企业法律风险防范.doc

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1、【精品文档】如有侵权，请联系网站删除，仅供学习与交流企业法律风险防范.精品文档.企业法律风险防范中国民营企业的平均寿命为2.9年，每年约有100 万家民企破产倒闭；60%的企业在五年内破产， 85%的企业在10年内消亡。大型企业集团的平均 寿命也就78年，其中40%的企业在创业阶段就 宣告破产。目一录什么是企业法律风险？ 什么是企业法律风险？企业法律风险的特征是什么二企业法律风险的主要类型三如何构建法律风险防范体系四加强企业法律风险管理一、什么是风险？什么是法律风险？ 什么是风险？什么是法律风险？ 什么是风险？什么是企业风险？ 什么是风险？什么是企业风险？风险 风险是遭受损失的可能性 风险是一

2、个事项将会发生并给目标实现带来负面 影响的可能性企业风险 商业风险 （经济风 险，它包 括市场风 险、外汇 风险、 风险、利 率风险和 经营风险） 经营风险） 法律风险自然风险 （不可抗力， 不可抗力， 是由于意外的 自然灾害和自 然环境的突变 等所引起的实 际收益偏离预 期。内部： 董监高人力资源配备； 组织机构、经营方式、资产状况、业务情况； 研发、技术、信息应用； 财务状况、成本、现金； 营运状况； 安全、健康； 环保。 外部： 经济形势； 法律法规变化； 安全、文化、社会、消费者； 科技革新、工艺进步； 自然灾害； 其他外部风险。一切商业的、非商业的风险，最终都将戴着法律的面具 一切商

3、业的、非商业的风险， 出现。 出现。思考与讨论？二、企业法律风险的主要类型1、企业设立的法律风险A单位系一事业单位，其原下属施工单位整合设立集团公司时，为达到注册资 单位系一事业单位，其原下属施工单位整合设立集团公司时， 本规模要求，将其下属施工单位占用的土地、 本规模要求，将其下属施工单位占用的土地、房屋资产以出资投入整合后设立的 B公司，但未办理过户手续，土地使用权人、房屋所有权人仍为A单位，后因B公 公司，但未办理过户手续，土地使用权人、房屋所有权人仍为A单位，后因B 司债权人起诉， 司债权人起诉，将A单位帐上资金划走。 单位帐上资金划走。2、公司内部权益纠纷 、“潘石屹案” 潘石屹案”

4、3、企业投融资法律风险融资法律风险 非法集资 挪用资金 案例： 案例： 宁夏金鹰国际集团股份有限公司自2004年8月起， 通过刊登广告、发布宣传册等形式，以高额回报、到期返 还投资为诱饵，进行社会集资，2006年下半年公司处于 瘫痪状态。董事长郑泽因合同诈骗已经银川市中级人民法 院做出刑事判决。之前3个案例。最近也处理了类似案例： 合作，无书面意向书、合同、协议。 尽职调查：设立、历史沿革、资产状况、股权变动、股东情况、商业信 誉； 业务技术调查、竞争状况、采购生产销售、核心技术；组织结构、内部 控制； 债权债务； 财务与会计调查：会计评估、报告、财务比率分析、主要债务、现金流 量、合并报表范

5、围、纳税情况、盈利预测； 风险因素：重大合同、担保、诉讼等。4、投资法律风险案例： 案例：矿业凶险2008年10月15日，位于东莞的合俊公司倒闭，让 年 月 日 位于东莞的合俊公司倒闭， 7000多人丢掉饭碗，有人认为是全球性金融危机所 多人丢掉饭碗， 多人丢掉饭碗 也有人认为原因是人民币升值、原材料涨价、 致，也有人认为原因是人民币升值、原材料涨价、出 口税率调整等不利因素。 口税率调整等不利因素。5、担保风险 对外提供担保是一种隐形的债务 （1）保证担保的法律风险 （2）企业抵押担保的法律风险担保资格，无效： 国家机关； 学校、医院公益目的事业单位、社团； 企业分支机关、职能部门。 不得抵

6、押： 土地所有权； 自留地、宅基地使用权； 学校、医院职能设施、公益设施； 所有权权属不明； 被查封、扣押、监管财产等。6、企业知识产权风险 专利申请策略：商业秘密还是发明专利。 专利说明书权利要求撰写。 侵权保护：专利文献。 商业秘密：核心人员；学术论文、交流、讲座；接待来访、参观。 商标抢注、防御性商标。7、企业侵权纠纷风险 （1）因不正当竞争导致的法律风险 （2）消费者权益保护的法律风险案例：华硕和一位女生的维权纷争 华硕和一位女生的维权纷争2006年2月，首都经贸大学大三学生黄静购买了一台2万多元华 硕电脑，但在后来的修理过程中发现CPU存在问题，该笔记本处理器 被换成了英特尔工程测试

