(本科）第7章其它类型技术贸易合同教学ppt课件.ppt

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1、(本科）第7章其它类型技术贸易合同教学ppt课件第7章 其它类型技术贸易合同学习目标学习目标n通过本章学习，使学生了解其它类型的技术贸易合同的概念、法律特点、合同的使用范围等内容；n掌握计算机软件许可内容以及各种不同类型技术贸易合同的基本条款的订立；n区别技术咨询、技术服务合同、技术开发合同与国际工程承包合同。7.1 技术咨询合同技术咨询合同n7.1.1 技术咨询合同概述n 1.技术咨询合同概念n技术咨询合同是指一方聘请另一方在一定的时间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付咨询费的合同。 n技术咨询合同的当事人有：n被委托人（或受托人）为合作另一方就特定技术项目提供咨询及咨询报告n委托人接

2、受被委托人的工作成果并支付报酬的一方n2.法律特点n（1）合同标的的特定性为特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等。n（2）履行结果的未来性合同履行结果如何，一是取决于委托人是否采用被委托人提供的咨询意见，二是取决于意见符合实际的程度。n（3）风险责任承担的特殊性依据咨询报告采取某些措施而造成的风险损失，除合同另有约定外，受托人可免于承担责任。 n7.1.2 技术咨询合同的适用范围n1技术经济论证。是指在开发新技术、新产品、新工艺、新材料或兴建工程项目投资决策后，对决策效果进行经济技术论述和证明的科学分析方法。n2.专题项目预测。其中，科学技术预测占有重要地位，通过

3、预测，收集事物发展的动态依据，即事态发展的规模、量和质的变化、时空变化以及影响后果等方面的科学依据。n3.企业管理咨询。主要包括：企业目标和经济方针的确定；管理机构和管理制度的建立；如何提高生产率，降低生产成本；财务管理和财务决策；人事协调和培养人才各项管理制度的建立；企业长远规划和战略等。n4.技术评估。技术评估是指根据一定的价值标准，以预测的方式分析某一技术的发明、革新对于环境和社会的影响，以及该技术实施后可能带来的社会经济效益的全部活动。n5.可行性研究。可行性研究是指对某种特定经济技术项目的先进性和合理性进行综合分析和研究。一般分为机会研究、初步可行性研究和技术经济可行性研究三个阶段。

4、n6.政策咨询。政策咨询是指对国家的经济、科技、社会发展战略提供宏观的决策咨询，主要包括：为国家、地区、企业的发展战略和各种战略性问题，提供综合调查研究和系统设计方案；为国家、地区、企业的技术经济政策的制定，提供调查研究和建议方案；为科学技术发展规划的编制和大型科研项目的组织实施，提供科技发展水平和预测的综述，设计各种实施方案。n7.为引进国外先进技术提供决策咨询。为了使技术引进符合我国经济持续发展的需要，避免盲目引进和重复引进，使企业能够选择最经济最实用的技术。n7.1.3 技术咨询合同条款n1.项目名称；n2.咨询的内容、形式、要求；n3.履行期限、地点和方法；n4.咨询人的义务n5.委托

5、人的协作事项；n6.技术情报和资料的保密；n7.验收、评价方法；n8.技术咨询费及其支付办法；n9.违约金或者损失赔偿额的计算方法；n10.争议的解决方法。 订立技术咨询合同时需要注意我国合同法的有关规定：n第一、委托人的主要义务：委托人应当按照约定阐明咨询的问题，提供技术背景材料及有关技术资料、数据；接受被委托人的工作成果，支付报酬；n第二、被委托人的主要义务：被委托人应当按照约定的期限完成咨询报告或者解答问题，提出的咨询报告应当达到约定的要求；n第三、技术咨询合同的风险责任。 n7.2 技术服务合同技术服务合同n7.2.1 技术服务合同概述n技术服务合同主要是指被委托方向委托方提供专有技术

6、和专利以外的技术和管理的服务并获得技术服务费而签订的合同。 需注意： n技术服务合同中以自己的技术知识为另一方解决特定技术问题的是被委托人被委托人（或受托人）；n接受工作成果并支付报酬的一方是委托人委托人；n技术服务合同标的合同标的是被委托人对委托人提供的解决特定技术问题的技术服务行为。 n技术服务合同的特点是：n（1）技术服务合同带有智力密集型特征，n（2）被委托人向委托人提供的技术通常不包括专利技术和专有技术，而是大量的人们在日常专业技术工作中反复运用的现有技术。n（3）技术服务合同内容是解决特定的技术问题。（4）技术服务一般不具有创造性，常常表现为科技人员在其熟悉的专业范围内，对自己已经

