华制定的法典，是流传至今的楔形文字法中最完整的一部成文法典。分为序言（以神的名义阐明了法典的立法思想和立法目的）、正文（保证法院公正审判的规定）、结语三（告诫后人）三个部分。法典的基本内容：u 君主专制制度u 等级制度：将全体居民分为自由民（阿维鲁：直译为“丈夫”，享有充分权利的自由民，适用同态复仇的人身伤害；穆什凯努：直译为“小人”或“顺从者”：不享有充分权利的自由民，人身伤害以赔偿银

3、子来解决）和奴隶两大类u 财产法：巴比伦实行土地公有制。存在王室土地和公社占有土地两种形式。u 契约制度：重要契约的签订必须遵循一定的规则和采用书面形式，买卖、借贷和财产租赁最为流行。借贷契约的标的主要是钱款和谷物。u 婚姻、家庭与继承制度：婚姻关系实行的是具有买卖性质的契约婚姻。无契约，无婚姻；子女在家庭中没有独立地位；男子才享有充分的继承权。u 犯罪与刑罚制度：危害法院公正裁判罪（第1条诬告处罚）；侵犯人身罪；侵犯财产罪（规定最多，处罚最严厉）；侵犯家庭罪。u 法院组织与诉讼制度：诉讼完全由私人提起；确认的可采信的证据包括：证人的证言；证物；宣誓；神明裁判。4. 古印度法： 3” 是印度奴

4、隶制时期法律制度的总称，内容包括婆罗门教法、早期佛教法及国王政府颁布的敕令。包括现在的印度、巴基斯坦、孟加拉等国。婆罗门法的渊源有：u 吠陀：（原意“知识”），是印度最古老而神圣的法律渊源，是印度最早的传世文献，其中梨俱吠陀最古老。u 法经：u 法典：最为著名的是摩奴法典，印度法制史上第一部较为正规的法律典籍，具有相当大的权威性。国王的敕令：阿育王在诏令中要求人们遵循佛法，并设立了“正法官”监督。刻在岩碑上的诏令被成为“岩石法”、“石柱法”。佛教法的中心是“五戒”（不杀生、不偷盗、不淫邪、不妄语、不饮酒）5. 古印度法的基本制度种姓制度： 3”/ 3” 是古代印度的社会等级制度，也是古印度法的

5、核心内容。与种族、姓氏有密切关系的社会集团，各集团严格实现族内婚，职业世袭。再生人： 3” 根据古印度法的种姓制度，婆罗门（梵天口中生出，最洁净）、刹帝利（梵天双臂生出，最有力量，掌握军权）、吠舍（梵天腿中生出，最勤奋，职责为不断增值财富）三个种姓可因入教而获得宗教上的再生。首陀罗（生于梵天脚下）：非再生人。所有权：凡占有土地者皆得向国王政府缴纳赋税；私人财产所有权受法律保护。债法：契约关系较为简单；已经注意到契约的法律效果；对高等种姓的债权给予特别保护（婆罗门月息：2%；刹帝利：3%；吠舍：4%；首陀罗：5%。）。婚姻家庭法： 6”u 婚姻被认为是神意的结合。梵式、天神式、仙人式、生主式：适

6、用婆罗门，不附加条件也不要彩礼。阿修罗式：买卖婚，适合吠舍和首陀罗；乾达婆式：合意婚；罗莎式：抢婚，适用刹帝利；毕舍遮式：强奸，为神禁止。u 严格维护种姓内婚制（顺婚：高等种姓男子+低等种姓女子；逆婚：低等种姓男子+高等种姓女子）；u 高等种姓一夫多妻，而低等种姓则一夫一妻。继承法：实行长子优先原则（诸子依赖长兄生活）；与种姓制直接挂钩。刑法：受宗教观念影响强烈；不同种姓同罪异罚。诉讼制度：缺乏统一而固定的法院组织；借助神的力量进行裁判。6. 古印度法的基本特点：u 与宗教密不可分u 严格维护种姓制度u 是法律、宗教、伦理等各种规范的混合体7. 古印度法的历史地位u 在印度法制中占有重要地位u

7、 对周边国家的法律发展产生了一定影响8. 古希腊法：是欧洲最早产生的法律文明。萌芽：公元前15世纪，迈锡尼文明的兴起，考古发现了刻在泥板上的“迈锡尼法”痕迹。哥尔琴法典：19世纪发现于克里特岛上的哥尔琴法典颁布于公元前5世纪，是保存最完整的希腊早期的法律文献，对研究古希腊法律有重要价值。 3”/ 3”9. 雅典宪法( 3”)的形成： 12” 雅典是古希腊各城邦中实行奴隶制民主政治的典型，其民主政治制度的内容对近代以后的宪法以影响，因此被成为雅典“宪法”，其是经过一系列改革产生和发展的，主要内容为：（1） 提秀斯改革：公元前8世纪，提秀斯将雅典联合四个部落，设立了以雅典为中心的中央议事会和行政机

