上市公司章程风险解析(共8页).doc

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1、精选优质文档-倾情为你奉上 上市公司章程风险解析公司在上市的过程中往往存在着多方面的风险，文章通过对上市公司的章程风险进行分析，找到了上市公司章程风险的原因，并进一步解析了解决规避和解决这些风险的措施，从而使上市公司在运行的过程中更加安全。公司章程是公司从成立到解散都离不开的约束，在实践中它被称为公司的“宪法”，可见它的重要性。在新的公司法中通常都会有这样的说明“公司章程另有规定的除外”，这也表明了公司章程的重要性，它甚至可以优于法律的运用。所以公司在运行的过程中应当重视公司的章程，而不是把它当成摆设。公司章程，一般是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本

2、文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。一般情况下，公司章程是公司在成立之初的时候，公司的股东共同意思的表示，是公司今后运行的行为准则。公司章程具有法定性、真实性、自治性和公开性的基本特征。公司章程和公司法在公司运行活动的过程中，共同的调整和规范公司的行为。公司的章程作为一个公司运行的基本行为准则，对公司的发展和生存具有不可替代的意义，它是一个公司存在的灵魂支柱。在公司成立之后的运营过程中，公司章程扮演着重要的角色，甚至可以主宰公司的命运。随着经济的迅速发展，为了适应经济大发展的趋势，大量的公司选择了上市，例如58同城。近几日，网上有消息称著名的社交网站推特也选择了上市。毫无

3、疑问，在经济浪潮的推动下，公司为了未来更好的发展，为了能够集得更多的资金，选择上市是一个明智的方法。公司上市之后它可以面对广大的群体发行股票和债券，扩大了其资金的来源。在公司上市的过程中，制定公司的章程是一个必不可少的步骤。作为一个上市公司，它在迎接更加宽广的经济环境的同时，它所面对的情况也越来越复杂。在上市的经济环境中，它将面临更加复杂和挑战性的经济环境。为了让公司在上市之后，在经济市场上运行得更加健康和顺利，应该认真地制定公司的章程。作为上市公司的公司组织和行为基本准则，公司章程对于上市公司的发展具有十分重要意义。上市公司章程是上市公司上市时必须制定的准则，也是一份重要的上市公司法律文件，

4、它规定了公司的权利、义务关系，也规定了公司日常内部管理和公司对外运营活动的行为规范。在自我规范的过程中，它同时向广大的股民展示了一个公司的风貌。一个合理严谨的上市公司章程，可以让股民更加信任上市公司，为今后的发展增添更多的自信。作为上市公司，公司章程的重要性可想而知。一、上市公司章程存在的风险上市公司的章程影响着整个公司的命运，所以必须慎重地制订上市公司的章程。在实践中上市公司的章程往往隐藏着一些致命的风险，如果没有及时地发现，将会严重阻碍公司的前景，甚至会给上市公司致命的一击。上市公司章程的风险可以大致分为四类，即资金风险、人事风险、股权转让风险、运行风险。(一)资金方面的风险公司法中明确的

5、规定，公司的章程应该载明公司的注册资本，股东的出资方式、出资额和出资的时间等。要求公司章程中详细载明资金方面的情况，是为了保证上市公司在运行上保持资金的流畅性和稳定性，以维护公司的正常运作。但是在资金方面的规定却往往存在着一定的风险。例如对于股东出资的方式，如果公司章程对于不同的出资方式约定的不明确，出资时间不确定，未出资的违约责任不具体的话，如果在公司运行的过程中出现出资方面的问题就会让公司行为模糊，没有准则可以依据。另一个方面就是上市公司在运行过程中的资金大决策方面的规定，很多上市公司在上市之初往往忽略了今后发展动态，没有对公司在收购或是反收购方面进行详细的规定，只是一笔带过。但是公司在运

6、行的过程中往往会面临这样的大动作，在这个时候如果没有公司章程作为指引，往往会产生很多争议，影响公司的正常发展。(二)人事方面的风险为了公司更好的运作，我国公司法确定了分权治理的公司结构。公司法对股东会、董事会、监事会、经理等机构的职权进行了概括性的规定。但实际上，在上市公司的运行过程中，公司法的这些规定实行性并不强。每一个上市公司由于经营范围的不同，所需要的行为规范是不同的。每一个机构对于自己的职能划分不清楚的话，很容易出现越权，推托渎职的现象。而公司法也只是规定了一个大框架，具体的还需要上市公司的章程进行进一步的明确规定。如果上市公司的章程对于各个机构的职权规定的不明确，很容易造成公司运行的

7、混乱。上市公司的管理层一般情况下会形成董事会、股东会、监事会三足鼎立的制衡。三会在公司内部对各个利益主体进行制衡，同时他们三权分立，保证公司在运行过程中保持最大的理性。在实践管理中，上市公司形成有效的三会，对公司的运作至关重要。但事实上，很多上市公司却没有形成有效的三会，或是三会权利义务模糊。甚至有些上市公司关于三会的规定都不是很明确，使得公司在做决策时没办法达到三会互相衡制的状态，让一些股东自己监督自己。在这样的状态下，很多大股东往往会作出一些损害公司的决策，例如很多股东会进行自我交易，提高各方面的价格，让自己从中受益。这样的行为会损害其他小股东的利益，对他们十分的不公平。更严重的是，个别有

