公司法-期末复习(共12页).doc

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1、精选优质文档-倾情为你奉上 第一章公司与公司法概述 1.1公司概述 一.公司的特征 公司是现代企业的主要形式。 1.公司具有营利性 2.公司具有法人性 3.我国公司具有独立性 4.我国公司股东对公司债务的承担以有限责任为原则二.公司与其他商事组织的区别 (一)公司与个人独资企业 1.企业投资者性质不同 2.企业财产的归属不同 3.企业投资人的责任形式4.企业的法律地位不同 5.企业的设立条件及程序不同 6.企业内部的管理方式不同(二)公司与合伙企业1.企业的法律地位不同 2.企业投资人的责任形式不同 3. 企业的设立条件及程序不同4.企业内部的管理方式不同 5.企业的稳定性不同 公司的分类一.

2、大陆法系国家中通常规定五种公司类型:1.无限责任公司 2.两合公司 3.股份有限公司 4.股份两合公司 5.有限责任公司二.英美法按股东对象不同和股票能否转让为标准分为:1.封闭式公司 是指根据公司章程的规定，全部股份由设立公司的股东持有，股份转让受到严格限制，不能在证券市场上自由转让的公司。2.开放式公司是指可以按照法定的程序公开招股，股东人数无法限定且股份可以在证券市场上自由转让的公司 三、学理上关于公司的分类1.人合公司 2.资合公司 3.人合兼资合公司四.我国公司的种类(一)按公司是否以发行股份的方式筹资为标准而将公司分为股份有限公司和有限责任公司1.股份有限公司是指公司全部资本划分为

3、等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。其特征为：第一，股份有限公司的股东承担有限责任。第二，股份有限公司的资本划分为等额股份，股票可以向社会公开发行、自由转让。第三，股份有限公司是典型的资合公司。第四，股份有限公司的设立条件严格，设立程序复杂第五，公司的管理机关比较完备2.有限责任公司有限责任公司,股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对债务承担责任的企业法人。其特征为：1.有限责任公司的股东承担有限责任。2.有限责任公司的资本不划分为等额股份，不能公开发行并自由转让股票。3.有限责任公司的股东人数有较严格的限制。4.有限责

4、任公司的设立条件和设立程序比较简单。5.有限责任公司的内部组织机构设置比较灵活。(二)按公司股票是否上市流通为标准，可将公司分为上市公司和非上市公司。 (三)按公司与公司之间的控制与依附关系为标准，可将公司分为母公司和子公司。子公司是指虽受母公司实际控制，但具有独立的法人人格，在工商部门领取企业法人营业执照，有自己的公司名称和章程，以自己名义开展经营活动。 (四)根据公司的内部管辖系统为标准，可以将公司分为本(总)公司或分公司(公司的分支机构)。1.法律人格 不具有独立的法人人格，虽有公司字样但并非真正意义上的公司。2.诉讼权利能力 分公司虽不具独立法律地位，但依民事诉讼法第49条和民诉意见第

5、40条的规定依法设立的分公司可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格。3.分公司的缔约能力 (五)按公司是否受除公司法外的其他特别法调整为标准，可将公司分为公司法上的公司和特别法上的公司(六)按公司的国籍为标准，可将公司分为本国公司和外国公司。三、公司的历史延革（一）公司萌芽于欧洲中世纪.1.在意大利及地中海沿岸的商业城市中出现的从独资经营中演变而来的家族经营共同体是无限责任公司的原始形态.2.意大利及地中海沿岸的商业城市出现了以海运企业为主的康孟达组织是两合公司和隐名合伙的前身按照康孟达商事契约,航海者贩卖货物于海外,发生亏损,航海者负无限责任,资本的提供者仅在出资额度范围内承担有限责任.3.