8、构；将雅典的全体自由民划分为贵族、农民和手工业者三个等级。其改革使雅典城邦具有了国家性质，跨出了摧毁氏族制度的第一步。（2） 德拉古立法：公元前621年，德拉古将雅典的习惯法加以整理汇编，制成雅典第一部成文法。肯定债务奴役制，广泛采用重刑，区分故意杀人与非故意杀人，反对血亲复仇制度，一切伤害案件均由国家组织法庭依据明文规定的法律审理，在一定程度上限制了贵族解释和适用法律的特权。（3） 梭伦改革：公元前594年，u 颁布“解负令”：取消债务奴役制，凡以前以土地或人身抵债的契约一律无效，土地归还原主，人身恢复自由。 3”u 以财产特权和职位特权代替世袭特权；u 提高民众大会的作用，设立400人议事

9、会与陪审法院；u 颁布一系列发展经济的条例，促进工商业经济的发展；u 废除“德拉古法”中的严刑峻法，仅保留有关杀人罪的条款。（4） 克里斯提尼立法的主要内容 6”：公元前509年u 取消原有的四个氏族部落，根据地域划分公民和选区。u 进一步提高民众大会的作用，建立500人组成的议事会。u 颁布贝壳放逐法：以防止政治野心家建立僭主政权的一种监察弹劾的制度。 3”u 建立十将军委员会和陪审法院，使工商业奴隶成为国家真正的主人。（5） 阿菲艾尔特立法：公元前462年，通过了一系列剥夺贵族权力的法案。u 规定贵族会议不得对雅典民众大会决议进行干预和监督，u 取消了贵族议会审判公职人员渎职罪的权利，u

10、建立了不法申诉制度（ 3”）：（由执行官阿菲艾尔特建立的一项制度）公民可以就现行立法是否违反民主制度问题向陪审法院提起申诉，目的在于保护民主政治不受寡头势力的干扰。（6） 伯利克里立法：公元前5世纪，进一步促进了6雅典政治和法律的民主化，执政官和其他各级行政官职均由抽签选举产生，向所有等级公民开放；扩大民众大会（国家最高权力机关）的权力；保留500人议事会，作为民众大会的常设机构；设立共有6000人的陪审法院作为雅典的最高司法机关；实行公职津贴制度。10. 雅典法律制度u 债权制度：规定了契约的担保方式：人身担保（梭伦废除）、订金、抵押、第三人保证。u 刑事法律制度：国事罪被认为是最严重的犯罪

11、，一律死刑。11. 雅典司法制度u 法院组织：阿留帕格斯，是雅典城邦最早出现的法院，原是氏族贵族的权力机关，后逐渐演变为具有司法性质的普通审判机关。 6”埃菲特法院：主要审判误杀、教唆杀人、致人残废以及杀死异邦人等案件。赫里埃：即陪审法院，后来逐渐成为雅典最重要的司法机关。u 诉讼制度：分为公诉和私诉。只有成年男性公民才有起诉权。异邦人通过雅典的“保护人”才能起诉；奴隶、女性和未成年人没有起诉权。诉讼过程分为侦查阶段和庭审两个阶段。12. 古希腊法的基本特征：u 不是一个统一的法律体系，而是希腊各城邦多重法律的组合。u 是一种世俗法律。立法指导思想是自然正义的法律理念，而不是神的意志。u 未能

12、编篡完善成熟的成文法典，立法水平相对不高。u 司法实践中，倾向于运用法的“正义”观念和“公道”标准裁断案件。u 相对私法，古希腊的公法比较发达，对后世影响较大。u 希腊化法律中，“冲突法”比较发达。冲突法规则也得到进一步发展。13. 古希腊法的历史地位（1） 古希腊法对世界法律制度的重要影响 6”u 某些法律原则、具体制度和法律思想，都曾对罗马法产生一定影响。如雅典的债权和诉讼制度。u 法学思想对古代罗马及整个西方世界的法律文化的影响显而易见。柏拉图等的法的正义理论、理性原则。u 雅典城邦及其民主宪政制度，成为近现代西方民主宪政的历史渊源及制度基础。（2） 古希腊法促进了东西方法律文化的交流和

