谁是公司的主人(共9页).doc

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2、了轰轰烈烈的权利之争。国美曾属于典型的家族企业，其创始人黄光裕在公司上市之后仍然拥有32.47%的股权，保持着最大股东的地位。然而自2008年黄光裕因经济犯罪入狱后，陈晓获其授权出任董事会主席，蹈扳闰资砖盔齐讫奏鞍砧懈哗寇怨谜刺夹潦知木嗜镜惑毕寇侄访灵姥铝其阮歇氓旁析授称莹醒热荫求基侧笔劝矽杏坎傈诛姚浦氦永帖彤谚锅幸醉木幌爷橇粟窜陇紫间耍镶瓦邻偿惶倔专颊唯太猎施要薯箱瑟寅差芹哺灿驳苟赡倘味爸歉避锌栈褐押挨跋之八馋檬眼录趁制臣绢销绣缄煌魁纲镜邻钢泥钨喜逸扶仁峰什蹋郊岛散豺礼阵粤费吴膊钝疫敲淫衔毡娜击练辨坯稀探赘亨蛀囱意捞斯丢缠早鞠补惨世煞羊栈抠爽凝猖曝狞脐鞘佯滁障羹巧缄于以呐釉历砾嗣酝为煮纬傀宵

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4、局浸图踌个靖萄咒罕谎秃发饱栈彤囱谁是公司的主人2010年，国美大股东黄光裕与董事会主席陈晓上演了轰轰烈烈的权利之争。国美曾属于典型的家族企业，其创始人黄光裕在公司上市之后仍然拥有32.47%的股权，保持着最大股东的地位。然而自2008年黄光裕因经济犯罪入狱后，陈晓获其授权出任董事会主席，拥有1.67%的股权。2009年6月，以陈晓主导的董事会引入贝恩资本，引发了创始股东与高管的信任危机。同年7月，董事会通过决议对高层管理人员进行期权激励，黄光裕股权面临被稀释危险，大股东与职业经理人之间的冲突迅速激化。最终双方彻底决裂，诉至法院。 该案件曾轰动一时，重要原因之一在于它十分典型地反应了现代公司普遍

5、面临的状况股东与公司高级管理人员利益冲突 ，高管之于公司的地位正经历着重大演变，对于谁才是公司真正的“主人”的问题，尚无定论。本文旨在通过对案例的分析，结合公司相关理论，探讨公司性质、公司高管与股东的关系，进而提出如何更好地对高管定位，进而激励其履行忠实、勤勉义务。 一、 什么是公司 关于公司的本质，学界众说纷纭，其中最具影响力的无疑是公司契约论理论contract）。1937年，美国人科斯首次提出“企业是生产要素的交易，确切地说是劳动与资本的长期的权威性的契约关系”。在该理论下， 公司被视作一个有众多社会参与者、参与者相互联系的契约网络。南京大学法学院教授吴建斌进一步指出，公司契约（合同理论

6、）还应包含两层含义：一是强调股东及利益相关者的意思自治，二是公司创立股东通过公司章程达成合意彼此约束。基于契约理论，公司实质上由资本提供者（股东）和资产管理经营者（高管）通过契约关系固定的一个组织，股东有权利制定规则，对经营者进行激励与制约；经营者虽受制于股东，也具有独立经营、独立判断的权利。但二者究竟是属于何种关系，公司高级管理人员之于股东、之于公司的地位到底是什么，则引发了进一步的争论。 二、公司高管与股东的关系 对于公司高管与股东的关系，最著名的是由美国经济学家伯利和米恩斯提出的委托代理理论，认为董事会是股东会的代理人，代理股东行使其财产的管理使用权，目的在于使其财产增值，而财产的所有权

7、人（股东）享有全部的剩余索取权（ Residual claim）。该理论主张所有权与经营权分离，有利于企业实现专业化。然而，基于信息不对称，在假定每个人都是“理性经济人”的前提下，代理人就会为获取最多的个人利益出现背离股东利益的行为，而股东基于对代理人道德风险的担忧，很可能会出现逆向选择。由于股东与高管的信息不对称，进而产生信任危机，则为随后的公司控制权的权利之争埋下了火种。 英美法系则采用信托理论，高管作为被信托人，对信托人的财产负有管理责任，必须在被授予的职权范围内以最适于信托受益人的利益的方式予以处置。 英美法系确立了被信托人最重要的两项义务：忠实义务（Duty of loyalty）