7、掌握的知识、技术、经验、信息的重复运用。 n7.2.2 技术服务合同范围和主要条款n1合同范围n（1）设计服务n（2）工艺服务n（3）测试分析服务n（4）计算机技术应用服务 n（5）新型或复杂生产线的调试 n（6）特定技术项目的信息加工、分析和检索n（7）农业生产前期、中期和生产后技术服务n（8）技术培训服务n（9）技术中介服务n2主要条款包括：n（1）服务内容、方式和要求（属技术培训合同应当填写培训内容和要求、培训计划、进度，属技术中介合同应当填写中介内容和要求）；n（2）工作条件和协作事项；n（3）履行期限、地点和方式；n（4）验收标准和方式；n（5）报酬及其支付方式，这里主要涉及本项目报

8、酬（服务费或培训费）、服务方完成专业技术工作，解决技术问题需要的经费。技术服务支付方式一般有一次总付、分期支付、其它方式；n（6）违约金或者损失赔偿额的计算方法；n（7）解决合同纠纷的方式。7.3 技术开发合同技术开发合同n7.3.1 技术开发合同概述n 我国合同法第330条规定：技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。n分为委托开发合同和合作开发合同两种基本合同类型。n 1.委托开发合同n 委托开发合同是当事人一方委托另一方进行研究开发所订立的技术开发合同。其中一方为委托方，另一方为（研究）开发方。n委托开发合同具有如下特点：（1）委托开发

9、合同当事人都必须具有一定经济和技术实力。（2）委托开发合同的标的一般表现为技术成果。（3）委托开发合同中的开发方是以自己的名义、技术、劳务独立进行研究开发工作。（4）委托开发合同中的委托方需要承担一定的开发风险。 n2.合作开发合同n 合作开发合同是指两个以上的自然人、法人或其他组织，为完成一定的研究开发工作，由当事人各方共同投资、共同参与研究开发活动、共同承担研究开发风险并共同分享研究开发成果的合同。n合作开发合同的特点是：（1）共同投资是合作开发合同的一个重要特征。（2）合作开发合同的合作各方既可以约定共同进行全部的研究开发工作，也可以按照合同约定进行分工研究开发，分别承担设计、工艺和试验

10、等不同阶段或不同部分的研究开发工作。（3）合作各方必须积极协作配合研究开发工作的顺利进行，最终实现合同的预定目标。n7.3.2 技术开发合同的基本条款n 1.基本条款n项目名称；n技术成果的内容、形式和要求；n研究开发计划；n研究开发经费或者项目投资的数额及其支付、结算方式；n利用研究开发经费购置的设备、器材、资料的财产权属；n履行的期限、地点和方式；n技术情报和资料的保密；n风险责任的承担；n技术成果的归属和分享；n验收标准和方法；n报酬的计算和支付方法；n违约金或者损失赔偿额的计算办法；n技术协作和技术指导的内容；n争议的解决途径；n名词和术语的解释。 n2.关于技术成果的归属和分享（1）

11、委托开发合同的发明创造的归属与分享n对于委托开发产生的发明创造的专利申请权，除当事人另有约定，应属于研究开发人。 n对于研究开发人取得专利权后，委托方有法定的普通实施权。并且委托方在发明创造的专利申请尚未批准之前，也可对该发明创造享有实施权，但应履行保密义务。此外，委托方只能自己实施不得向他人转让或再许可他人实施。（2）合作开发完成的发明创造的归属与分享n 作为合作开发合同的标的，如合同中无约定，当事人对合作开发的发明创造共享权利。（3）专有技术成果的归属与分享n当事人可以在合同中约定技术开发形成的秘密技术的使用权、转让权和收益的分配办法，同时约定保密义务。如未作规定，当事人均有权使用和转让该

12、技术秘密。n 3.关于风险责任的承担 n 首先确定什么是技术开发合同风险。技术开发合同风险是指在研究开发过程中，虽然经过合同当事人一方或双方做出了最大程度的努力，由于受现有科学技术知识、人类对自然的认识水平和试验条件等因素的限制，仍然发生了无法预见、无法克服的技术困难，导致研究开发工作全部或部分失败。 （值得注意的是技术开发合同风险不包括不可抗力风险以及合同履行中由于一方违约而造成的风险。）n 其次有关合同风险责任的承担。第一、风险责任的分担由技术开发合同的当事人在合同中约定；第二、在技术开发合同的当事人对风险责任承担没有约定或者约定不明确时，依照合同法第61条的规定通过合同条款内容或者交易习