13、融合14. 罗马法的历史发展 12”（1）公元前450年，十二表法的制定：考察了希腊的梭伦立法后制定的，是罗马法由习惯法向成文法发展的过程，是罗马国家第一部成文法。（2）最高裁判官的司法实践与市民法和万民法两个体系的形成。u 市民法/公民法：仅适用罗马公民内部，是罗马国家固有的法律。u 万民法：各民族共有的法律，是在最高裁判官的司法实践中，创立的一套与市民法不同、专门适用于调整罗马公民与外来人以及外来人与外来人之间财产关系的规范。公元前242年设立了外事裁判官，根据公平、正义断案。（3）繁荣法学研究，重视发挥法学家作用u 公元1至2世纪，罗马帝国兴盛时期，法学家的活动普遍带有实际应用性质，任务

14、为：解答、编撰、诉讼、著述。u 公元2世纪至3世纪，罗马国家学者辈出，有盖尤斯、伯比尼安（其著作解释效力最高的法学家）、保罗士、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。（4）国法大全的编篡，标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段。u 优士丁尼法典：公元528年565年，一部罗马历代皇帝的敕令大全。u 优士丁尼法学总论：法学阶梯，533年底完成。以盖尤斯同名的著作为蓝本，参照其他法学家的著作改编而成。阐述罗马法原理的法律简明教本，官方指定的“私法”教科书，具有法律效力。u 优士丁尼学说汇篡/法学汇编：公元530年，将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答分门别类汇集、整理，进行摘录，收入的内容均具有法律效力。u

15、 优士丁尼新律/新律：优士丁尼颁布敕令168条，其死后将敕令汇编成册。以上四部法律汇编，至公元16世纪统称为国法大全/民法大全。15. 罗马法的渊源： 6” 6”u 习惯法u 民众大会与平民会议制定的法律u 元老院决议：元老院是罗马贵族的代表机关，其本身通过的决议具有法律效力。 3”u 长官的告示u 皇帝赦令u 法学家的解答与著述16. 罗马法的分类 6”u 根据法律所调整的不同对象划分：公法与私法（由乌尔比安首先提出）u 根据法律的表现形式划分：成文法与不成文法u 根据罗马法的适用范围划分：自然法、市民法和万民法u 根据立法方式不同划分：市民法与长官法u 根据权利主体、客体和私权保护为内容划

16、分：人法、物法、诉讼法17. 罗马私法的体系及基本内容 按照法律上的权利主体、客体及保护方法划分为：（1） 人法：自然人：生物上的人（包括奴隶在内的霍谟）；法律上的人（波尔梭那）。作为权利义务主体的自然人必须具有人格，人格由自由权、市民权（罗马公民所享有的特权，包括公权和私权）和家族权（家族团体内的成员在家族关系中所享有的权利）构成。三种身份权全部或部分丧失，称为“人格减等”。人格大减：丧失自由权；人格中减：丧失市民权和家族权；人格小减：丧失家族权。法人；婚姻与家庭法u 有夫权婚姻：罗马早期实行的婚姻制度，丈夫享有特权，妻无任何权利。u 无夫权婚姻： 3” 罗马共和国后半期的婚姻制度，帝国时期

17、广泛流行。夫对妻无所谓“夫权”，妻没有绝对服从丈夫的义务，夫妻财产各自独立，妻的财产无论婚前婚后所得一律属自己所有。不再以家族利益为基础，而以男女双方本人利益为依据，生子、继嗣降为次要地位。（2） 物法：物权、继承权和债权。是罗马私法的主体和核心，对后世大陆法系民法的影响最大。u 物的分类：有体物与无体物；要式转移物与略式转移物；可动物与不可动物；可有物与不可有物。u 所有权：物权的核心，形式有市民法所有权（最早出现）；最高裁判官所有权；外省土地所有权；外来人所有权。u 债的起因： 6” 契约；准契约；私犯（侵犯他人人身或财产的行为，应负赔偿责任）；准私犯（类似私犯而未列入私犯的侵权行为）（3

18、） 诉讼法： 6”u 法定诉讼：罗马国家最古老的诉讼程序，只适用罗马市民。u 程式诉讼：是裁判官在审判实践中创立的诉讼程序。u 特别诉讼：非常诉讼，是罗马帝国后期唯一通行的诉讼制度。自始至终一个官吏担任法官；不再拘泥形式；更加侧重于当事人的真实意思。18. 罗马法的基本特征 12”u 私法极为发达。罗马法分为公法与私法，但相比而言，罗马私法更为发达，对简单商品经济关系均作了详尽而明确的规定，包罗了权利主体资格、家庭与婚姻、监护与保佐、物权、继承、债权等详尽而周密的制度，以及权力的各种保护措施等，而且体系完备、概念准确、法理精深，且传世的法律巨作国法大全涉及的内容也几乎全部是私法。u 立法形式灵

