并购重组相关法律规定与理解(共6页).docx

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1、精选优质文档-倾情为你奉上并购重组相关法律规定与理解（截止2015.12）自中央通过关于深化国有企业改革的指导意见以来，企业的并购重组热又掀起千层浪，尤其是国企重组整合、整体上市等方面的热点频频现于各大新闻、公众号、朋友圈等。为了进一步促进企业并购的发展，2014年3月国务院发布了关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见，对“借壳上市”重组以外的并购重组取消行政审核，这样的“松绑”简化行政审批程序、缩小审批范围，给企业并购重组在支付手段、定价方面更大的灵活选择权，可谓重大利好。鉴于此，小编在此从法律实践者的角度，将散见于各法律规定，已现于各热点文章关于并购重组方面的法律、规章、意见、通知等为大

2、家搜索罗列一番。当然，不同的企业类型和处于不同阶段的企业（如上市公司与非上市公司），所适用的规定各异，这点请大家明晰。一、法律1、公司法（2014年3月1日起施行），是企业并购重组的基本法律，尤其第九章-公司合并、分立、增资、减资（第172-179条）是对并购重组中的吸收合并、分拆上市、定向增发等的基本规范。2、证券法（2014年8月31日），第二章-证券发行（第10-36条）、第四章-上市公司的收购（第85-101条），是并购重组法律体系的基础与核心。3、反垄断法（2008年8月1日起施行），当企业并购重组后达到反垄断法第四章-经营者集中（第20-31条）的规定标准时，需事先向商务部申报。4

3、、企业破产法(2007年6月1日起施行)，第八章-破产重整制度（第70-94条），为企业并购重组提供了新的法律路径。5、企业国有资产法（2009年5月1日实施），国有企业实施并购重组的，特别须重视国有资产交易需要遵守的交易安全性原则，以及应该走的审批程序和产权交易手续。二、行政法规：国务院制定1、上市公司监管条例(征求意见稿)（已起草完毕，但未施行），第六章-发行证券、收购、重大资产重组、合并及分立；根据国务院办公厅发布的国务院2015年立法工作计划，国务院力争年内完成上市公司监管条例的制定。但即将年末，似乎这一难产的条例迟迟不欲出。2、国务院关于经营者集中申报标准的规定（国务院，2008年8

4、月1日），规定了经营者集中时应向商务部申报的具体标准。三、部门规章1、上市公司收购管理办法（证监会2014年7月7日修订，2014年11月23日起施行）, 重点是简化审批环节、放松行政管制、加强事中事后监管、提高并购重组效率。配套规则：公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号要约收购报告书、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号上市公司收购报告书、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号权益变动报告书、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第18号被收购公司董事会报告书、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号豁免要约收购申请文件。2、上市公司重大资产重组管

5、理办法（证监会2014年7月7日修订， 2014年11月23日施行），在多处对中介机构的责任和义务作出了的明确规定，旨在加强对中介机构从事重大资产重组业务过程中的监管。配套规则：关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号上市公司重大资产重组申请文件、上市公司重大资产重组申报工作指引、关于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价的补充规定。 3、非上市公众公司收购管理办法（证监会2014年5月5日通过，2014年7月23日起施行），针对新三板企业的收购出的管理细则。4、非上市公众公司重大资产重组管理办法（证监会2014年5月5日通过，2014年7

6、月23日起施行），针对新三板企业重组的管理细则。5、金融企业国有资产转让管理办法（财政部令第54号，2009年5月1日施行），明确上市金融股权转让达到或者超过上市公司总股本的5%的，应事先将转让方案报财政部门批准后实施，旨在加强国有资产交易的管理。6、国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法（国资委、证监会，2007年7月1日施行）。7、上市公司并购重组财务顾问业务管理办法（证监会2007年7月10日通过，2008年8月4日施行）。8、关于评估经营者集中竞争影响的暂行规定（商务部2011年8月29日）。9、商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定（商务部，2011年9月1日实施），扩

7、大了并购安全审查中“外国投资者并购境内企业”的范围。10、关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部2009年6月22日）。11、关于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价的补充规定（证监会2008年11月11日，证监会公告200844号）。12、外国投资者对上市公司战略投资管理办法（商务部、中国证监会、国家税务总局、国家工商总局、国家外汇局，2005年12月发布，2006年1月生效），2013年9月27日，商务部发布了外国投资者对上市公司战略投资管理办法（修订）征求意见稿，拟对办法进行修订，以适应新形势下外商直接投资发展的需要，但可惜的是截止目前仍未有正式的修订版出台。13、外商投资产业指导

8、目录（2015年修订）（国家发展和改革委员会、商务部。2015年4月1日施行），涉及外资的并购重组，尤其要重视产业指导目录里的项目，尤其是限制类和禁止类，外资不能参与禁止类所列的项目，对于限制类的外资需要控制在一定比例内。四、通知、意见等规范性文件1、关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见（国务院2014年03月24日发布），取消了上市公司除“借壳上市”重大重组以外的并购重组的行政审批，大大简化了行政审批的程序，鼓励企业进行并购重组，重用资本市场，同时要求并购重组的税收优惠政策的落实，并加大财政资金投入。2、关于推进国有资本调整和国有企业重组的指导意见（国务院办公厅，2006年12月5日）。