13、惯仍然不能确定的，风险责任由当事人合理分担。7.4 计算机软件许可合同n n7.4.2 计算机软件贸易方式n 1.发行n一般采用买卖方式，不需要签订合同。发行的软件大多是一些通用性强，用户范围广的软件包和系统软件等。n 2.软件许可使用n 软件著作权人可以通过签订软件许可协议，将该软件著作权的使用权许可给他人使用。通常软件许可合同标的多为专用软件，如财务软件、外贸企业管理软件、项目评估软件、质量控制和管理软件等。n 3.软件著作权转让n 软件著作权人也可以将软件著作权转让给他人，以签订和执行书面合同的方式进行。n 4.交钥匙项目n 交钥匙项目是指计算机硬件和软件使用许可和转让相结合的方式。这种

14、交易方式一般包括：有关计算机系统详述；硬件、附件和外围设备；系统软件与应用软件；硬件与软件测试；技术服务；实现合同的规划等。n7.4.3 计算机软件许可合同n 计算机软件许可合同的基本条款有：1.鉴于条款2.定义条款3.许可的范围和被许可方使用程序的限制n该条款也是授权条款，是许可方为了自身的利益，对被许可方使用软件的范围所作出的种种限制规定。这些规定在合同中往往表现得很具体，如只限定被许可方一家使用，只限在某某地点某某计算机上使用等。4.提供的软件内容及软件的形式n许可方通常只愿意提供“目标程序”，即计算机可读程序，而不愿意提供“源程序”，使得被许可方只能依赖许可方，很难改革和发展所接受的软

15、件。因此，在专用软件许可合同中，被许可方应当坚持许可方提供“源程序”。5.软件的使用地点 6.支付条款n由于被许可方取得软件使用权后，不能通过软件的使用直接生产出产品上市，所以软件使用费无法按照直接经济效益来计算，只能采用其他方法，比如按固定费用计算或按使用时间计算。7.软件支持和技术服务条款n许可方要提供一套完整的书面说明；在合同有效期内，免费为被许可方改进和更新版本；为使用程序的每台计算机配备一套使用手册等。8.担保条款n在软件许可合同中，许可方通常不承担担保责任，只担保程序的功能与所提供的说明书相符。7.5 国际工程承包合同 n7.5.1 国际工程承包合同的定义及合同的类型n1.合同的定

16、义n国际工程承包合同是一种书面契约，是承包商保证为业主完成委托业务，业主保证按商定的条件给承包商支付酬金的法律凭证。n根据工程承包合同，作为承包人一方自己承担费用与风险，在规定期限内，完成发包人所委托的工程建设项目，收取酬金。而发包人应按期接受承包人所完成的工程项目，并支付酬金，取得工程项目的所有权。n国际工程承包合同的标的是特定的某项工程建设项目，包括勘察、设计、建筑、安装、以及提供技术、原材料、动力、机器、设备、人员培训和劳务等。n2.合同的类型n（1）按承包合同的计价方式划分，合同可以分为： 总价合同 总价合同也称总价固定合同，是指合同中规定一笔金额，承包商在完成合同规定的项目时，业主按

17、此金额支付承包商。 总价合同又分为：nA. 固定总价合同。合同中的价格是固定不变的，除非工程设计或工程范围发生变动。nB. 调值总价合同。在合同执行过程中，由于物价上涨引起工料成本增加达到某一限度时，合同总价应相应调整。nC. 固定工程量总价合同。承包商在报价时须分别填报分项工程单价，并算出工程总价。合同规定的工程完工后，根据合同总价付款给承包商。如果工程改变或工程量增加，则用合同确定的单价来计算新的工程量和调整总价。nD. 管理费总价合同。业主雇佣某一公司的管理专家对合同的工程项目进行施工管理和协调，由业主支付一笔总的管理费用。n 单价合同n单价合同是指在合同中确定工程单价，支付时按承包商实