19、活多样。立法不完全依照立法程序由特定的立法机关执行，而大多是通过审判机关的司法实践与法学家的活动实现的。如最高裁判官在审理案件中，根据法的一般原则与“公平”“正义”的标准，结合社会实际颁布的“告示”，一些被国家授予特权的法学家撰写的法律著作和对法律疑难问题作出的解答，均是罗马法的重要形式及重要组成部分。u 法制建设与法学研究紧密结合。罗马帝国时期，法学教育与法学研究呈现一片繁荣景象，法学著作琳琅满目，法学学说异彩纷呈，法学家的作用显著增强，对罗马法的发展起积极的推动作用。 u 立法技术发达。以高度发达的立法水平和技术，提出了许多深湛的原则与制度，创造诸多科学概念与术语，且用词准确，逻辑严谨。例

20、如，私人权利平等、私有财产权无限制、契约自由、遗嘱自由等原则；所有与占有、他物权、债权、时效、私犯等制度；法和法学的定义，公法与私法的区分，人法、物法、诉讼法的分类；以及关于先占、添附、特留份等，一系列法律概念和术语都为后世民法的发展奠定了理论和实践的基础。 u 规模宏大、卷帙浩瀚的法律编撰。制定和发展了最完备的成文法体系。自第一部成文法十二铜表法颁布以来，罗马国家对法律编撰工作始终予以高度重视。19. 中世纪罗马法的复兴及其对后世的影响 12”（1） 罗马帝国灭亡后，罗马法的影响从未中断过。罗马法复兴： 3” 11世纪末至12世纪初期，随着城市的兴起与商品经济的发展，罗马法作为调整私有制商品

21、经济最完备的法律形式，其作用与价值日益受到重视。以意大利为发源地，西欧各国先后出现了研究罗马法的热潮。14世纪，以意大利法学家巴尔多鲁等为代表，形成研究罗马法的“评论法学派”。（2） 罗马法的继受：注释法学派、评论法学派、人文主义法学派的活动主要体现在罗马法在学术领域的复兴，最终导致了罗马法在立法和司法领域的复兴，即罗马法的继受。（3） 罗马法对近代以来法律发展的影响u 有关私法体系的划分，为西欧各国借鉴与吸收。u 许多原则和制度，被近代以来的法制所采用。u 立法技术高，所确定的概念、术语为后世继承。u 罗马法学家的思想学说对后世法学产生了深远影响。20. 日耳曼法： 3”/ 3” 是5世纪至

22、9世纪以马尔克为主要制度的西欧早期封建时期适用于日耳曼人的法律，是西欧法律史上重要的法律体系之一，是西欧近现代法律的重要历史渊源。u 蛮族法典：从公元5世纪末期开始，大多数日耳曼国家从协调与被征服地区的居民关系、调整各部族原有的习惯与基督教教义教规的关系的需要出发，都模仿历代罗马皇帝的做法，在习惯法的基础上编篡了成文法典。裘特法典u 萨利克法典： 3” 是5世纪至9世纪蛮族法典的典型代表，是法兰克人最早的成文法典。u 在观念上，日耳曼各国王国的成文法被看做是公约或契约、u 王室法令的发展：按性质分为教会法令和普通法令；按内容分为补充部族习惯法的法令（经民众大会的同意）、独立法令、对官吏下达的训

23、令。21. 日耳曼法的基本制度：（1） 适用法律的规则：属人法的适用原则，以血亲关系为依据（2） 财产制度：u 不动产所有权：马尔克公社土地所有权（ 3”/ 3”：源于日耳曼氏族制度的土地所有权制度，有家庭私有和公社集体所有（耕地、森林、河流、牧场）两种形式。在这种制度下，家庭只有土地的占有、使用、收益权，而公社享有管理权和处分权）；贵族大土地所有权法兰克国王实行“采邑制”（ 3”），使国王的封赏的土地是有条件的；受封者要为国王尽义务，主要是军事义务。如果受封者不履行义务，国王可以收回“采邑”。采邑只能终身享有，不能世袭。继承人只有重新得到封赏，才能继续占有采邑。大贵族把自己土地封赏给下属时，

24、也采取这种形式。这样，随着自由农民丧失土地，“采邑”成为法兰克王国主要的土地占有形式。农奴份地）u 动产所有权：动产所有人丧失自己的动产，可以行使追及权。（3） 债权制度：没有形成民事违法观念（没有严格界定债的履行与不履行；没有明确划分侵权行为和犯罪）；契约的种类很少（买卖、借贷、寄托）；订立契约形式主义严重（经过标的物的交付或经过法定的程序，在土地转让中表现最明显）；严格保证债务的清偿（规定了各种保证债务履行的方法）。 6”（4） 婚姻、家庭与继承制度（5） 违法行为：犯罪（死刑：绞刑、活埋、体刑、宫刑和其他残害肢体的刑罚）、侵权行为（6） 司法制度：审判组织（宣法者：法官是一些熟悉习惯法、

