试论明星代言虚假广告的法律责任及综合治理(共19页).doc
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1、精选优质文档-倾情为你奉上目 录中文摘要英文摘要前言1一、我国明星代言虚假广告现状及原因1(一)我国明星代言虚假广告现状1(二)社会公众选择明星代言产品的原因2(三)明星广告代言失真之原因分析2 二、我国立法现状分析及国外在此领域的立法成果3(一)我国立法现状分析3(二)国外对规制明星代言广告的法律努力5三、明星代言虚假广告的法律责任分析6(一)明星负有法律责任的法理学依据6(二)侵权责任法中归责原则及构成要件6四、对“明星广告”的治理意见9 (一)健全相应的法律法规制度,加快建立对商广告有效管制的法律体系9 (二)加强职能部门的执法和监督管理10(三)广告多渠道经营,监督管理是关键10(四)
2、广告的经营者、制作者和参与者均应加强自律11(五)发挥行业协会的积极作用11(六)提高消费者的权利意识和维权意识,提高消费者的自我保护意识12致谢13参考文献14试论明星代言虚假广告的法律责任及综合治理摘 要:随着市场经济的发展,明星广告代言越来越普遍,而明星所代言的广告中出现虚假宣传所导致的纠纷也在迅速增加,由此引发的社会危害性是不可低估、不容忽视的,为了片面的追求高额报酬,有部分明星对广告不加甄别的胡乱加以代言,使得消费者上当受骗,合法权益受到了很严重的侵害,由于我国现行的法律在规范广告制度方面的缺失,造成了很多明星虽代言了虚假广告,消费者却很难追究其法律责任的不公平现象,针对这一现实问题
3、,阐释社会公众选择明星代言产品及明星广告代言失真的原因,并从我国现行广告法律制度存在的缺陷出发,以“明星”代言问题广告为切入点,探讨分析问题产品广告代言人的法律责任,并在借鉴外国相关法律制度的基础上,提出治理该类纠纷的法律意见。关键词:明星代言 法律性质 法律责任 治理建议Discusses the star to speak on anothers behalf the false advertisement legal liability and the comprehensive program of public order Abstract:Along with the market
4、 economy development, the star advertisement speaks on anothers behalf more and more universally, but the star speaks on anothers behalf in the advertisement appears the dispute which the false propaganda causes also rapidly to increase, from this initiates the social hazardous nature may not undere
5、stimate, not allow to neglect, for the one-sided pursue high quota reward, has a part of star to perform to speak on anothers behalf carelessly, enables the consumer who does not screen to the advertisement is deceived, the legitimate rights and interests have received the very serious violation, al
6、though as a result of our country present law in the standard advertisement system aspect flaw, created very many stars to speak on anothers behalf the false advertisement, the consumer very has been actually difficult to investigate its legal liability the unfair phenomenon, in view of this realist
7、ic questionThe explanation society public chooses the star to speak on anothers behalf the product and the star advertisement speaks on anothers behalf the distorted reason, and embarks from our country present advertisement legal regime existence flaw, speaks on anothers behalf the question adverti
