试论公司治理结构存在的问题及完善概要(共12页).doc

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1、精选优质文档-倾情为你奉上试论公司治理结构存在的问题及完善陈国平(中共慈溪市委党校 , 浙江 慈溪 【摘要】 完善公司治理结构是提高企业运作和发展的质量的必然要求 , 也是当今世界企业发展的共识 , 对国有企业成功改制也有很大的作用。文章对我国公司治理结构中仍存在着一些问题进行分析 , 指出了完善我国公司治理结构的新思路。【关键词】 公司治理结构 ; 存在问题 ; 完善 【中图分类号】 F270【文献标识码】 A【文章编号】 1672-8777(2006 04-0067-032006年第 4期 (总第 25期 市 场 论 坛MARKET FORUMNo.4,2006(CumulativelyN

2、o.25【收稿日期】 2006-03-13【作者简介】 陈国平 (1971-, 男 , 浙江慈溪人 , 供职于中共浙江省慈溪市委党校 , 中共中央党校在职研究生 , 研究方向 :经济管理。随着改革实践的纵深发展和思想认识的不断深化 , 社会 主义市场经济体制已成为我国的必然选择。作为社会主义市 场经济主要微观基础的企业 , 必须建立规范有效的公司治理 结构 , 因为它直接决定了公司运作效率的高低。 我国 公司法 规定 , 公司治理结构由股东会、 董事会 (包括经理 、 监事会三 个机构组成 , 并明确规定了各自的职责 , 但实际操作起来并不 理想。 特别是一些由原国有企业改制而来的公司制企业

3、, 由于 各种主客观原因 , 在公司治理结构方面存在一些急待解决的 问题 , 必须加以完善。一、 完善公司治理结构是企业发展的必然要求(一 良好的公司治理结构决定着企业运作和发展的质量 良好的公司治理结构不仅有利于减少公司代理成本 , 加 强公司在全球化时代的竞争能力 , 改进公司绩效 , 也有利于在 更大范围内优化资源配置。 从世界范围来看 , 公司治理结构已 成为全球关注的热点问题。 世界银行行长吉姆 沃尔芬森曾经 指出:“ 对世界经济而言 , 完善的公司治理结构将像健全的国 家治理一样至关重要。” 良好的公司治理结构是企业融资、 吸 引国际国内资本所必需的。 坚守良好的公司治理准则 ,

4、也能够 增强国内外投资者对投资该公司的信心 , 从而降低融资成本 , 最终能够吸引更稳定的资金来源。(二 完善公司治理结构是当今世界各国企业发展的共识 目前我国大多数企业不太重视公司治理结构 , 由于没有 股权限制 , 在决策机制上就有这样的缺陷 老总一个人说 了算 , 国有企业的一股独大也会有这样的现象。 这种现象与当 今世界公司治理结构发展趋势是背道而驰的。 一方面 , 由于国 际上机构投资者力量的壮大 , 手中控制了大量的资金 , 如英国 国家退休金协会 , 美国加州公职人员退休基金协会等。 他们在 公司治理中会对公司施加压力 , 要求管理层按股东的期望来 管理公司。另一方面 , 亚洲金

5、融危机的爆发 , 也唤醒了人们对 亚洲公司治理的重新认识。 因此 , 完善公司治理结构是当今世 界各国企业发展的必然趋势。(三 建立有效的公司治理结构是我国企业改制成功的关 键在社会主义市场经济体制条件下 , 面对市场经济优胜劣 汰的客观规律 , 国有企业的现状不容乐观。一些国有企业 “ 人 人有份 , 人人不问” , 国有资产流失严重 , 亏损面不断扩大 , 出现 “ 老国 (国有企业 不如老乡 (乡镇企业 , 老乡不如老三 (三 资企业 ” 的局面。这种局面不改变 , 国有经济难以持续有效发 展。 切实扭转国企效率低下的局面刻不容缓。 经济学家道格拉 斯 C 诺斯曾经指出 :“ 一个有效率