25、富有经验的长者；王室法院：由国王、宫相或其他国王委托的其他官员支持，不允许自由人参加）、诉讼制度（请求损害赔偿的侵权行为和请求惩罚犯罪的刑事诉讼）22. 日耳曼法的基本特点：u 日耳曼法是团体本位的法律。日耳曼法的“团体本位”的特征是由其社会经济发展水平决定的。u 日耳曼法是属人主义的法律。u 日耳曼法是具体的法律。u 日耳曼法是注重形式、注重法律行为外部表现的法律。u 日耳曼法是世俗性的法律。23. 日耳曼法的历史地位： 6” u 日耳曼法在西欧早期封建时期是占主导地位的法律。u 以日耳曼法发展起来的习惯法在西欧封建社会中始终是普遍适用的法律。u 日耳曼法是西欧近代法律的基本历史渊源。24.

26、 教会法：寺院法/宗规法，是基督教关于教会本身的组织、制度和教徒生活准则的法律，对于教会与世俗政权的关系，以及土地、婚姻家庭与继承、刑法、诉讼等也都有规定。 3” 公元380年罗马皇帝狄奥多西宣布基督教为国教。（1）形成时期（公元49世纪）第一部正式的教会法：公元325年由罗马帝国皇帝君士坦丁在尼西亚公会议上颁布的，称尼西亚信经。公元5-6世纪间汇编成使徒法规，成为早期重要的教会法规。（2）鼎盛时期（公元1014世纪）：1054年，基督教正式分裂为东西两大派教。（3）衰落时期（公元1518、19世纪）25. 教会法的基本渊源 6” 6u 圣经：包括旧约全书和新约全书两部分，最重要的渊源，是基督

27、教各信仰的基础，本身具有最高的法律效力，是教会法庭审判活动的主要依据。u 教皇敕令集：是罗马教皇和教廷颁布的敕令、通谕和教谕的汇编，是教会法的另一个重要渊源。 3”教会法大全：教皇哥列高利十三世将格拉蒂安教令集和以后的教令集汇编在一起。u 宗教会议决议：是由教皇或地方召开的各种宗教会议所制定的决议和法规。u 世俗法的某些规范及原则26. 教会法的基本制度：u 教阶制度：是规定天主教神职人员的等级和教务管理的制度。（ 3”）教皇、大主教（教皇的候补成员）、主教（在一般教区内行使管理权，由教皇选任，并对教皇宣誓效忠）、神甫等，统称大教职；修士、修女等小教职。u 土地和财产制度：弃绝罚：是教会法一种

28、严厉的惩罚制度，根据规定，凡强占教会财产的人不得参加圣礼领取圣物，不得接受尊位、恩俸和神品，不得接受教会职位，不得行使选举权，不得与亲友来往。 3”契约制度：“正当价格”原则：即市场价格，教会法主张契约双方的收益和损失应该平等、合理，达到均衡，为此，教会法学家为契约中的不同的标的物作了价格上的规定。 3”u 婚姻、家庭与继承制度u 刑法制度：惩治罚（弃绝罚、禁止圣事罚、罢免圣职罚）；报复罚（罚金、禁止进入教堂、免除职务）、补赎（诵读特定经文、施舍、朝拜圣地等方法）u 诉讼制度：早期诉讼采用神明裁判和誓证法。（13世纪后逐渐废除，采用人证和物证）。刑事诉讼上：采用纠问式方法。宗教裁判所/异端裁判

29、所： 3”天主教会专门用来审判宗教异端分子，以加强教会权威的机构。27. 教会法的基本特点： 6”u 教会法是封建性质的神权法：与基督教的基本精神为指导，以基督教的教义为根本内容。u 教会法具有相当完备的体系。u 教会法的盛衰取决于教权与世俗王权的斗争28. 教会法的历史地位 6”u 教会法是西方法律传统的重要组成部分，是西欧中世纪的三大法律支柱之一（罗马法、日耳曼法）u 教会法对后世的法律和法学理论有深远影响29. 城市法：10-15世纪，欧洲城市共和国、城市公社和半自治城市实行的法律制度。具有很强的地域性，其内容与城市自治，城市居民法律地位以及城市商业、贸易、税收有关。 3” 1057年，

30、意大利米兰最先开始争取城市自治的斗争，并建立了著名的米兰城市公社。城市法的发展：u 习惯法的汇编：城市习惯法是早期城市法的唯一渊源。最早的城市习惯法汇编发端于意大利。u 成文法典的编篡：意大利城市法典的问世在时间上和数量上处于领先的地位。u 城市同盟法的出现。30. 中世纪西欧的城市法的渊源：u 城市宪章/城市特许状：是城市法律系统中具有根本法性质的法律文件，是城市法的基础，一般由国王或大主教颁发。 3” / 3” 基本精神是限制或保障领主对城市的权力，保护市民的某些利益。u 城市立法：由自治城市的市议会在城市宪章范围之内制定的，用于管理城市和城市居民的具体法令。u 行会章程：行会组织通常以制