18、际工程量来支付，即所谓量变价不变合同。这种方式对承包商和业主双方都比较合理，国际上普遍采用。单价合同又可分为：nA. 估计工程量单价合同。这种方式以工程量表为基础，以合同单价为依据来计算合同总价。实际支付按完成的工程量计算。nB. 纯单价合同。招标文件只给出工程项目一览表、工程范围及必要说明，而不提供工程量，承包商只需报出表中各项单价，将来支付时按实际工程量计算。n 成本补偿合同n成本补偿合同又称成本加酬金合同，它是指业主向承包商支付实际工程成本中的直接费，并按事先协议好的一种方式支付管理费及利润的合同方式。成本补偿合同又可分为：nA. 成本加固定费用合同。业主对承包商完成工程项目所花费的直接

19、费用实报实销，再另支付一笔双方协议好的固定金额。nB. 成本加定比费用合同。这是事先在合同里规定一个百分数，到时支付工程实际成本加上以实际成本为基数的固定百分比值。nC. 成本加奖金合同。具体做法是业主和承包商事先商定一个成本数，如果承包商实际完成项目的成本低于该成本数，承包商可以得到一笔奖金；如果实际成本高于这个数，则承包商的奖金递减，甚至还要受到罚款。n（2）按照合同标的分类又可以分为如下类型：n工程设计承包合同。n工程施工承包合同。n工程设计与施工合同。n设备供应合同。n安装合同。n设备供应和安装合同。n土建施工合同。n半统包合同。n交钥匙合同。n“交产品”或“保产”合同。 7.5.2合

20、同条款1.合同条款的组成 合同条款（也称合同条件）是指那些确定工程施 工条件，业主和承包商的权利义务，规定工程师权限以及支付条件的文件。 “国际咨询工程师联合会”（简称 FIDIC）编制的一套标准合同很具有指导性，被国际工程承包界广泛使用。这套标准合同均包括一般条款（即通用条件）和特殊条款（及专用条件）两部分。一般情况下，各国工程业主都基本上照搬第一部分，而对于第二部分，一般是根据各项工程及各国的实际情况予以具体化。（1）合同的一般条款n定义与解释条款；n工程师与工程师代表的职责和权利条款；n转包和分包条款；n承包人的一般义务条款；n特殊自然条件和人为障碍条款n开工、竣工时间和推迟竣工的规定条

21、款；n维修条款n工程变更条款n支付条款n承包人违约及其处理条款；n业主违约及其处理条款；n特殊风险条款n（2）合同的专用条款n 合同的专用条款是根据合同的具体情况，结合有关国家的现行法律和各种规定，对上述一般条款的修正和补充。n合同的专用条款需视具体工程项目的不同而专门制定。n合同的专用条款与一般条款采用相同的序号，相互连接，共同构成了总的合同条款。n合同专用条款在合同中地位十分重要。n(3) 关于合同的支付条款n 支付货币n 在国际工程承包中，承包商往往要使用两种以上的货币。因此，在合同中要明确规定支付的货币名称和兑换率，如果以两种以上货币支付时，应在合同中规定支付的比例和兑换率。n 支付期

22、限n 一般规定，在工程师签发结算单之日起的一定时间内（大约在45天内），业主应办完支付手续。n 付款办法n承包商应得的付款有四类，即预付款、进度付款、最终付款和退还保留金。n预付款是在工程开工前，业主按合同规定付给承包人的款项，用来做工程初期的动员费。n工程进度付款，就是按合同规定对每项工程完工的部分进行付款，即按工程阶段结算。n最终付款是在工程全部竣工后，业主将工程全部款项付清。n退还保留金，保留金是业主为保证承包商能按合同保质保量按期完工，从每次支付给承包商的工程款中扣留。保留金额的一半应在发出竣工证明书时发还给承包商，另一半应在发出维修证书时发还给承包商。n复习思考题复习思考题n1.什么是技术咨询合同？其法律特点？n2.技术咨询合同的适用范围有哪些？n3.什么是技术服务合同？其特点有哪些？n4. 请谈谈技术咨询合同与技术服务合同的异同n5. 什么是技术开发合同？有几种类型？n6. 简述委托开发与合作开发合同的各自特点。n7. 如何判断技术开发合同风险责任的分担？n8. 怎样处理技术咨询、技术服务和技术开发合同中技术成果归属问题？ n9. 什么是计算机软件?n10.说明软件著作权的主要内容。n11.计算机软件许可合同的基本条款有哪些？n12.说明国际工程承包合同的定义及合同的类型。