6、的经济组织是经济增长的 关键” 。而要保持经济组织的效率就需要明确产权并在制度上 作出调整 , 建立规范有效的公司治理结构 , 这也是企业能否成 功改制的关键所在。二、 我国公司治理结构中存在的问题亟待解决由于我国的经济改革是从高度集权的计划经济开 始 , 国 内统一、 开放、 竞争、 有序的市场体系非短期所形成 , 产品市场 条块分割 , 资本市场刚刚起步 , 经理市场根本不存在 , 市场机 制作用的范围和力度有限。从实践看 , 公司治理结构尚存在诸 多问题 :(一 股东大会 “虚设”股东大会是公司的最高权力机构 , 它对公司的一切重大 事项有最终决定权。但从目前的实际情况看 , 不少公司股

7、东大 会的实际职权非常有限 , 有的甚至形同虚设。主要表现是 :1. 职权受到限制。有的公司章程违背公司法的有关规定 , 对股东大会的职权加以了某些限制 , 职权被大大削弱 , 甚 至处于一种被驾空的地位。2. 运作机制不规范。有的上市公司对参加股东大会的股东资格加以严格限制 , 规定只有持有多少股份的人才有资格 出席股东大会 , 或者规定只召开股东代表大会 , 无形中把许多 股东的合法权益剥夺了。3. 职权的行使受到刁难。如有的股份公司故意不按公司章程规定来定期召开股东大会 ; 还有的公司千方百计阻挠股 东与会 , 从而达到逃避股东大会有效监督的目的。(二 董事会 “不懂事”目前 , 作为公

8、司常设决策机构的董事会作用的发挥还有 不少缺陷 , 与规范的公司治理结构对董事会的要求很不适应。 “ 董事会不懂事” 现象主要表现在 :1. 董事会议流于形式。一些属于董事会职能范围内的重大议题没有经过董事会议 , 甚至有些董事会往往在开会前做 “ 工作” , 先与少数人 “ 通气” 交换意见 , 甚至在寻求到统一意见 再开会 , 使董事会议流于形式。2. 董事会的选举、任免机制不规范。董事会的产生不以 67-为股东谋利益的能力和贡献的大小等标准来挑选 , 而是根据 代表性、 资历、 地位来确定的。一些国有公司的董事长甚至总 经理都是直接任命的 , 并不是股东大会选举产生的。3. 董事的角色意

9、识尚未转换。 现在不少董事的官员意识 太浓 , 企业家意识太淡 , 心里装的不是股东 , 而是上级 , 是官员 型的管理者 , 而不是企业家型的决策者。4. 董事的知识素养有待提高。 不少董事对公司运作机制 知之甚少 , 对市场经济茫然不知所从 , 缺乏洞察市场、 从事公 司决策与管理的知识与经验 , 难以正确有效地履行董事职责。 (三 独立董事 “不独立”独立董事的特殊性在于其独立性 , 丧失了独立性 , 也就失 去了存在价值 , 因此必须尽一切可能保证独立董事的独立性。 1. 监管部门和公司思想不统一。 引入独立董事制度的主 要目的是为了确保公司的健康发展 , 而这正是监管部门和公 司本身

10、所共同追求的目标。 但现实情况是 , 中国证监会力推独 立董事制度 , 公司本身却不积极甚至变通应付 , 以为设立独立 董事束缚了公司手脚。2. 大小股东立场不一致。公司大都为大股东所掌控 , 由 于传统的非市场经济思想的影响 , 大股东常常将公司视为自 己的分支机构 , 这势必忽略甚至侵犯其他股东尤其是中小股 东的利益。 而独立董事主要是基于保护中小股东利益设立的 , 由于所代表的利益不同 , 大股东与独立董事之间必然存在矛 盾和冲突。于是 , 大股东凭借其优势地位 , 或者尽一切可能地 排斥独立董事 , 限制其作用的发挥 , 或者推荐、 扶持对自己友 好的独立董事 , 使之不反对或支持自己