31、定行会章程的方式对行会的各种事务进行管理和规范。u 习惯法和判例u 城市同盟法令： 3”城市同盟会议以同盟城市的名义联合发布的法令，对协调城市同盟与外部势力的关系以及城市同盟成员之间关系有重要作用。1260年汉萨同盟法令是中世纪西欧较为著名的城市同盟法令。31. 城市法的基本内容：u 城市自治权和市民权u 城市机关：市议会是自治城市最高的权力机关，由市民选举产生。u 城市的工商管理u 城市刑法与诉讼制度32. 中世纪西欧的商法的发展u 共同商法时期（10-16世纪）u 国家商法时期（17、18世纪）最早的一部商法典：1561年丹麦王弗里德里克二世颁布的海商法典。英国：一直维持判例法传统，没有编

32、篡商法典，仍适用共同商业习惯。商法的渊源：u 城市立法和城市同盟令：最为直接的法律渊源。u 商事和海事习惯：最主要的法律渊源u 商事与海事判例。商法的基本内容：商人及商人组织；集市管理；票据（16世纪，根据票据的无因性发展出票据背书转让制度）；海事制度（公元前2世纪，“海损弃货损失分担”制度源于罗得海法，逐渐成为近现代共同海损制度的历史渊源）。33. 中世纪商法的基本特点 6”u 中世纪的商法和海商法是独立的法律体系u 中世纪的商法和海商法实际上是一种习惯法u 中世纪的商法和海商法同时具有国际性和国家性34. 伊斯兰法：音译“沙里阿”。适用于全体穆斯林的“有关伊斯兰宗教、政治、社会、家庭和个人

33、生活准则的总称”。u 形成时期（公元7世纪初8世纪中叶）：穆罕默德的继任者称为“哈里发”。u 全盛时期（公元8世纪中叶-10世纪中叶）：公议、类比等教法学家常用的创制法律手段成为伊斯兰教的重要渊源。u 盲从时期/塔格利德（意为“遵循”、“仿效”）时期：10世纪中叶以后。35. 伊斯兰法的基本渊源u 古兰经：意为“诵读”，是伊斯兰教的最高经典，伊斯兰法的根本渊源。 3”u “圣训”u 教法学：是研究伊斯兰法的学问，通过对古兰经和“圣训”的研究，发现体现于其中的教法原则和精神，解释其基本含义，从而推导出新的法律法规。u 其他渊源：政府的行政命令；各地习惯（加以利用+加以改造+废除）；外来法律36.

34、 伊斯兰法的基本内容u 穆斯林的基本义务：五功，是伊斯兰法的基础，包括念功、拜功（做礼拜）、斋功、朝功、课功（法定施舍，后演变成一种税收）。 3”u 财产制度：圣地；被征服地区的土地（如占有者不愿改奉伊斯兰教，其土地一律收归国有，并在缴纳了繁重的土地税后方可取得使用权。如占有人改奉伊斯兰教，其土地称为“米克尔”）；倭马亚王朝后期出现的“伊克特”占有形式；以“瓦克夫”形式出现的土地。瓦克夫制： 3” 以奉献真主之名捐献的土地，是伊斯兰法中一项重要的财产制度。包括公益瓦克夫和家庭瓦克夫/私人瓦克夫。u 债法u 婚姻、家庭和继承法：离婚后应有3个月的待婚期；非穆斯林物权继承穆斯林的遗产，穆斯林一般也

35、不继承非穆斯林的遗产。u 犯罪与刑罚制度：刑法是穆斯林法中最不发达的部门。经定刑的犯罪（ 3” 伊斯兰法中犯罪的一种，即古兰经规定了固定的犯罪，对这样的犯罪必须严格依照固定的刑罚处罚，如通奸罪、诬告妇女失贞罪、盗窃罪、强盗罪、酗酒罪、叛教罪）；侵犯人身的强暴行为（杀人罪、伤害罪）；酌定刑的犯罪（未规定固定刑罚，由法官酌情量刑的犯罪；犯罪较为轻微。）司法制度：最高审判权属于哈里发。法院分为沙里阿法院( 3”)和听诉法院。前者是一名卡迪主持， 3” 伊斯兰教法官，主要管辖私法方面的案件；后者是哈里发选派的行政官吏主持，主要审理涉及土地、税收等公法领域的案件及官吏的不法行为。37. 伊斯兰法的特点：