8、决定权的大股东利欲熏心，利用公司进行非法的勾当，使公司走向灭亡之路，让其他的股东的投资成为泡沫。(三)股权转让的风险股权是股票持有者所具有的与其拥有的股票比例相应的权益及承担一定责任的权力。股权在上市公司管理决策上具有重大的意义，它通常意味着对上市公司的控制权。因此，一个上市公司的股权最终在谁的手里是十分重要的。一个大股东对公司的决策具有至关的影响。在决策上，拥有足够份量股权的股东可以左右公司的各项大决策。在公司股权的转让上，一般公司法只是进行了框架性的规定，具体的规定还需要上市公司的章程来进行。如果上市公司的章程对股权的转让规定的不够详细的话，会存在很大的风险。例如，如果上市公司的章程对审查

9、转让方的主体资格和企业的资信能力没有详细的规定，往往在股权转让的过程中会忽略这个问题，或是审查的不够详细。在利益的驱使下，转让方可能会故意提供虚假的信息，事后可能会使上市公司的股权落在目的不正的人手中，利用上市公司进行不正当的交易，阻碍公司的发展，损害广大小股民的利益。(四)运行风险公司选择上市之后，在之后的运行过程中与未上市时所面对的经济环境是不一样的。上市公司所面对的经济环境更加宽广了，但是必须要面对的是大经济环境的冲击。在上市公司的章程中会有对上市公司运行的规范，但是这些规范往往都很空洞，在实践运行中基本上起不到实质性的作用。上市公司在运行的过程中会没有具体的行为准则，遇到一些风险性的问

10、题时，管理层会无据可依，盲目做出决策，导致公司遇险。二 、上市公司章程中存在风险的原因上市公司的章程为什么会存在如此多的风险，可以从三个方面进行解析。(一)制定章程的意识淡薄上市公司在制定章程的过程中，往往忽略了章程的重要性，认为章程就是一个为了应付登记或是上市的一个制度要求，没有什么实质的作用。这是由于我国传统理念的影响，没有意识到章程的有用性造成的。所以在制定的过程中，上市公司没有根据自身经营的特色来制定公司章程，导致制定的章程无法适应公司的发展，让公司在经营的过程中无行为准则可依。(二)制定章程主体的局限性很多上市公司的章程的制定主体具有局限性，往往只由公司的主要人员决定。一些上市公司在

11、制定的过程中，制定主体单一，没有专业的人员参与，甚至没有资深的法律和经济顾问参与制定，由此造成了上市公司的章程没有什么实质性的用处，成为了一张无用之纸。(三)章程的制定缺乏标准由于我国公司法、证券法等法律法规对章程的规定过于粗泛，使上市公司的章程在制定的过程中没有具体的标准，导致了在实践中上市公司的章程通常参差不齐的。一些上市公司的章程仅仅是依照法律的框架制定，没有什么实用性可言。同时也让上市公司的章程在制定的过程中有法律漏洞，让一些心存不轨的人有机可乘。三、 上市公司章程风险防范上市公司章程中存在的风险会严重的影响上市公司的发展，甚至会侵害到广大的股民的利益。为了维护社会市场经济的稳定，应该

12、对上市公司的章程风险进行防范，提前预防风险的发生，以免造成严重的损害。(一)重视上市公司章程的制定在上市公司制定的规程中，应该充分意识到上市公司的章程对于上市公司的重要性。认真详细的制定章程，根据公司的经营范围，制定适合自己发展的章程。在制定公司章程的过程中应当遵循严格的程序，对于制定主体也应该有更加严格的要求。章程的制定应当有专业律师和专业经济管理人员的参与，由他们对章程进行专业上的把关。同时公司在上市的过程中也应该转变经济市场对章程的传统观念，更加重视公司章程。(二)完善对章程的法律规定要想减少上市公司章程的风险，应该从源头开始防范。首先应该完善关于上市公司章程的法律规范，对上市公司章程的

13、规定具体化，而不是框架性的规定。在现有的法律规章对上市公司的章程要求的基础上对其进行更加严格的要求。例如，可以要求在上市公司的章程中规定上市公司的收购与反收购的相关要求，以维护广大股民的利益。同时可以根据公司经营范围的不同，细化对公司章程的要求，使得每一类的上市公司都有其相应的标准规范。(三)加强监督力度对于上市公司章程的地制定，如何能够有效地防范其风险，其根源就是加强监督的力度。首先是自我监督，上市公司在制定公司章程的过程中，因该进行自我监督。公司本身的监督管理层在其制定的过程中应该全方位的对其监管，及时地发现其问题进行改正。其次是上市管理机构，在公司上市之时，应该全面地检查公司的章程制定规范与否。同时在公司的运行过程中也应该根据公司的运作而时刻对其进行监督管理。专心-专注-专业