(本科）第20章 合同的变更和转让.pptx

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1、第二十章合同的变更和转让第二十章合同的变更和转让 第一节 合同的变更第二节 债权让与第三节 债务承担第四节 合同的概括承受大 纲学习目的：通过本章学习，使学生认识并理解合同变更的概学习目的：通过本章学习，使学生认识并理解合同变更的概念及效力，债权让与、债务承担的条件、效力以及合同概括承念及效力，债权让与、债务承担的条件、效力以及合同概括承受。受。学习重点：债权让与、债务承担的条件、效力。学习重点：债权让与、债务承担的条件、效力。学习难点：债权让与的效力、债务承担的效力。学习难点：债权让与的效力、债务承担的效力。教学要点教学要点第一节第一节 合同的变更合同的变更一、合同变更的概念和条件一、合同变

2、更的概念和条件u广义的合同变更是指合同的内容和主体发生变化。u狭义的合同变更仅指合同内容的变化。协议变更条件协议变更条件1. 1. 原已存在着合同关系原已存在着合同关系2. 2. 合同的变更须经过当事人协商合同的变更须经过当事人协商3. 3. 须使合同内容发生变化须使合同内容发生变化因合同变更属于协议变更，故对当事人均有约束力。为使合同已履行部分不因合同变更而失效，合同变更一般仅对未履行部分发生效力，对已经履行的部分没有溯及力，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。只要合同变更协议或者法律规定没有明确免除之前因违约而产生的违约责任，当事人要求承担损害

3、赔偿的权利就不受影响。二、合同变更的效力二、合同变更的效力第二节第二节 债权让与债权让与一、债权让与的概念和方式一、债权让与的概念和方式债权让与债权让与因法律规定或裁判而因法律规定或裁判而发生的债权转移发生的债权转移因当事人间的合意而发因当事人间的合意而发生的债权转移生的债权转移广义：债权人的债权由第三人承受，广义：债权人的债权由第三人承受，第三人参与债的关系而成为债权人。第三人参与债的关系而成为债权人。狭义：基于民事法律行为而发生的债狭义：基于民事法律行为而发生的债权转移，不包括依法律的直接规定而权转移，不包括依法律的直接规定而发生的债权转移。发生的债权转移。将债权人的债权的一部分转让给第三

4、人，于转让生将债权人的债权的一部分转让给第三人，于转让生效后，原债权人并不退出债的关系，而是与受让第效后，原债权人并不退出债的关系，而是与受让第三人共同成为债权人。三人共同成为债权人。债权让与债权让与部分让与部分让与将债权人的债权全部转让给第三人，于转让生效后将债权人的债权全部转让给第三人，于转让生效后，原债权人退出债的关系，受让人成为债权人。，原债权人退出债的关系，受让人成为债权人。全部让与全部让与二、债权让与合同的条件二、债权让与合同的条件（一）债权让与合同的概念和特点债权让与合同是债权人与第三人订立的将债权转让给第三人的合同 特点1.债权让与合同为债权让与的让与人与受让人间的合同 受让人

5、：第三人、债务人2.债权让与合同为债权人将特定债权转让于受让人的合同3.债权让与合同为债权人处分其债权的合同 债权人须有处分权（二）债权让与合同的有效条件债权让与合同自让与人与受让人之间关于转让债权的意思表示一致时起成立，但须具备以下条件方能发生效力： 1.须意思表示真实2.须有有效债权的存在3.须所让与的债权具有可让与性4.须通知债务人才能对债务人发生效力不具有让与性的债权（1）根据债权性质不得让与的债权（2）合同当事人双方约定不得转让的债权（3）依照法律不得转让的债权三、债权让与的效力三、债权让与的效力（一）债权让与的内部效力债权让与在让与人与受让人间发生的法律效果1债权及其从权利转让于受