6、中世纪欧洲存在着具有法人地位的实体.这些实体经皇家颁布特许状或政府特别准许设立,具有独立的法人资格.最初设立的具有法人地位的实体是非经营性,后来一些贸易团体逐渐被特许设立,尤其是从事海外开发和国家特别赞助的经营团体.商人可以自由入股参加,按照入股份额分配利润.在十六世纪时,英国的这种经济团体的投资人已经具有某些共同免责的特征，发展为特许设立的公司.4.中世纪出现的同业行会对后来公司的产生也有一定影响.同业行会的主要任务是保护商人利益,并兼有某些共同经营的职能.例如当时的银行家行会,被特许在征服的殖民地经营商业,各银行家按照贷款数额比例分享利润,以贷款数额为限承担亏损.这种有限责任发展成为公司的

7、主要责任形式.二.公司的产生(一)最早出现的公司形式是无限公司(二)其后出现的公司形式是两合公司(三)十七世纪初出现的股份有限公司在公司制度发展史上完成了质的飞越,意义深远.例如:1600年成立的英国东印度公司特点鲜明:1.以英王颁发特许状的形式设立2.具备独立法人地位并反映在公司章程中3.开设时总资本68372英磅,被平均分为若干股.成立时股东198名.4.实行有限责任制.(四).为规避股份有限公司设立程序的严格,股份两合公司出现,但没有得到发展.三.发展十九世纪中叶后股份有限公司制度进入黄金时代.西方国家公司制度的发展表现为如下特点:1.以个人作为投资人向以法人作为投资人转化2.公司的经营

8、范围不断拓展,出现了专门以投资于有价证券为设立目的的投资公司3.股份有限公司以外的其他有限责任形式的公司应运而生.十九世纪末,有限责任公司首先在德国产生,很快在欧美普遍推行,并影响到世界各地.4.1925年11月5日列支敦士登率先核准设立一人有限责任公司和一人股份有限公司.在之后的八十余年间,世界各国和地区均经历了由认识排斥默许到正式立法接受的历程.四.公司制度在中国公司制度是从西方国家引进的一种企业组织形式.1.在我国最早出现的公司是在清朝末年洋务运动时成立的诸如招商局类的企业,其时名为局,但其组织形式确为现代公司.从清末到新中国成立我国公司发展缓慢。2.新中国成立后,我国公司制度的发展沿苏

9、联模式运行.私营企业的公司先被改造成公司合营企业，社会主义改造完成后,公司形式不存在.3.1979年改革开放后公司制度在我国得到长足发展. 1.2公司法概述 一.我国公司法的产生与完善1.1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过2.根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议关于修改中华人民共和国公司法的决定第一次修正3.根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改中华人民共和国公司法的决定第二次修正4.2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订通过，修订后的中华人民共和国公司法自

10、2006年1月1日起施行。 1.2006年3月27日最高人民法院审判委员会第1382次会议通过 最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（一） ，共六条；2.2008年5月5日最高人民法院审判委员会第1447次会议 通过最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二），共二十四条；3.2010年12月6日由最高人民法院审判委员会第1504次会议通过最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三） ，自2011年2月16日施行。 二.公司法的调整对象1.公司设立阶段的内外关系 2.公司存续阶段的关系 3.公司在解释清算阶段的法律关系公司设立概述一.公司设立的

11、概念 公司设立是指公司发起人为达到成立公司的目的而依法所实施的一系列法律行为的总称。这一系列法律行为通常始于公司发起人的发起，终于公司登记成立。其内容包括：签订发起人协议、制定公司章程、筹备具体的生产经营条件、发起人和认股人缴纳出资、申请设立登记等。公司设立与公司的成立既有联系又有区别.二公司设立的原则的历史沿革(1)自由设立主义原则。此原则又称放任主义设立原则，意指政府或法律对公司的设立不加任何限制，公司是否设立、如何设立等，完全由设立人自行决定。 (2)特许主义原则。该原则是指设立公司须经国家元首或议会以颁布特许令或通过特别法令的形式予以许可方可为之。 (3)核准主义原则。该原则是指设立公