9、3、最高人民法院关于人民法院为企业兼并重组提供司法保障的指导意见（2014年6月3日）。4、关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要（最高人民法院2012年10月29日），涵盖了上市公司破产重整案件的审理原则、管辖、申请和审查、信息保密和披露、重整计划草案的制定及关于重整计划草案的会商机制等问题。5、关于在借壳上市审核中严格执行首次公开发行股票上市标准的通知（证监会2013年11月30日印发），通知的目地在于提高借壳上市门槛，将借壳上市条件与IPO 标准等同，同时规定不得在创业板借壳上市。6、上市公司并购重组审核委员会工作规程（证监会2014年修订）。7、第十四条、第四十四条的适用意见证券期

10、货法律适用意见第12号（证监会发布，2015年4月24日施行）。8、第十二条上市公司在12个月内连续购买、出售同一或者相关资产的有关比例计算的适用意见证券期货法律适用意见第11号（证监会2011年1月17日）。9、第三条有关拟购买资产存在资金占用问题的适用意见证券期货法律适用意见第10号（证监会2011年1月17日。10、第六十二条、第六十三条有关要约豁免申请的条款发生竞合时的适用意见证券期货法律适用意见第8号（证监会2011年1月17日）。11、第七十四条有关通过集中竞价交易方式增持上市公司股份的收购完成时点认定的适用意见证券期货法律适用意见第9号（证监会2011年1月17日）。12、第六十

11、二条、第六十三条有关要约豁免申请的条款发生竞合时的适用意见证券期货法律适用意见第8号（证监会2011年1月17日 证监会公告20112号）。13、第六十二条及第四十三条有关限制股份转让的适用意见证券期货法律适用意见第4号（证监会2009年5月19日，证监会公告200911号）。14、关于并购重组反馈意见信息披露相关事项的通知（上交所2015年1月8日，上证发20154号），强调并购重组反馈意见信息披露的“时效”。15、关于落实非许可类并购重组事项信息披露相关工作的通知（上交所2014年12月15日），明确对已取消行政许可的并购重组事项实行事后审核，旨在“简政放权”有效提高市场效率，同时强调事后

12、审核发现问题公司需补充披露。16、上市公司重大资产重组信息披露及停复牌业务指引（上交所2015年1月8日），要求上市公司在停牌期间，尤其是停牌期间的相关重要节点，要尽可能详尽的披露重组进展，并及时回应市场各种传闻。17、证监会公告201443号，“上市公司收购报告书审核”的取消及相关文件清理的公告。18、关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知（国务院国资委2009年6月24日 国资发产权2009124号）。 19、创业板信息披露业务备忘录第13号：重大资产重组相关事项（深圳证券交易所创业板公司管理部2015年1月修订）。20、上市公司业务办理指南第10号重大资产重组（深交所公司管

13、理部2013年12月4日颁布，2014年2月20日第一次修订，2015年1月9日第二次修订）。 21、关于做好不需要行政许可的上市公司重大资产重组预案等直通披露工作的通知（深交所2014年12月12日）。22、中小企业板信息披露业务备忘录第17号：重大资产重组相关事项（深交所公司管理部2012年12月17日修订）。23、关于企业重组业务企业所得税征收管理若干问题的公告（国家税务总局，2015年6月24日）。24、关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知（财务部、国家税务总局2015年3月30日）。25、国家税务总局关于加强股权转让企业所得税征管工作的通知（国家税务总局2014年7月8日

14、 税总函2014318号）。26、财政部 国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知（财税2014109号），明确了对集团内100%直接控制的居民企业之间按照账面净值划转股权或资产的行为，给予特殊性税务处理待遇，交易双方均不确认所得。这将大大降低集团内企业内部交易的税收成本，促进企业的资源整合和业务重组。27、国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告（国家税务总局2011年2月18日 国家税务总局公告2011年第13号）。28、财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财税200959号）。29、国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税政策问题的

15、批复（国家税务总局2009年10月21日 国税函2009585号）。30、关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财政部、国家税务总局2009年4月30日 财税200959号）。 31、关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知（国资委2009年6月24日，国资发产权2009124号）。32、关于上市不满三年进行重大资产重组（构成借壳）信息披露要求的相关问题与解答（证监会，2015年12月4日），对上市不满三年即进行借壳重组的企业，着重在历次募集资金使用情况、上市后的承诺履行情况、上市后的规范运作情况和上市后的持续经营及公司治理情况方面做了信息披露的要求。33、关于再融资募投项

16、目达到重大资产重组标准时相关监管要求的问题与解答（证监会，2015年11月27日），以募投项目的非公开发行是否须获得证监会核准为前提，区分适用监管要求。34、关于并购重组申报文件相关问题与解答（证监会，2015年11月11日），其中要求申报的重组报告书中应增加专项披露，即中介机构的承诺：如本次重组申请文件存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，（中介机构）未能勤勉尽责的，将承担连带赔偿责任。这一要求明显加重了中介机构在并购重组业务中承担的责任。综合以上搜罗的参考文件可以看出，虽法律是基本规范，但企业并购重组业务需注意参照的规定多属于部门规章和规定性文件，尤其是证监会、商务部、国资委等国务院部门以及

17、上交所、深交所发布的通知、意见等，该等规章、规范性文件构成了并购重组业务的具体规范和操作指引。当然，各地方在中央文件的指导下还可能发布地方性的规则、适用意见等。这给我们法律服务者在实际工作中提出了很高的要求，要在熟知各种法律、法规、部门规章以及规范性文件的基础上，进行甄别分析，并要筛选前后规定的冲突，选择有利于企业的模式开展并购重组，同时每一步均需合法合规。法律从业者啊，每个专业领域都要有十足的付出！作者：姚彬，江苏博事达律师事务所主任，中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，南京仲裁委员会仲裁员，江苏省律师协会破产清算与并购重组业务委员会主任。时文娟，江苏博事达律师事务所实习律师。专心-专注-专业