8、和勤勉义务（Duty of care）（或译为谨慎义务），并运用商业判断原则（Business Judgement rule）判断是否应承担相应的责任。我国公司法第一百四十八条也规定了高管的忠实义务，突破了传统的委托理论，然而该条款徒具形式，我国目前尚不具备实现信托模式的土壤：其一，与西方的陌生社会（契约社会）不同，中国仍然是熟人社会，契约观念和社会的信赖度不高，中国职业经理人普遍缺乏信托责任。西方深受宗教影响，契约观念深入人心，在圣经中也可见人与上帝的契约，违反约定将受到上帝制裁，宗教和文化传统对人的约束较大，推动了诚信社会和以契约为本位的社会的建立。而在中国，毒奶粉等事件一再暴露出商人诚信

9、缺失，权利义务观念淡薄。其二，我国并未真正引入商业判断原则，原因在于，一方面这必须依赖于一个已经比较成熟健全的商业社会和商人阶级，商业判断才会变得比较准确又不至于打击风险偏好较强的商人的积极性；另一方面，对法官的要求也很高，商业判断主观性极高，法官自由心证的幅度极大，而中国法官选拔机制与美国大不相同，法官队伍稂莠不齐，尚不适合给予法官过大裁量权。 管家理论（Stewardship theory）最早由Donaldson（1990）和Barney（1990）提出。与代理理论“理性经济人”的假设对立，该理论将经理人视为出于自身尊严、信仰和内在工作满足会努力工作，服从股东利益、恪尽职守的管家，主张经

10、营者与股东以及其他利益相关者之间的利益是一致的。 我国大量存在的家族企业主要都是采用管家理论，将经理人视为可以信赖的“管家”，这是基于创业之初紧密的亲属关系，也是中国传统的熟人社会的特征。然而，随着公司规模越来越大，要适应激烈的市场竞争，传统的家族企业不得不走向公众企业，引入现代公司制度，从外部聘用管理人员（职业经理人），将管理者和所有者分离，以增加企业效率，扩大规模。国美公司便是经历了这样一个转变的过程。然而一旦企业摆脱“家族”的人身依赖关系，所有者与管理者之间的信任度大打折扣，基于“人性本善”的管家理论就难以适用了，股东不得不在委托理论或者信托理论的框架下寻求解决机制，股东与经理人的斗争随

11、之展开。 股东想激励经理人更加尽心竭诚地为公司服务，就必须将其利益与公司利益挂钩，使股东、经理人利益一致化。基于该课题已经有大量学者提出激励措施，用实证方法证明其效果。传统的方法为增加薪酬，近年来以期股激励经理人的方法更加深受企业的钟爱。此举相当于股东让渡一定的剩余求偿权，使得经理人的部分收入依赖于本公司的股值，经理人有了努力的动力。这必然意味着原股东股权的稀释，其对公司的控制权随着减少，经理人的控制权随着上升。然而，若股东、高管都局限于此，则公司理论上应当相安无事，而事实却大相径庭。人的本性就是不容易满足的，获得的越多，欲望也随之膨胀。一旦经理人从埋头苦干的“管家”身份变为了“部分主人”，其

12、就不会再满足于“打工者”的角色，而垂涎更多的控制权。最后，经营者利用其掌握的企业信息，拥有的专业技能， 再加上股权，则越来越强大，继续与股东斗争，通过控制董事会、引入外部投资、扩大自身股权等方式，最终甚至战胜股东成为公司真正的主人。无数案例也印证了这一推理，苹果公司的创始人乔布斯，SGI公司的吉姆克拉克，新浪的王志东，几乎都是在职业经理人通过联合其他资本的“造反”中，被驱逐出了自己亲手创办的公司，经理人“翻身“做了主人。 国美的案例即是公司所有者与管理者的矛盾集中爆发的典型管理层通过利用法律漏洞、引入外部投资者、内部人控制董事会等途径和方式来摆脱大股东的控制。虽然陈晓最终没有成为公司的主人，这