12、司除应具备法律规定的条件外，还须经过政府主管机关的审核批准。 (4)准则主义原则。又称登记主义原则。该原则是指，设立公司无须经政府审核，只需符合法律规定的各项条件，设立人即可直接登记成立公司。 三.我国公司设立原则 1.现行公司法颁布之前各类企业的设立奉行核准主义原则。 2.现行公司法采取了准则主义和核准主义相结合的设立原则.我国公司法第六条规定:(1)设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。(2)法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应

13、当在公司登记前依法办理批准手续。四.公司的设立方式1. 发起设立 2.募集设立 设立的条件参考23 77条公司的发起人一.发起人在我国的基本构成要件1.认购一定数量的股份 2.承担公司的筹办事务我国的相关规定:(1).第24条:有限责任公司由五十个以下股东出资设立。(2).第79条:设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 三.发起人的权利 1.设立方式的选择权2.出资方式的选择权3.设立报酬的请求权4.设立费用偿还权5.优先认股权四.发起人的义务 1.依法承担公司筹办事务的义务2.依法履行认缴出资的义务五.发起人的责任(一)公司成立后民事责

14、任1.违约责任 第84条规定:以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。2.资本充实责任 我国公司法第94条规定:(1).股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。(2).股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。3.损害赔偿责

15、任 95(3).在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。(二)公司不能成立承担的民事责任95(1):公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；95(2).公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；三)行政责任1.200.公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。2.201.公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚

16、款公司章程公司章程是由全体发起人或全体股东依法共同制定,规范公司组织与行为,调整公司与股东之间,公司与管理者之间,股东与股东之间的活动准则,是公司纲领性文件.一.公司章程与合同（契约）1.效力范围不同2.公开程度不同3.国家法律干预的程度不同4.生效时间不同（1）公司成立时生效（2）全体股东或经创立大会通过时生效（3）区别章程内容的效力对象差别确定章程生效的时间二.公司章程的制定(一)制定主体(二)表现形式(三)记载内容1.关于公司的基本信息2.关于公司股东的基本信息3.公司组织机构的产生与运行方式4.有关公司其他重要事项的处理规则 参考25 82条三.公司章程的作用(一)对内作用 1.确立公

17、司的存续目标2.确立公司内部的管理体制及运行方式3.公平保护各有关主体权益(二)公司章程对外起到公示作用 (四).公司章程修改（变更）1.有限责任公司股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2.股份有限公司股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过公司的名称一.公司名称的构成 公司名称通常应由以下几部分依次构成：(1)公

18、司所在地行政区域名称(行政法规允许的例外情况除外)；(2)字号；(3)行业或者经营特点；(4)组织形式。二.公司名称的使用与权利保护 (1)一个合格的公司名称，必须经过登记.(2)原则上公司只准使用一个名称(3)公司对其合法登记的公司名称享有专用权三.公司名称的记载（一）禁止在公司名称中出现的内容和文字 二.限制在公司名称中出现的内容和文字公司住所一.公司住所的确定标准1.公司管理机构所在地2.公司的实际经营场所3.按公司章程的规定确定的住所二.确定公司住所的意义在于1. 便于确定诉讼管辖。2. 便于确定行政管辖。3. 便于确定法律的适用公司资本制度概述一.公司资本及相关概念 (一)公司资本的

19、概念 又称股本，是指公司章程确定并在公司登记机关登记的由股东出资构成的公司法人财产总额。(二)相关概念1.公司资产 是指可供公司支配的公司全部财产。它既包括由股东出资构成的公司自有财产公司资本，也包括公司对外发行的债券、向银行贷款等形成的公司负债及其他股东权益。2.公司净资产是指公司全部资产减去全部负债后的净额。3. 注册资本 4.实缴(收)资本 二.公司资本制度的概念从语义而言,公司资本制度是指有关公司资本的一系列制度的总称.从法律实务而言,应当是法律对公司资本构成的总结,可以将其表述为国家对公司资本的构成、缴付、数额、变动、股利分配等问题的规定所组成的规则体系.具体包括:出资形式制度、最低