8、sement take “the star” as the breakthrough point, the discussion analysis question product advertisement spokesmans legal liability, and in profits from the foreign correlation legal regime in the foundation, proposed governs should the kind of dispute legal opinion.Keywords: The star speaks on anot
9、hers behalf the legal nature legal liability government suggestion前 言 现代社会中,广告作为一种大众性的信息传播手段,维持与促进着人类社会的生存和发展,明星,作为有一定“公信力”的公众人物,与广告相结合,必然会增强传播力度,达到更优质的传播效果。但近年来,明星代言虚假广告,明星所代言的产品涉嫌欺诈行为的案件层出不穷,愈演愈烈,给消费者乃至社会造成了严重的负面影响,导致了传播生态环境的恶化。 因此,社会相关部门和有关人士应对此保持高度警惕,对“明星代言虚假广告”这一有害现象进行研究和控制,多方协调,加强立法、监察和治理力度,从根
10、本上解决这一问题,以进化我们的传播环境,优化我们的传播质量,推动广告业乃至媒体真正得以实现其自身价值,符合其功能定位,从而走上良性的运作发展轨道。本文旨在对“明星代言虚假广告”这一不良现象的社会危害性和须对此承担相应责任的有关责任方予以一定的剖析,并提出初步的可行性治理方案。一、我国明星代言虚假广告现状及原因(一)我国明星代言虚假广告的现状不久前,邓婕等代言三鹿奶粉导致婴儿肾结石事件,著名相声演员郭德纲代言的藏秘排油减肥茶广告被认定为虚假广告,正印证了“重大事件的发生总是和某些个人的魅力交相辉映”,联系到频频被曝光的唐国强代言的北京某医院治疗不孕不育,到刘嘉玲代言的SK-,再到刘蓓代言的某药品
11、广告、傅艺伟代言的“胡师傅”牌无油烟不粘锅加上一怒之下状告广告代言明星,要求其与相关企业承担连带法律责任的消费者。一时之间,有关明星代言虚假广告要不要承担责任以及如何承担责任的问题被炒的沸沸扬扬,成为炙手可热的话题。央视大家看法甚至专门制作了明星代言虚假广告是否承担法律责任的专题节目。目前我国这类事件大量存在,但是由于法律规定缺失等现状,在此类事件中,受害人很难以法律程序追究明星们的法律责任,仅能在社会责任以及道德层面上对其进行谴责。目前,虽然最高人民法院副院长熊选国答记者问时表示,“对于明星的代言行为,如果他是明知他人生产、销售假药、劣药,符合刑法规定,作为共犯处理是可以的”。但我们同时会注
12、意到,这里有一个很重要的前提就是明星要明知他人生产、销售假药、劣药,还继续代言才可以以共犯论处,才可以追求其法律责任。这时就会出现一个问题如何取证,也就是如何证明在明星代言虚假药品广告之前,明星就知道商家所销售的是假药;并且即使明星本人知道,他自己不说怎么办?这些问题仍困扰着我们。所以说,当今急需立法来规制明星代言虚假广告的行为,不仅在药品广告方面,而是在所有商品和服务领域。(二)社会公众选择明星代言产品的原因1、虚荣攀比 普通的老百姓是不可能过上明星的物质生活的,因此,他们对明星生活充满向往。一旦发现某个明星用的东西,自己也可以用,感觉自己就像明星一样。他们以用明星代言广告的产品显示自己的身
13、份。特别看到和自己处于相同社会地位的女性使用某个明星代言产品,更是产生攀比心理。当某品牌承担起个人实现精神满足的载体功能时,它就被赋予了文化价值,甚至成为身份和地位的象征。2.记忆规律通过联想可以帮助记忆,这是已经被证明的方法。孤立的产品不容易记住,但人具有丰富的想象力,通过明星我们可以使之形象化、生动化、系统化。好的明星让我们记住了产品。3、情感认同消费者在购买产品时除了考虑其功用价值之外,还重视其情感价值。用明星代言就是向消费者进行心理暗示,使他们对广告中明星的好感转移到对产品或品牌的态度上,从而形成积极的品牌联心理层面形成品牌认同。4、信任选择以化妆品为例,广大的女性看到某个明星用了某个
14、品牌的化妆品,就容易相信,明星的美貌就在于用这个品牌的化妆品。(三)明星广告代言失真之原因分析1、明星自身利益驱动在现代的物质社会上,诱惑对人们来说具有很大的杀伤力,明星为产品做代言少则几万,多则上百万,高额的代言费使很多明星在金钱的诱惑面前已经失去了理智,他们甚至不清楚他们代言的产品的功能和质量如何,有些人甚至从来没有使用过他们代言的产品,却在媒体面前装作已经使用了他们代言的产品和服务,并且鼓吹该产品的好处。2、追星白热化,非理性消费明星能博得公众最广泛的好感和信任,因此明星广告的产品成为消费者的首选.明星的光环效应可快速拉近产品与消费者的距离,会让消费者产生偏爱,能误导甚至欺骗消费者,当刘
15、嘉玲使用了sk-ll,范伟代言致富网,两者的粉丝们自然会对这些产品多一份青睐,据央视东方时空的调查3298人参加,47.2%的人表示在选购同类产品的时候,会优先选择明星代言的产品。3、制造商缺乏质量意识制造商依靠明星代言所取得的知名度,一味追求利润,忽略了对产品自身的质量管理,从而因被媒体曝光后面临倒闭,信用破产的险地,sk-便是典型。4、媒体与监管部门缺位大众传媒是最主要的广告发布者之一,媒体多元化格局导致虚假广告传播渠道呈现出多元化特征,媒体面对经济回报往往会降低审查标准,监管部门在执法中也存在利用职权获取利益现象,由于媒体和监管部门在发布的关键环节未把好关,在一定程度上造成了一些广告发布