11、的观点和利益。(四 监事会 “不监事”一些公司的监督机制不健全 , 监事会有名无实 , 没有充分 发挥监督作用。这主要表现在 :1. 监督机构不健全。如有的公司没有监事会 , 既使有也 只是装点公司门面的一种摆设 , 还有些公司监事会的组成不 符合法定要求 , 没有职工代表 , 只有大股东的代表。2. 缺乏独立性和权威性。 由于监事会本身的监督职权有 限 , 不足以对董事会及经理层形成有效的监督。 公司法规定董 事会与监事会平等制约 , 但实际情况是监事会往往比董事会 低 , 监事会对董事会、 经理人员的行为往往无可奈何。3. 监事的整体素质不高。 作为公司的监事 , 懂法、 懂财务 是公司对

12、他起码的要求。 但目前一些公司的监事不仅是法盲 , 连财务报表也看不懂 , 多数时间是在看报纸 , 这样的监事如何 能 “ 监事” ?(五 新老机构 “关系不顺”“ 新三会” 即股东会、 董事会、 监事会 , 是 公司法 规定的 公司治理结构的主体构架 , 职能明确、 相互制衡的 “ 新三会” 是 现代公司制度的基本原则和优越性的具体体现。 “ 老三会” 即 职代会、 党委会、 工会 , 是我国社会主义传统企业制度的重要 原则和特征之一 , 又是我国政治制度在国民经济基层单位的 延伸和表现。“ 新三会” 是为了保证公司运作效率 , 实现出资者 利益最大化而作出的制度安排 ; 而 “ 老三会”

13、是社会政治团体 的产物 , 反映和代表的是党和工人群众的利益。 这种目标的差 异要求制度上创新 , 以找到 “ 老三会” 顺利过渡到 “ 新三会” 的 正确途径。三、 积极探索完善我国公司治理结构的新思路 我国公司治理结构的现存问题是转轨过程中制度间不相 适应的产物 , 必须采取措施完善我国公司治理结构。(一 采取各种措施确保经营者自主地行使经营权在赋予企业法人代表以直接对外投资的股东代表权前提 下 , 鼓励企业之间按照经济上的内在联系相互参股。一方面 , 可以使企业之间形成稳定的交易关系 ; 另一方面 , 这些企业的 经营者在被持股公司以大股东或董事会成员的身份出现 , 即 在公司内部形成一

14、个经营者集团 , 再由这一集团按特定的经 营能力标准经过民主程序推选出经营者。这样使原有政府部 门直接干预的渠道被堵塞 , 政企分开有了现实的较为宽松的 环境。而选出的是确有能力的经营者 , 为实现决策的科学化、 民主化和保证决策的质量方面准备了素质基础 , 万一企业经 营过程出现暂时的困难也容易找到可行的对策。只要具备对 经营者进行有效监控的制度 , 其经营决策就能得到较好的实 施。(二 强化债权人的 “相机性控制” , 发挥银行的作用所谓 “ 相机性控制” , 就是当企业有偿债能力时 , 股东是企 业的所有者 , 拥有企业的剩余索取权和剩余控制权 , 而债权人 则只是合同收益的要求者 ;

15、相反 , 当企业偿债能力不足或违反 债务合约时 , 由于有关法律的保护 , 债权人就应参与这两种权 力的分配。与股东控制相比 , 债权人控制 , 尤其是银行控制更 具优势 :1. 银行对企业财务状况和盈亏等方面信息的掌握比股 东更多、 更准确 ;2. 银行利用其对企业信息掌握更多、 更准确的优 势 , 能 以较低的成本有效地控制内部人 ;3. 当企业无力偿还债务时 , 由于破产机制的作用 , 企 业 的剩余索取权和剩余控制权便由股东转移给银行 , 从而由银 行对企业及其经营者实施控制。重视债权人尤其是银行对公 司的治理作用 , 有利于提高公司治理结构的效率。(三 完善国有资本进入企业的方式和管