20、注册资本额制度、出资缴纳制度、资本变动制度、出资转让制度、股利分配制度等构成的一个制度整体三.公司资本制度的基本模式(一)法定资本制:盛行于大陆法系国家,又称确定资本制. 是指在公司设立时,必须在公司章程中明确记载公司的资本总额,并须由股东全部认足的一种资本制度. 存在严格法定资本制和宽松法定资本制之分.1.资本确定原则2.资本维持原则3.资本不变原则评价:1.公司设立难度增加;2.容易造成资金闲置;3.增资程序复杂,易失商机.二 .授权资本制:英美法系创立并采用的资本制度. 是指公司在设立时将公司资本总额记载于公司章程,但并不要求股东全部认足,未认购部分,由董事会在公司成立后根据业务需要随时

21、发行新股进行募集的一种公司资本制度.评价:1.容易造成公司滥设;2.对债权人保护不利三.折中资本制(1).日本的折中授权资本制 公司设立时,章程中应明确记载公司的资本总额,股东只需认足第一次发行的资本,公司即可成立.但公司第一次发行的资本不得低于资本总额的一定比例;未认足部分,授权董事会随时发行新股募集. 例:公司设立之际发行的股份总数不得低于公司股份总数的1/4.2).德国的许可资本制 又称认许资本制,是指公司设立时,章程中应明确记载公司的资本总额,并由股东全部认足,公司方可成立;但公司章程可以授权董事会于公司成立后应定年限内,在授权时公司资本额的一定比例范围内,发行新股,增加资本,而无须股

22、东会决议. 例:公司章程可以授权董事会于公司成立后5年内,在授权时公司资本额之半数范围内,只需经监事会同意,即可发行新股,增加资本.我国公司资本制度之出资缴付一.出资缴付制度 区分公司类型、设立方式和行业实行差别出资缴付制度.例1:26有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 59一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额例2. 81.股份有限公司采取发起设立方

23、式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。例3. B73.设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币二亿元。 保险公司注册资本最低限额必须为实缴货币资本。 Z127证券公司的注册资本应当为实缴资本. SY13设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低

24、限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本.二.最低注册资本额制度 区分公司类型和行业分设不同最低资本额.例1.26.2有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 59.1一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。 81.3股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定三.出资方式制度(一).出资适格性的理论探索 出资适格性是指股东用于向公司出资的财产应当具备的条件和资格. 1.瑞士学者的概括 (1)确定性(2)价值的现存性(3)价值评估的可

25、能性(4)有益性(5)可独立转让性2.日本 (1)具有贷借对照表的能力:即在贷借对照表中能作为资产而记入资产项下;(2)该财产是现实存在的;(3)可以转让的;(4)具备评介的可能性.3.我国理论(1).有益性:a有益性的认定具有主观性,不同的主体对有益性的判断不同.其判断取决于判断者的立场和判断能力.b有益性应是基于公司未来生产需要而确定的;应与公司设立登记时的经营范围和可预见的公司经营需要相适应.c有益性对于公司经营的作用只是可能性而非必然性,不能以公司设立后的经营实效否定当时的有益性.d有益性决定了出资现物必须是有经济价值的财产,任何不具有经济价值的财产构成公司营运的资本必然是不利公司利益

26、的.e有益性是一个历史范畴,在不同的经济技术背景下,内涵不同.在有益性的判断上应根据时代的要求,保持开放的标准,以不断吸取因经济形态的变化而出现的有益于公司经营的各种财产和资源.2).可支配性: 用于出资的现物可以由公司支配,产生的利益有公司享有.(3).债权人保护的可能性:即用于出资的物能为债权人提供有效的保护,股东出资的物应能满足债权人的清偿要求.如果该物具有可转让性,通过拍卖等形式可以转变为现金或者转移给债权人所有,则可以作为出资.二)出资方式制度 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出