36、 6”u 与伊斯兰教有密切联系u 法学家对伊斯兰法的发展作出了突出贡献u 受外来法律影响较大u 具有分散性和多样性38. 伊斯兰法的地位：u 伊斯兰法是伊斯兰法系的灵魂u 伊斯兰法始终是伊斯兰国家政治生活的基本准绳39. 英国封建法体系的形成（1066-17世纪中叶）。源头可以追溯至盎格鲁撒克逊时代。（1）普通法的形成u 中央集权制的建立：1086年，威廉在全国进行广泛的土地调查，并编成土地调查清册（末日宣判书）。u 统一的司法机构的建立：御前会议（威廉引入诺曼底时代的管理机制，建立了由僧侣贵族及高级官吏组成，既是国王的咨询机关，也行使着部分立法、行政、司法职能）。后分离出来了理财法院/棋盘法

37、院（最先分离，专门处理涉及皇家财政税收的案件）、民事诉讼高等法院、王座法院。（2）衡平法的兴起：经济社会快速发展；普通法自身存在许多缺陷（保护范围有限；内容僵化；救济方法有限）（3）制定法的发展：40. 资产阶级革命后英国法的变化（1）17世纪中叶-19世纪30年代u 国会立法权得到强化，制定法地位提高u 内阁成为最高行政机关u 普通法和衡平法在内容上得到充实，并被赋予资产阶级的含义。英国著名法学家科克的英国法总论对促使普通法的转变起了重要作用。布莱克斯东的英国法释义对普通法的系统化立下了汗马功劳，并成为法院争相引用的法律依据。（2）19世纪的法律改革（19世纪30年代-20世纪初） 6”边沁

38、为首的功利主义学派，大力提倡通过全面的法典化来实现对英国法律的彻底改革。u 对选举制进行改革u 制定法数量大增，地位提高u 对法院组织和程序法进行改革：1875年生效的司法法对英国的法院组织和程序法进行了划时代的改革，结束了英国普通法院和横平法院数百年分立对峙的局面，将所有法院统一在一个法院系统中，简化了法院组织和诉讼程序；废除了令状制及其所确定的诉讼形式。（3） 现代英国法的发展（20世纪初以来）u 立法程序简化，委托立法大增u 选举制进一步完善，以适应民主化的社会思潮u 社会立法和科技立法活动加强u 欧盟法成为英国法的重要渊源41. 英国法的渊源： 12”（1） 普通法：由普通法院创立并发

39、展起来的一套法律规则。普通法的基本原则遵循先例： 3” 是普通法最基本的一项原则，即“以相似的方法处理相似的案件，并遵循既定的法律规则与实践”。普通法的基本特征程序先于权利，一项权利能否得到保护，首先要看当事人选择的程序是否正确，如程序出现错误，其权利就得不到保护。（2） 衡平法： 12” 3”概念：英国借用罗马衡平法的概念，将它发展为一套完整的法律制度。英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，它通过大法官法院，即横平法院的审判活动，以衡平法官的“良心”和“正义”为基础发展起来的。 3”特点有：程序简便；法官具有极大的自由裁量权；救济方法多样性（禁令、部分履行、特别履行、纠正、撤销、返还

40、）；主要原则体现在“横平格言”中。（3） 制定法：即为成文法，是具有立法权的国家机关和个人明文规定并颁布实施的法律规范，他们与英国的判例法联系十分密切。主要分为欧洲联盟法；国会立法；委托立法（4） 其他渊源：u 习惯：同时满足远古性（1275年威斯敏斯特条例：1189年已存在）、合理性、确定性（总体性质、所作用的人权、所作用的地点）、强制性、不间断性（1189年以来）才能引用。 6”u 学说42. 英国宪法的渊源u 宪法性法律：1215年大宪章/（自由大宪章；1628年权利请愿书；1679年人身保护法；1689年权利法案；1701年王位继承法；1911年和1949年议会法u 宪法惯例u 宪法判

41、例43. 英国宪法的基本原则 12”u 议会主权原则：国会在立法方面拥有最高权力，且这种权力是与生俱来的，无需授权。u 分权原则：国会拥有制定、修改和废除法律的权力，并有权对政府行政进行监督；行政权由内阁行使，但必须向国会负责，接受国会监督；司法权由法院掌握，法官独立行使审判权。u 责任内阁制：内阁（政府）必须集体向国会下院负责。u 法制原则：法律面前人人平等；任何人不得有超越法律的特权；政府必须在法律明确规定的权力范围内活动。44. 英国宪法的特点 6” 6”u 是不成宪法：迄今未颁布系统的成文宪法。u 具有极强的历史延续性：宪法性法律、惯例和判例都是经过相当长时期的积累，逐渐定型、完善的。