16、理体制目前国有资本进入上市公司均采用股权投资的方 式 , 应 将上市公司中的国有资本部分地转为债权 , 节约监督成本 , 提 高上市公司治理结构的效率 , 保证国有资本金安全与增值。可 以从下方面着手 :1. 实现政府双重职能的分离 , 使国有资产管理部门真正 成为国有资产行政管理的专职机构 , 成为国有股的所有者代 表。2. 将国有股权授予自主经营、 自负盈亏的投资机构等国 有股持有单位。同时应该通过签订和硬化契约来强化对国有 股持有单位的激励与监督。3. 国有股持有单位应选择合格的国有股权代表 , 派驻到 被投资的公司。同时应通过建立董事考评制度和监事职责制 度来强化对国有股权代表的激励与

17、约束。(四 在明晰产权关系的基础上 , 建立多元化的投资主体 体系1. 组建若干自主经营、 自负盈亏的国有资产经营公司或 国有控股公司 , 使它们真正成为国家股的主体 , 代表国家行使 所有者职能 , 对国有控股上市公司实施控制与管理 ;2. 大力发展 “ 关系型投资” 的机构投资者 , 提高公司的治 理效率 , 弱化和抵制行政部门对公司生产经营活动的干扰 ; 3. 充分发挥资产管理公司在债转股公司治理结构中的 积极作用 ;4. 通过采取股票奖励、 递延股票报酬计划、 股票期权、 业 绩股份、 虚拟股票等持股型报酬形式 , 使公司的人力资本在公 司的股权结构和收益分配中得以体现 , 从而建立起

18、有效的人 力 资 本 制 衡 机 制 。 (下 转 第 70页 68 -(上接第 68页 (五 完善经营者的报酬激励制度作为 “ 经济人” 的经营者 , 其动力来源于对自身利益最大 化的追求 , 当经营者认为报酬偏低时 , 经营才能必然不会得到 充分的发挥 , 相反会诱发侵犯所有者利益的行为 , 以求得心理 平衡和补偿。 国此为了有效解决对经营者的激励问题 , 可以将 经营者的报酬分为两大部分 :一是基本年薪 , 主要根据经营者 在过去几年的经营业绩来加以确定 ; 二是风险收入 , 包括年度 奖金和远期收入两个部分。 其中 , 年度奖金主要根据企业当年 经营状况确定 , 而远期收入则主要根据企

19、业未来经营状况确 定 , 并采用股票、 认股权等形式。这种报酬结构能把经营者的 报酬与企业的过去、 现在和将来经营状况较好地结合起来 , 促 使经营者从企业长远发展考虑 , 而不是采取短期化行为。 四、 结语总之 , 随着市场体系的不断培育 , 公司治理结构必然会逐 步完善 , 企业会不断地提高效率 , 在经济和社会发展中起到应 有的作用。【参考文献】1白津夫 , 等 . 国有企业改革的新视点 M. 中国城市出版 社 , 2001.2张忠军 . 经济法学 M. 中国城市出版社 , 2004.3徐 晓 松 . 国 企 公 司 制 改 革 中 的 体 制 问 题 N. 中 国 法 制 报 , 20

20、02-03-10.4鲁 桐 . 公 司 治 理 结 构 的 国 际 发 展 趋 势 N. 人 民 日 报 , 2004-09-23.5王保树 . 股份有限公司机关构造中的董事和董事会 M. 法律出版社 , 1994.(4 申请文件、 材料不齐全或者不符合法定形式的 , 应 当 当场或者在 5日内一次告知申请人需要补正的全部内容 ; 当 场告知时 , 应当将申请文件、 材料退回申请人 ; 属于 5日内告 知的 , 应当收取申请文件、 材料并出具收到申请文件、 材料的 凭据 , 逾期不告知的 , 自收到申请文件、 材料之日起即为受理。 (5 不属于公司登记范畴或者不属于本机关登 记 管 辖 范 围