27、资的财产除外。1.货币 27.全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 .2.实物 主要指建筑物厂房和机器设备等有形资产 立法未对实物适格性作出规定.有学者认为应具备:1.经济上的有用性2.法律权属上的无争议性:应为出资人所有并可依法处置3.知识产权 包括著作权、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权. 和4.土地使用权 股东以土地使用权作价向出资公司出资而使公司获得土地使用权.三).股权出资 股权出资是指投资人依据法律、出资协议或公司章程的规定，用自己在其他公司的投资权益出资，设立新公司或扩充被投资公司资本的行为。股权出资一定意义上是一种股权转让行为，是出资

28、人将其在其他公司的股东权益转让给新设公司或被投资公司，使其成为新设公司或被投资公司法人财产的一部分，但这种转让取得的对价不是现金或其他实物，而是新设公司或被投资公司的股权。 1.出资适格问题(1)从法理角度来看，股权是股东基于其身份和地位而享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利.根据股东行使权利的目的不同,包括自益权与共益权.2)从会计角度看，长期股权投资作为一项长期资产，由投资人拥有并且预计会给企业带来经济利益，这项资产既然可以单独转让，因而可以作为出资。弊端 1.股权价值不稳定2.可能出现投资资本虚增2.股权出资的法律与实践各国不同的立法态度：(1)明文禁止(2)部分允许(3)不

29、作具体规定我国目前关于公司出资方式的立法方式，为股权出资提供了空间。四.资本变动制度(一).公司注册资本的增加:公司依法增加注册资本的行为.1.38:股东会对公司增加注册资本作出决议 2.44:股东会会议作出增加注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。3.67:国有独资公司增加或者减少注册资本必须由国有资产监督管理机构决定 4.180:公司增加注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 股份有限公司(上市公司)还须满足Z13:(二)公司注册资本的减少1.减少注册资本的种类(1)实质意义的减资(2)名义上的减资2.关于减资的法定事由 例:(1)法国公司法:当股份有限公司的净资

30、产少于其注册资本总额的一半以上时,该公司必须减资.(2)西班牙公司法:当公司累计亏损额持续两年以上达股本总额的1/3以上时,该公司必须减资.此时,债权人无权反对公司减资.3.我国立法的相关规定(1)47:董事会拟定方案(2)38:股东会对公司减少注册资本作出决议 股东会会议作出减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过(3)178公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减

31、资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 (4)180公司减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。五.利润分配制度 广义上的公司利润分配是指公司将其经营所得依法进行分割的整个过程,包括纳税弥补亏损提取法定公积金向股东支付股利等内容.狭义的公司利润分配仅指向股东支付股利.(一)公司向股东分配股利时,应遵循下列规则:1.非有盈余不得分配公司当年无盈利时,原则上不得分配,除非法定原因出现;公司当年有盈利时,需要考察公司是否存在历年遗留的亏损2.按照法定顺序分配3.同股同权，同股同利(二)分配形式1.现金2.股票3.财产4.负债六.其他体现资本维持原则的制度(一).出资填补制度1.对作为有限责

32、任公司出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定2.有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。3.股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。 股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。(二)股东不得抽回出资制度 公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司

33、登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。(三)回购自身股份受严格限制制度 143公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 1.减少公司注册资本； 2.与持有本公司股份的其他公司合并； 3.将股份奖励给本公司职工； 4.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。(四).公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的 (五).禁止股票贴水发行制度 股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。 (六).建立公积金制度1.公积金的定义和作用 公积金，是指依照法律、公司章程或股东大会决议而从公司营业利润或其他收入中提