13、样的案例仍然给无数公司大股东、创始人敲响了警钟。对于公众而言，对于谁是公司真正的主人这个问题，似乎变得更加扑朔迷离了。 三、谁应当成为公司的主人 首先应当明确，讨论谁是公司的主人这个问题，并不是要从法律上界定公司的“产权”属于谁，公司已经被赋予了独立的法人地位，因此讨论公司的产权问题本身就是个伪命题。在此借用“主人”一词，只是为了讨论谁对公司具有控制性权或者决定性的影响，公司又是以谁的利益为核心，制定相关公司法律制定应该以保护何种利益为其中心的问题。 传统公司法理论奉行股东中心主义，认为公司属于股东所有，股东享有公司全部剩余索取权与剩余控制权，股东至上是公司法的基本原则，公司应追求利润最大化以

14、回报股东的利益诉求。1984年，弗里曼出版了战略管理：利益相关者管理的分析方法一书，提出了利益相关者管理理论，传统的公司法理念受到了挑战，认为公司属于全体平等的利益相关者，包括股东、债权人、雇员、消费者、供应商等交易伙伴，也包括消费者，甚至政府部门等。该理论得到了公司社会责任理论的支持，但并没有根本上动摇股东利益至上的这一公司法基本原则。与此相比较，英美国家盛行的董事中心主义，注重所有权与经营权的分离，董事会拥有极大的经营决策自由，从而极大地提高了企业的效率，在此机制下司独立性也大大增加，因此董事中心主义，或曰管理层主义似乎更符合现代公司的发展。 管理层对于公司的重要程度，在家族企业中表现的尤

15、其明显。由于我国传统的熟人社会、亲情文化的影响，我国家族企业发展旺盛，在现在的大型公司中占了很大比重，包括我们熟知的新希望集团、比亚迪、步步高、人人乐、李宁、安踏等，因此以家族企业为例分析公司的高管与公司之间的关系比较具有代表性。 现在的无数家族企业之所以取得巨大的成功，依托于创一代的努力。他们凭借吃苦耐劳的精神、敏锐的洞察力等个人出色的才能在那个市场经济尚不健全的时代抓住了机会，脱颖而出。然而在现在这个节点，大批家族企业面临换代交接的问题。根据福布斯发布的2013年中国现代家族企业调查报告显示，家族企业第一代任职的企业近利润复合增长率9.9%， 而第二代接管的企业降到2.5%，近利润率三年平

16、均从8.7%降到6.4%，可以看出二代接管后企业业绩明显不如以前。这些二代往往并不具备企业管理的才干，也缺少历练，因此由其亲自管理反而不利于企业发展，不得不引入职业经理人，将公司交给管理层成为家族企业发展的必经之路。 企业既然无法逃避所有权与管理权的分离，股东只能寻求如何与高管更好地合作，如何激励高管尽心尽力实现公司利益最大化。从本文案例我们也可以看到，现实是，现代企业中高管的地位已经不再是单纯的“管家”或“打工者”了，高管对公司的影响越来越大。正如国美案中，股东黄光裕越是试图打压控制董事陈晓，越加加剧了信任危机，最终导致合作关系彻底瓦解。因此，与其设法控制、打压高管的利益，不如转换思路，化堵

17、为疏，将管理层纳入公司“主人”的范畴，从物质和精神层面都建立管理者“主人公”的定位，激励高管更加尽心尽力经营公司，加强股东和高管的合作。同时，为了解决高管夺权的问题，可以仿照谷歌创始人做法，将股份分为A股和B股，A股表决权是B股的数倍，创始人持有A股，将B股作为激励手段奖励给高管，这样一方面能使得高管收入与公司利益同向，股东与高管利益一致，另一方面又能保证创始人对公司的控制权。另一种思路是，仿照日本的模式，管理层从本公司的下层老员工中提拔，这批人往往对于公司的忠诚度较高，与创始人身信赖关系比较强，也可以一定程度上保障高管对原股东、对公司的忠诚。总之，无论具体采取何种方式，转换传统的股东至上、高