21、的事项 , 应当即时决定不予受理 , 并告知申请人向有关行政 机关申请。公司登记机关对通过信函、 电报、 电传、 传真、 电子数据交 换和电子邮件等方式提出申请的 , 应当自收到申请文件、 材料 之日起 5日内作出是否受理的决定。2. 对决定予以受理的登记申请 , 应当注意分别情况在规 定的期限内作出是否准予登记的决定 :(1 对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的 , 应 当当场作出准予登记的决定。(2 对申请人通过信函方式提交的申请予以受理的 , 应当 自受理之日起 15日内作出准予登记的决定。(3 通过电报、 电传、 传真、 电子数据交换和电子邮件等方 式提交申请的 , 申请人应当自

22、收到 受理通知书 之日起 15日 内 , 提交与电报、 电传、 传真、 电子数据交换和电子邮件等内容 一致并符合法定形式的申请文件、 材料原件 ; 申请人到公司登 记机关提交申请文件、 材料原件的 , 应当当场作出准予登记的 决定 ; 申请人通过信函方式提交申请文件、 材料原件的 , 应当 自受理之日起 15日内作出准予登记的决定。(4 公司登记机关自发出 受理通知书 之日起 60日内 , 未收到申请文件、 材料原件 , 或者申请文件、 材料原件与公司 登记机关所受理的申请文件、 材料不一致的 , 应当作出不予登 记的决定。(5 公司登记机关需要对申请文件、 材料核实的 , 应当 自 受理之日

23、起 15日内作出是否准予登记的决定。(二 启动再受理程序应注意告知方式和内容公司登记机关启动再受理程序后 , 对申请文件、 材料不齐 权或者不符合法定形式的 , 应当场或者在五日内一次告知申 请人需要补正的全部内容。其中 , 属当场告知的 , 应当将申请 文件、 材料退回申请人 ; 属于 5日内告知的 , 应当收取申请文 件、 材料并出具收到申请文件、 材料的凭据。对不属于公司登 记范畴或者不属于本机关管辖范围的事项 , 应当及时决定不 予受理 , 并告知申请人向有关机关申请。作出不予受理的决 定 , 应当向申请人出具加盖本行政机关专用印章和注明日期 的 不予受理通知书 , 说明不予受理的理由

24、 , 并告知申请人享 有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利 , 对该书面通 知书还应依照 民事诉讼法 的相关规定 , 履行送达程序 , 送达 成立之日方为不予受理生效之日。(三 公司登记机关公告营业执照作废应注意证据收集 公司拒不缴回或者无法缴回营业执照是造成无法 换 照 、 无法缴销执照等证照管理难题的主要因素 , 公司登记管理条 例 规定公告营业执照作废的程序则较好地解决了这一问题。 公司登记管理条例 第条规定 :“ 公司登记机关依法作出变更 登记、 注销登记、 撤销变更登记决定 , 公司拒不缴回或者无法 缴回营业执照的 , 公司登记机关应公告营业执照作废” 。但从 实际工作来看 , 登记机关在作出公告前 , 应当注意采集公司拒 不缴回或者无法缴回营业执照的相关证据 , 否则所作出的公 告将难以经得起复议和司法的检验。(四 启动再受理程序应注意化解矛盾 , 防止激化启动再受理程序 , 对登记机关而言 , 一般都是在非正常情 况下做出的。作为登记机关应当明确自身职责 , 防止牵扯到公 司内部矛盾的漩涡中而难以自拔。同时也不要推诿扯皮 , 要敢 于面对矛盾 , 在可能的情况下 , 尽最大努力帮助公司化解内部 矛盾 , 必要时可动员公司矛盾各方诉诸法院 , 寻求司法途径解 决相关问题 , 打破公司僵局。70 -专心-专注-专业