34、取的一种储备金。其性质与资本性质相同，故不少学者称其为附加资本公积金可以用来弥补亏损; 扩大公司生产经营; 增加资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。 2.公积金的种类及来源(1)以是否依法律规定强制提取为标准，可把公积金分为法定公积金和任意公积金。(2)以公积金的来源为标准，可把公积金分为盈余公积金和资本公积金。3.我国公积金制度的规范(1)公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 (2)公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

35、(3)公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 七)转投资制度 15公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。股份与公司债股份与股票一. 股份的定义与特点 股份是均分股份有限公司资本的最小单位.具有:1.金额性2.平等性3.不可分4.可转让二.股票 股份的表现形式是股票，股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。 特征： (1)股票是一种有价证券(2)股票是一种要式证券(3)股票是一种永久性证券股票应当载明下列主要事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）股票种类、票面金额及

36、代表的股份数；（四）股票的编号。股票由法定代表人签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。 三.股份的种类(一)按股份所代表的股东权的内容的不同，可将股份分为普通股和特别股(二)依股东姓名是否记载于股票上为标准,可将股份分为记名股与无记名股(三)依股份是否以金额表示为标准，可将股份分为额面股(也称金额股)和无额面股(亦称比例股或分数股)(四)依持股主体的不同为标准，可将股份分为国有股、法人股、个人股及外资股(五)依是否以人民币认购和交易为标准，可将股份分为人民币股和人民币特别股四.股份的发行(一)发行方式1.依发行对象不同，可分为公开发行(公募)和非公开发行(私募)。有下列情形之一

37、的，为公开发行：（1）向不特定对象发行证券的；（2）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（3）法律、行政法规规定的其他发行行为. 2.依发行目的不同，可分为设立发行和增资发行 3.依发行价格与票面价格关系的不同，可分为平价发行、溢价发行和折价发行 4.依发行是否借助证券发行中介机构，可分为直接发行和间接发行 (二)发行条件1.设立发行设立股份有限公司公开发行股票，应当符合中华人民共和国公司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：1）公司章程；（2）发起人协议；（3）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证

38、明；（4）招股说明书；（5）代收股款银行的名称及地址；（6）承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件 二)公开发行新股的条件（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。需要注意:上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准.参考37 38条非公开发行股份中应注意的问题 一、定

39、价基准日的确定确定定价基准日三个时点：1.董事会决议公告日2.股东大会决议公告日3.发行期首日（发出邀请函日）并按照认购对象的不同，确定定价基准日的选择。二、非公开发行方案的通过五.股票上市(一)应当符合下列条件：1.股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；2.公司股本总额不少于人民币三千万元；3.公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；4.公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。(二)上市的意义 证券上市是指发行人发行的证券，依

40、法定条件和程序在证券交易所或其他法定交易市场上公开挂牌交易的法律行为.1. 它使证券的流通成为可能，市场的作用可以得到广泛充分的发挥；2. 扩大了公司的影响，一方面对公司品牌有宣传作用,另一方面为公司的进一步融资提供了更多的机会；3. 使投资者的投资可得到及时的变现，同时为投资者避险提供了条件；4. 使公司置于公众的监督之下，有利于规范公司的行为，提高公司的素质。公司债一.公司债的概念（一）本法所称公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。1.公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务； 2.公司债券是一种要式有价证券； 3.公司债券是有一定的还本付息期限的有价证

41、券(二)公司债与公司其他一般借贷之债的区别1.债权主体不同 2.债权凭证不同3.债权债务关系形成及处理的法律依据不同。 (三)公司债与公司股份的区别1.主体的法律地位不同 2.权利内容不同3.获得权利的对价形式不同4.发行时间上的差异 二、通过发行公司债筹资的利弊（一）优势1、从公司的角度分析2、从公司原股东地位分析3、从公司债权人角度分析（二）弊端1、资金使用用途的限制2、还本付息的压力三.公司债的种类(一)记名公司债与不记名公司债 依公司债券上是否记载持券人的姓名或名称，可把公司债分为记名公司债和不记名公司债。 凡公司债券上记载持券人姓名或名称的为记名公司债；反之，则是不记名公司债。(二)