7、产品，而这种产品是不能上市销售的。双方 多次协商未果后，于是，黄、周两人随后以向新闻媒体曝光为谈判砝 码，向华硕公司提出高达500万美元的“惩罚性赔偿”。双方多次谈 判未果，华硕最终报警。当年3月7日，黄静与周成宇被北京海淀警方 以涉嫌敲诈勒索带走，随后被批准逮捕并关押至海淀看守所10个月。8、人力资源管理纠纷法律风险案例：公司开除员工应慎行 法律风险应防范 付先生于2007年3月4日进入TR（上海）贸易有限公司从事销售 工作。12月4日，公司通知付先生解除劳动关系。付先生不服，申请 仲裁要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金获支持。TR公司不服起 诉至法院，称付先生不能完成销售指标，排挤其他销售

8、人员，且在上 班时间从事与工作无关的业务，故解除劳动关系。付先生辩称，工作 性质需使用电脑上网交流，但其并未利用上班时间在网上从事其他业 务，也没有排挤其他销售人员，要求按仲裁裁决履行。判决结果 判决结果 判决结果法院认为，双方之间为事实劳动关系。根据劳动合同法的 规定，应当订立劳动合同而未订立的，用人单位提出终止 劳动关系，应当提前30日通知劳动者。本案中，公司未提 供证据证明其已提前30日通知付先生解除劳动关系，亦未 提供充分有效之证据证明付先生符合法律规定的可以随时 解除劳动关系的情形。 2008年4月16日，上海市闵行区人民法院认为该公司 违法解除劳动合同关系，应支付赔偿金。9、经营管

9、理人员违法犯罪风险公司法147-153. 刑法罪名120.公司法148：高级管理人员对公司负于忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或 者其他非法收入，不得侵占公司财产。149高管8中禁止行为：1、挪用公司资金；2、 将公司资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定， 未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以本公司财产为 他人提供担保；4、违反公司章程或未经股东会、股东大会同意，与公司订立合同或者 进行交易；5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于 公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人

10、与公司 交易的佣金归己所有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。能力越大责任越大。(1)起步阶段：虚报注册资金、虚假出资、抽逃出资； 起步阶段：虚报注册资金、虚假出资、 (2)发展阶段：会计财务方面的提供虚假财会报告、偷 发展阶段：会计财务方面的提供虚假财会报告、 税、虚开增值税发票、非法出售发票、非法出售购买增值 虚开增值税发票、非法出售发票、 税发票;资金来源方面的高利转贷罪、非法吸收公众存款罪; 税发票;资金来源方面的高利转贷罪、非法吸收公众存款罪; 经营方式上的损害商品声誉罪和非法经营罪（如传销） 经营方式上的损害商品声誉罪和非法经营罪（如传销）;公 关时的单位贿赂

11、罪；公众公司挪用上市公司资金、 关时的单位贿赂罪；公众公司挪用上市公司资金、非法披 露信息及交易等 (3)决策失误容易出现的犯罪：欺诈发行，套取现金， 决策失误容易出现的犯罪：欺诈发行，套取现金， 洗钱， 洗钱，妨害清算等； (4)企业负责人及工作人员刑事违法：如贪污、贿赂、 企业负责人及工作人员刑事违法：如贪污、贿赂、 挪用等。需要注意的还有：非法经营同类营业罪、 挪用等。需要注意的还有：非法经营同类营业罪、为亲友 非法牟利罪、签订履行合同失职被骗罪、 非法牟利罪、签订履行合同失职被骗罪、国有公司企业事 业单位人员失职罪、徇私舞弊低价折抵股、 业单位人员失职罪、徇私舞弊低价折抵股、出售国有资

12、产 罪等等。 罪等等。10、 10、合同风险加强审批流程： 洽谈、草拟 业务部门：可行性、风险 部门：风险意见 导审核、战略取舍 合同 登记存档 财务分析 领 签署 法律法律部门：风险意见 履行 法律部门：监督、跟进注意： 注意：1、审批制度： 重大项目：准备阶段：法律意见。 重大合同：一定金额：法律意见。 2、商业秘密保护： 股权、投资、重大合同项目完善保密协议主要关注： 参与人员、保密信息范围、违约责任、保密信息销毁风险控制的七种主要活动法律风险控制现状的评估维度为 7种控制活动控制活动的实施状况 对法律风险所含风险行为逐一从七个 维度进行评估，汇总形成评估结果明确责权 提高风险 意识 明

13、确执行者 能力要求 责任追究 专业法律 审查 部门内法律 审查 过程监控项目成果 法律风险清单：法律风险代码、风险名称、风险行为、涉及法规、法律 责任与后果、相关部门及主体、对应的案例等 法律风险量化测评结果：各个风险发生的可能性、损失度、风险水平、 风险等级；重大风险目录 各类法律风险定向分析报告：部门角度法律风险报告、业务管理流程角 度法律风险分析报告等 公司总体法律风险控制计划第一步：开展风险识别 采取多种识别方法，大量深入工作，全景扫描企业所面临的法律风险风险识别 风险测评 定向分析1、调查问卷识别法 2、诉讼案例梳理识别方法 3、投诉案例梳理识别法 4、访谈识别法 5、流程梳理识别方