42、u 内容具有不确定性：各部分渊源不断随着社会变化而发展u 是柔性宪法：修正程序与普通法律相同，效力也与普通法律一样。45. 英国1925年之前的地产权的种类 3”u 占有地产权（现在就占有土地的地产权）和将来地产权u 残留地产权和复归地产权u 完全保有地产权（没有占有期限的地产权）和租借地产权46. 信托制：由衡平法院的审判活动发展起来，现代信托制基本源于英国，而英国的信托制又源于中世纪的受益制。47. 对价/约因：是以自己的诺言去换取对方的诺言，即为了使对方作出某些有利于自己的行为而以自己对等的行为来作保证，是英美契约法中盖印契约以外一切契约的必备要素。 3” 对价的原则：u 对价无需相等。

43、u 过去的对价无效。u 履行原有义务不能作为新诺言的对价u 平内尔原则：债权人同意用归还部分欠款的办法来抵销全部债务的许诺不受法律约束。u 不得自食其言原则48. 英国侵权行为的各种侵权行为u 对人身的侵害：殴打和恐吓；非法拘禁；诋毁和诽谤u 对财产的侵害：非法侵入土地；骚扰行为；非法侵害动产；非法处理动产u 其他侵权行为：对婚姻的侵害；干涉商业关系的侵权行为；违反产品责任的侵权行为；精神折磨。49. 英国侵权行为法的责任原则（按出现的先后顺序） 6”u 过失责任原则：无过失即无责任。只要原告有过失（即使小到可以忽略），也得不到赔偿。u 比较责任原则：考虑原告的过失，对双方责任进行比较，根据双

44、方过失的轻重以确定责任的大小。注重过失的大小，如被告的过失大于原告，就应该负赔偿责任。u 严格责任原则：1868年“赖兰兹诉弗莱彻”案确定，被告必须为其承包商的危险行为对原告造成的损害负赔偿责任。50. 英国刑法：u 犯罪分类：可起诉罪（严重、公诉程序）、可速决罪（轻微、简易程序审判）既可起诉罪又可速决罪u 刑罚：监禁；缓刑；罚金；社会服务；监督管制；无条件或有条件释放。51. 英国的律师制度 6”u 分成两大类：出庭律师和事务律师。两种律师之间界限分明，互不统属，各有自己的职业团队和从业规则。u 事务律师：从事一般的法律事务，如提供法律咨询，制作法律文书，准备诉讼，进行调解等，可在低等法院代

45、表当事人进行诉讼。u 出庭律师：出庭为当事人辩护，可在任何法院出庭辩护，但不与当事人之间直接联系，而由事务律师出面为当事人聘请。52. 英美法系的特点：u 以判例法为主要法律渊源u 以日耳曼法为历史渊源u 法官对法律的发展举足轻重u 以归纳法为法律推理方法u 在法律体系上不严格划分公法和私法。53. 美国联邦宪法的历史渊源 6” 6”u 五月花号公约：1620年，开创北美殖民地制定公约的先例，与弗吉尼亚议会称为美国立宪政治的两大基石。u 独立宣言：1776年大陆会议通过，代表北美13个殖民地对英国宣告独立。第一个人权宣言（马克思）u 早期州宪法u 1781年联邦条例：核心问题是解决各州之间的权

46、力关系。54. 美国1787年联邦宪法的基本内容和原则 12”1787年联邦宪法由序言和7条本文组成。宪法第5 条就宪法修正案的提出和批准作出规定，迄今为止，国会共通过28条修法修正案。美国1787年宪法是世界上第一部近代意义上的成文宪法.（1） 联邦主义原则 6”u 在联邦中央与各州的关系中，联邦宪法和法律是全国最高法律，联邦中央对各州处于最高地位，联邦保护各州。u 在联邦国会的立法权范围上，未经宪法列举的权力一概归各州保留行使。u 在各州之间的关系上，遵循相互信任、礼让、平等对待的准则。（2） “三权分立”和“制约与平衡”原则：国会、总统、法院分别行使国家的立法行政和司法权，三种权力互相制

47、约。55. 美国民商法统一商法典：1952年制定，除路易斯安那州没有全部接受外，其他各州及首都哥伦比亚特区均基本采用。美国公司法 12”（1） 美国公司法的基本内容u 公司的基本特征：从事经营活动的资和公司；以自己的名义享受权利并承担义务；只能以公司的财产偿付其债务，其股东并不承担公司债务；公司股份可以自由转让，故公司的存在不取决于特定股东的存续；代理权和业务执行权集中于董事会。u 公司的管理：股东、董事会和公司的执行机构参加公司的管理。u 公司的解散：有强制解散（存在违法行为，或无力偿还债务而由债权人向破产法院提出申请；或股东利用派生诉讼权提出诉讼的情况下，法院裁决公司解散）和自愿解散（根据股东的自愿，结束公司业务）。解散后，法人资格即终止。（2） 20世纪美国公司法的特点u 美国公司