42、担保公司债与无担保公司债 依公司债券有无担保为标准，可把公司债分为担保公司债和无担保公司债(三)依公司债券能否转换为公司股票为标准，可把公司债分为可转换公司债与非转换公司债四.公司债的发行条件（一） 普通公司债 公开发行公司债券，应当符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；（3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平；（6）国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不

43、得用于弥补亏损和非生产性支出。公司申请公司债券上市交易，应当符合下列条件：（一）公司债券的期限为一年以上；（二）公司债券实际发行额不少于人民币五千万元；（三）公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。(二)可转换公司债券其他规范(一)期限 可转换公司债券的期限最短为一年，最长为六年。 (二)面值与利率 可转换公司债券每张面值一百元。可转换公司债券的利率由发行公司与主承销商协商确定，但必须符合国家的有关规定. (三)担保：1.公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币十五亿元的公司除外。2.提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券的本金及利息、违约金、

44、损害赔偿金和实现债权的费用。3.担保方式(1)以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。(2)设定抵押或质押的，抵押或质押财产的估值应不低于担保金额。估值应经有资格的资产评估机构评估。四)转股期限：可转换公司债券自发行结束之日起六个月后方可转换为公司股票，转股期限由公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况确定. 债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权，并于转股的次日成为发行公司的股东。 五) 转股价格与修正1.是指募集说明书事先约定的可转换公司债券转换为每股

45、股份所支付的价格 .应不低于募集说明书公告日前二十个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价.2.募集说明书应当约定转股价格调整的原则及方式。发行可转换公司债券后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份变动的，应当同时调整转股价格。(六)赎回与回售条款 募集说明书可以约定赎回条款，规定上市公司可按事先约定的条件和价格赎回尚未转股的可转换公司债券 .募集说明书可以约定回售条款，规定债券持有人可按事先约定的条件和价格将所持债券回售给上市公司。募集说明书应当约定，上市公司改变公告的募集资金用途的，赋予债券持有人一次回售的权利。一.公司经营业绩与转换价格公司的经营业绩是最本质的影响

46、可转债价值的因素.发行可转换公司债券时所制定的转换价格即体现了公司经营业绩，也代表了可转债的投资价值。转换价格一般是同股票价格相比较而制定出来的，因此应考虑股票价格整个股票市场中是否真实的、合理地反映了公司的投资价值。因此，投资人在投资决策时要正确地分析溢价水平是否代表了股票价格的中长期趋势，是否包含了投资偏好甚至过度的人为操纵陷阱，是否反映了公司经营成果和投资价值，从而制定出正确的投资决策 二. 市场的利率水平 市场的平均利率水平同可转换公司债券的投资价值成反比。市场平均利率越高，对投资人而言意味着投资可转换债券的收益降低；市场利率水平降低，可转换公司债券的投资价值则提高。 三.票面利率 票

47、面利率是可转换公司债券投资价值的保底价值指标. 四.债券期限可转换公司债券的期限也是决定债券的投资价值的因素。期限越长，则其票面利率也应越高，期限越短，其票面利率也越低。可转换债券的期限越长，获得转换的机会以及股票增长的机会也越大，投资的价值越好，但假设长时期达不到转换的条件，由于长时期只分享很低的利息率，即使转换了，其平均回报率也会因时间摊薄了。 期限是可转换公司债券投资价值的一项指标，其重要性没有市场利率和公司的经营业绩等强。 五. 股票的波动性 可转换公司债券所对应的股票的波动性是提高可转换公司债券投资价值的一个决定性的因素.价格波动大，其股票价格同转换价格就必然存在一个较大的区别，也就是，转换的投资价值较大，因为，波动性大，转换的机会就多