14、法法律风险清单风险清单组成： 涉及到的法律法规及引发的法律后果风险 代码 风险 名称 行为 代码 100401 100402 引发法律 涉及到的 风险的行为 法律法规 广告法 发布虚假广告 委托不符合资质 反不正当竞争法 要求的广告经营 广告管理条例 者进行广告的设 广告管理条例施行细则 计、制作和发布 广告不具有可识 国家工商行政管理局广 别性：以新闻报 告审查标准 道或者软性文章 户外广告管理法 的形式发布广告 贬低其他生产经 营者的商品或者 服务 广告中的比较性 内容涉及到具体 产品和服务，或 者采取其他直接 的比较方式 广告用语不符合 规定：使用国家 级、最高级、最 佳等用语 户外广告

15、设置不 符合相关规定 广告内容涉嫌对 商品作引入误解 的虚假宣传 涉及到的法条 广告法 第三十七条 违反本法规定 ，利用广告对商品或者服务 作虚假宣传的，由广告监督 管理机关责令广告主停止发 布、并以等额广告费用在相 应范围内公开更正消除影响 ，并处广告费用一倍以上五 倍以下的罚款；对负有责任 的广告经营者、广告发布者 没收广告费用，并处广告费 用一倍以上五倍以下的罚款 ；情节严重的，依法停止其 广告业务。构成犯罪的，依 法追究刑事责任。 引发的法律责任和后果 行政责任： 广告法第三十七条 违反本法规定，利用广 告对商品或者服务作虚假宣传的，由广告监督管 理机关责令广告主停止发布、并以等额广告

16、费用 在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用 一倍以上五倍以下的罚款；对负有责任的广告经 营者、广告发布者没收广告费用，并处广告费用 一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，依法停 止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任 。 广告管理条例第十八条 广告客户或者广告 经营者违反本条例规定，由工商行政管理机关根 据其情节轻重，分别给予下列处罚: （一）停 止发布广告； （二）责令公开更正； （ 三）通报批评； （四）没收非法所得； （五）罚款； （六）停业整顿； （七） 吊销营业执照或者广告经营许可证。 违反本 条例规定，情节严重，构成犯罪的，由司法机关 依法追究刑事责任。广告管理条例施行细则

17、 第十七条 广告客户违反条例第三条、第八 条第（五）项规定，利用广告弄虚作假欺骗用户 和消费者的，责令其在相应的范围内发布更正广 告，并视其情节予以通报批评、处以违法所得额 三倍以下的罚款，但最高不超过三万元，没有违 法所得的，处以一万元以下的罚款；给用户和消 费者造成损害的，承担赔偿责任。100403100404 1004 广告宣 传违规 风险100405100406100407 100408风险清单组成： 律师建议风险识别风险测评定向分析第二步：开展风险测评 要考虑两个因素，一个是风险发生的可能性，另一个是风险发 生后所产生的损失度。第三步：开展定向分析 解析法律风险分布特点，明确控制重点

18、，便于风险控制风险识别 风险测评 定向分析围绕部门、分公司、法律主体、业务活动四个基本元素展开 对四个元素进行分析1、总公司部门风险分析 2、分公司部门风险分析 3、法律主体角度分析 4、业务活动角度分析 5、部门主体交叉角度分析1 、 教育为先 ， 增强员工的法律意识 ， 大力倡导依法经营 、 教育为先，增强员工的法律意识，大力倡导依法经营、 依法治企的管理原则 2、建立完善的风险防范制度 3、规范责任管理行为，强化和落实责任。 规范责任管理行为，强化和落实责任。 4 、 要有一个法律管理执行机制 （ 机构 、 人员 ） ， 积极调配 要有一个法律管理执行机制（机构、人员） 资源、协调力量，

19、为体系建设提供充分的人力、 资源、协调力量，为体系建设提供充分的人力、物力保障 请专业人员不是成本而是投资” “请专业人员不是成本而是投资” 5 、 建章立制 ， 加强企业内部法典的建设 ， 实现企业规范化 建章立制，加强企业内部法典的建设， 管理。 管理。 6、建立重大事项法律风险的评估制度。 建立重大事项法律风险的评估制度。需要注意的几个问题强化企业经营中的法律风险意识 强化业务流程中的程序与规则意识 强化项目合法性事先论证审查意识 强化事前证据意识 强化借助法律专业人士审核把关意识比危机先行一步 牛根生将来10年 我不想打官司。 将来 年，我不想打官司。如果我去 告别人，说明我是笨蛋； 告别人，说明我是笨蛋；如果别人来告我 说明我是坏蛋。我既不想做笨蛋， ，说明我是坏蛋。我既不想做笨蛋，也不 想做坏蛋。 想做坏蛋。 王石结论：良好的法律风险管理不仅仅能降低潜在的法律风险， 还能提升企业的总体价值，创造竞争优势，并改善企业 形象。作为整个标准化管理体制的一部分，优秀的法律 风险管理确实能够切实提高企业整体管理力度。我们相 信，如果这一体系得以正确而完整的贯彻并发展成熟， 将对企业的管理模式产生革命性的影响。