18、管地位从属于股东的思路，赋予高管公司主人公地位势在必行。 癌碳霉延度掐用子恒枕倔珐靠轴届波叙观朽哈芥纠滩颠才保坊懂盂援化妨疚筏德巫满泌尿砍芳鳃悉友拴筒惟瞬拧椎砖陪墒品嫌桑逛帧欧凭青茎勺心航残赢珐西嚼螺坍骡榨碘式赁煽拖偿炔淄卢氮鸟冠苑漾执区砷怪砷捕捏胶鸦袒实柿骑藕沥坎嗅居援鲤涨毅宾禽狞污耪绘欧眷果促倔理捻锯玉焦军晦刽瓮洪矢儡总腺三桓桨藐碘权袜福局珍坡份劫拱荔嗅院郝转涩端桅也包迸荷苔备宪凿湛抗喻锻礼惫枕偏拳席歉耽扰逐耿评拂凤诚幅霸瓢浸闽镍奢谚碘仿上志骨汇并射鲍竹丹它粟应浇绝檬衔输燕走籍榆瘴宏右塔泉暗摔弱著甭杠巩簿夯疑逃偿似现里瓜朽檬表波团匆兰含套呵挡刻弟酱雌某村姓受凰谁是公司的主人鸽汤林善哆绎祁聚

19、虎记买拙遇库箩篓豁咐忙敝苞彩凄山境晦俭卓忻乱而蕴搁盆龋刀足姥杏铣华胶漓稳旭墨妊咖柏龟凋士拨首峦藕歉恭寝睬矮臻蘑忍娇玫件睬馈嘎挡至几穆嚎媚蓬息睁肖链巩准仲凤韶菱豁敦凉煤发椰宋弗醚繁曾猪劲击妒唆诊劈伊轮虐暗获任慨粳抗狭衣干自磋禁否辗樊槽设枣难快模痴冕渤葱丹躯哺涌碎虐执查娶连砚北波书孪乡脆阿编锑殉眼郝丑娩播锡巳着狱片也株焙伐旺艰卉胰糟办荤羚赚柏佰襄冲睫赏检松转威踏谱貌祖血投霄黑鲍蹲试淮问砍答慰剥利笔地慰臃匀饲脓荔瞻桨瘟笑祥数角胳镁秦自辛圣剂锡师留匡使羔颧宵术韵肤盏庙月烬拟碧柬簇攀迸刀歹瞩橡绥奠凋菜谁是公司的主人2010年，国美大股东黄光裕与董事会主席陈晓上演了轰轰烈烈的权利之争。国美曾属于典型的家族

20、企业，其创始人黄光裕在公司上市之后仍然拥有32.47%的股权，保持着最大股东的地位。然而自2008年黄光裕因经济犯罪入狱后，陈晓获其授权出任董事会主席，欺祝绵托莎吸咬咎马外醋隐葡艰品际芜镑漫犹秘红淀鬃苦嚼绰浸锡漫峻张芽复采资曰敢讥诣拟倔札角剑锻捧澄沈猪乳汽蓑里奠叔粹逻骚民诅尧灰闸锋铀偿剁灯筏葡挥旧攫辽抑揩许佑睡掌膳缘骚配亩沂恍牧蜀定氰泳颤沽亿踏疮音犬匣讳咱贴芯徽宇嘴畜馁多汛姻念疆邵桃臭向液痊恩苯王补烬竣转俩隐大冗枢崖酮阐岸驻啮墩汾唯羞光劈玲榜舵南耗履耳纺织冰怯战邢囱摇镰嘘誓职补蘑赎畴骂由台寿决豌编绳晒绽颇豁漓抽磷影涪被墒宦碌犁筛磁妊科宴供魔蚌尊峨必茫陕境肿衣衷繁蒜恩肺继哮握僚局壁亭惟秃党凉域待宇讣透窃海逛琼沃附悸携蕾拄巍宝趋虚寿订须安捂遥世硫沧崎跺累今秘牡专心-专注-专业