6、让人债权让与的基本效力是受让人取得受让的债权，即债权从让与人转移于受让人享有，从权利随之转让。受让人取得从权利不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。2让与人应使受让人能够完全行使债权债权的让与人负有使受让人能够完全行使债权的义务，如交付义务、告知义务。3让与人对让与的债权负瑕疵担保责任让与人对其所让与的债权应负瑕疵担保责任，不使受让人因债务人主张得对抗让与人的事由使受让人的利益受损害。（二）债权让与的对外效力 1. 债务人应向受让人履行债务。 债权人向债务人为债权让与的通知3. 债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。民法典第549条规定，有下列情形之一的，债务人可以向受让人主

7、张抵销：（1）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；（2）债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。2. 债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。民法典第548条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。” 一、债务承担的概念和方式 债务承担即债务转移，是指在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务转让于新债务人承担。免责的债务承担与并存的债务承担免责的债务承担是指由第三人即承担人承担原债务人承担的全部债务，原债务人脱离债的关系，承担人成为新债务人。并存的债务承担是指第三人加入债的关系与债务人共同承

8、担债务，原债务人并不脱离债的关系，而仍为债务人。第三节第三节 债务承担债务承担（一）免责的债务承担的成立条件二、免责的债务承担3转让的债务须具有可转移性2须有有效债务的存在1须有以债务承担为目的的有效合同由债务人与第三人订立债务承担合同由债权人与第三人订立债务承担合同（二）免责的债务承担的效力1承担人取代原债务人的地位而为新债务人。如果是全部债务转移，则原债务人脱离债的关系，而不再负担债务；如果是部分债务转移，则原债务人在转让债务的范围内不再承担债务，就未转移的债务仍承担清偿义务。2新债务人取得原债务人基于债权债务关系所有的抗辩权。民法典第553条规定：“债务人转移债务的，新债务人可以主张原债

9、务人对债权人的抗辩；原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得向债权人主张抵销。”3从属于主债务的从债务一并转移于承担人承担，但专属于原债务人自身的债务除外（民法典第554条）。例如，附随于主债务的利息债务等除当事人另有特约外，也一并由新债务人承担。但是，担保债务并不能随主债务的转移而转移，第三人为原债务人提供担保的，在债务承担时除担保人同意继续担保者外，担保随之消灭。三、并存的债务承担三、并存的债务承担 并存的债务承担又称为债务的加入，是指第三人加入债的关系，与原债务人一并共同承担债务。 并存的债务承担合同的双方：债务人与第三人、债权人与第三人。 并存的债务承担合同所转移的债务，须为有效存在的

10、债务和具有可转移性的债务。 并存的债务承担合同生效后，除当事人另有约定外，第三人即与债务人一并成为连带债务人。 债务人所有的抗辩事由，第三人原则上也得以之对抗债权人，但第三人基于债务承担合同而享有的对抗债务人的事由不得以之对抗债权人。 一、合同概括承受的概念l 合同的概括承受是指合同的一方主体将其债权债务一并转移给第三人。合同的概括承受，可以是全部债权债务的转移，也可以是部分债权债务的转移。意定概括承受法定的概括承受基于当事人的合同而产生第四节第四节 合同的概括承受合同的概括承受民法典第725条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”可见，当买卖租赁物时，基于“买卖不

11、破租赁”的规则，买受人除可取得租赁物的所有权外，还承受该租赁物上原已存在的租赁合同关系中出租人的权利义务。这种合同权利义务的概括转移并非基于当事人的意志，而是基于法律的直接规定，因而属于法定转移。基于法律的直接规定而产生 二、合同概括承受的效力l 合同概括承受既转让合同权利又转让合同义务，因而发生合同概括承受的合同只能是双务合同。l 依民法典第555条规定，合同承受必须经对方当事人同意才能生效。l 依民法典第502条第3款规定，如果合同概括承受应当办理批准等手续的，应当办理批准等手续，否则合同概括随合同不能生效。l 合同的概括承受因包括了合同权利的转让和合同义务的转移，因此，依民法典第556条规定，合同的权利和义务一并转让的，适用债权转让、债务转移的有关规定。