16、机构对虚假广告把关不严或放松把关的现象。二、我国立法现状分析及国外在此领域的立法成果(一)我国立法现状分析1、食品安全法中关于“明星广告代言”的立法不足。2009年6月1日生效的施行的食品安全法 食品安全法第五十五条规定:“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品,使消费者的合法权益受到损害的,与食品生产经营者承担连带责任。”首次明确了食品广告中虚假广告代言的可能承担的连带责任。食品安全法为特殊法,虽然其在第五十五条中规定的主体中包括个人即包括明星这个主体,规范了明星在食品代言中如果所代言的是虚假广告将与食品生产经营者承担连带责任,但同时我们看到其适用范围过窄,仅仅在食品领域中的
17、明星代言广告如果被认定虚假才可以追究责任2、民法通则中有关“明星广告代言”规范民法通则民法通则第一百零六条规定:“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的,应当承担民事责任。有关“明星广告代言”规范中所讲的公民当然包括明星,但明星在广告中的义务目前仍没有法律规定。虽然民法中有诚实信用原则和公序良俗原则但这些由于没有明确明星代言虚假广告的性质,没有对其进行具体的规范,所以还不足以使虚假代言广告的明星承担法律责任。3、消费者权益保护法的相关规定按照我国消费者权益保护法第19条规定 消费者权益保护法第十九条的规定:“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息,不得作引人误解的虚假宣传,经营者对消
18、费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问,应当作出真实,明确的答复。商店提供商品应当明码标价。”经营者不得在提供商品或服务时存在欺诈行为,否则,根据国家工商行政管理局1995年发布的欺诈消费者行为处罚办法的规定,首先应当承担行政责任,行政责任的承担方式依据中华人民共和国产品质量法、中华人民共和国消费者权益保护法及其他、的规定,分别为罚款、没收违法所得、吊销营业执照等。此外,经营者提拱商品或者服务有欺诈行为的,还应当承担相应的民事责任,即应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍,厂家利用许多消费者对明星的崇拜、盲从等
19、心理,可能让明星做引人误解的虚假宣传,对消费者造成损害,但消法只规定了经营者的义务与法律责任,对作虚假广告的明星却没有进行规制。4、广告法关于“明星广告代言”的立法空白广告法第三十八条广告法第三十八条规定:“违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害,由广告主依法承担民事责任;广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址,应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织,在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务,使消费者的合法权益受到损害的,应当依法承担连带责
20、任”。也只是也只是规定了广告主单独责任,广告经营者和发布者的连带责任以及社会组织,其他团体的过错连带责任,而对于在广告里发挥重要作用的“明星代言人”的责任,没有作丝毫规定,“法无明文规定即自由”,这就意味着,即使是违法广告,明星为此也不必承担任何责任。应当说,这是广告法在责任主体规定方面的一个缺失,可能在广告法制定之时,“明星广告代言”并不是十分普及,另外,当时的虚假广告也非常之少,所以立法者也不可能想到同时规定“明星代言”的相应法律责任。专心-专注-专业(二)国外对规制明星代言广告的法律努力 1、美国美国在法律中明确规定:代言人必须是代言产品的真实使用者,否则,代言人会被重罚。美国的形象代言
21、人广告必须“证言广告”和“明示担保”,意思就是明星们必须是其所代言产品的直接受益者和使用者;否则就会被重罚。美国摇滚巨星杰克逊曾为百事可乐做广告,但有人发现他根本不喝汽水后,一时间他被公众列为知名度高却被普遍讨厌的人物。歌星帕特布恩就曾因在一则粉刺药霜广告中做了假证,被美国联邦贸易委员会抓获并承担了法律责任。2、日本虚假代言影响巨大须公开道歉并面临失业风险。日本明星做广告的酬金十分高,所以这也决定了只有大企业才能请得起,这在某种程度上也保证了明星作为产品代言人很少出问题。在日本,如果明星代言的产品属于伪劣产品,那就意味着他本人可能会因此受到巨大影响,本人需向社会公开道歉,将会在很长时间得不到任
22、何工作等。另外,如果明星本人出了问题,那么广告主也会因为担心自己产品形象受到损害,而立即停止有关广告的张贴与播放。3、加拿大加拿大广告标准准则第1 条规定:广告中不得有任何欺骗性或含糊其词的吹嘘。第5 条规定:不得曲解引用专家权威言论。从另外一个层面来看,这也是对代言、推荐或证明某产品或服务作了明确规定,另外,发布的广告必须经过预审,并发给播发许可证。4、韩国韩国明星频繁的出现在各种广告宣传里,但却很少出现虚假广告,这是因为韩国拥有严格的广告预审办法和广告自律审议机构,任何广告,在播放前未经该机构审议,均视为违法,将承担严重的后果5、德国德国将广告法作为竞争法的一部分,要求广告不得误导大众,如
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