合同管理培训1.doc

《合同管理培训1.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同管理培训1.doc（19页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、【精品文档】如有侵权，请联系网站删除，仅供学习与交流合同管理培训1.精品文档.合同概述第一、什么叫合同？合同就是协议。我国合同法规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。古代社会常有卖身契一说，且能够得到政府和公众的认可，但这不能等同于我们今日所说的合同。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。其实每一个人离合同法都很近，包括了衣、食、住、行、工作等方方面面：就餐时丢失提包向酒店索赔纠纷-服务合同；小区停放自行车、小车被盗赔偿纠纷保管合同；商品房迟延交付赔偿纠纷商品房买卖合同；欠钱不还借款合同；旅游出现人身、财产损害旅游服务合

2、同；出版书籍、作品纠纷知识产权合同；买卖家电、商品质量纠纷买卖合同；用电、用水纠纷供用电、水、气、热力合同；赠与财产纠纷-赠与合同。这里应当注意合同名称与合同性质须保持一致。现实中有的合同名称非常简单，如“协议书”或“合同书”，如属于可以在名称中确定性质的，最好在合同的标题“名称”直接体现合同的性质。有必要甚至可在合同中专门说明合同的性质。合同订立具体操作一、做好合同起草审核的准备1、合同调研（一）审查合同对方的签约资格及履约能力 平时我们在签订合同时，很容易忽略对方身份。往往到发生纠纷后时，只知道对方叫“XXX”，XXX是不是签约单位的人不清楚,也没有证明文件、甚至于连住哪里都不知道，或者知

3、道但没相应的证明文件。不要说履行合同了，就是起诉都不知道、在哪个法院起诉也不知道。根据合同法第9条规定：“当事人订立合同，应当具备相应的民事权利能力和民事行为能力”。所以我们签订合同时，一定要审查对方的签约资格及履约能力。订立合同的主体主要有法人、自然人和其他组织，不同的主体资格在签订合同时，审查的方向应有所不同。（1）合同主体为自然人：法律依据自然人参与民事活动能力的不同，将自然人分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。依据民法通则第58条规定，无民事行为能力人实施的及限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为，为无效民事行为。民法通则第十一条规定，18周岁以上的自然

4、人具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动。而16周岁以上不满18周岁的自然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，可视为完全民事行为能力人。完全民事行为能力人有权以自己名义独立实施的民事行为，并独立承担民事责任。根据民法通则第十二、十三条规定，10周岁以上的未成年人及不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。限制民事行为能力人只能实施与自己的精神状况相适应的民事行为。其他民事行为如不征得其法定代理人事先同意或事后认可，就可能会成为无效行为，并最终影响当事人利益的实现。实践中，在房屋购销合同签订中，常会出现父母为未成年子女购买房屋而以子女名义签订合同的事。在类似合同签订过程中，必须要

5、求合同相对方出示身份证明，认定其是否具有完全民事行为能力，如无，则必须要求限制行为能力人提供其法定代理人的书面同意书。（2）合同主体为法人内部职能机构或分支机构：法人内部职能部门，不具有主体资格，所签合同是无效合同。但若具有法人出具的授权委托书时，可依授权签订合同。法人分支机构的签约能力主要看其是否有独立的营业执照，企业的分支机构领取了营业执照的，可以在营业执照核定的范围内以分公司的名义签合同，但在承担民事责任时，先以该分支机构的财产承担责任，不足的部分由法人承担。因此，与法人分支机构签合同时注意一并审查法人。（3）合同主体为法人或其他组织合同是主体双方的合意。法人或其他组织的表意行为只能通过

6、其法定代表人、负责人或其代理人来实施和完成。法定代表人、负责人是依照法律或组织章程的规定，代表法人或其他组织行使职权的负责人，其具有对外签订合同的能力，而无须另行授权。因此法定代表人和负责人以法人或其他组织名义实施的民事行为依法认定有效，并最终由法人和其他组织承担责任。实践中，有些法人或其他组织可能及于内部控制制度的考虑，会限制其法定代表人或负责人对外签订合同的权限，如限制签订合同的标的额或签订合同的事项。但是，依据合同法第50条“法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效”的规定，除非证明合同相对人恶意签订合同，否则该内部限制并

7、不能阻碍合同的生效及法人依法承担的法律责任。因为公司在日常经营中多与（2）、（3）类合同主体签订合同，故在具体操作时，应当注意：第一、要让对方提供营业执照复印件并加盖公章，以便查看经营范围，特别是特许经营种类如：烟、酒、盐、化工原料。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但同时也规定：违反国家限制经营、特许经营、以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”为此，审查经营范围时注意：如合同的内容涉及限制经营、特许经营项目，则需要对方具备相应的资格。如不具备则不能签订合同。第二、要求合同相对方提交企业法人营业执

8、照，目的在于：一是可审查相对方是否真实存在。二是通过注册资本，可大致了解合同相对方的资本实力；三是审查合同相对方是否被注销或撤销。企业法人营业执照审查时，应对以下事项着重审查：谨防伪造。须要求合同相对方在复印件上加盖公章，或要求相对方提供原件核对，必要时，可亲自前往合同相对方注册登记地的工商行政管理部查询。谨防履约能力。须认真审查企业的注册资本、实收资本以及企业的经营范围，以便于核对合同相对方是否具备履约能力或从事有关经营行为。谨防合同相对方已被注销或吊销。看年检（看年检主要看企业法人营业执照“年检检验情况”，每年3月至6月属对企业前一年度经营的年检时间，并于此处加盖企业注册登记地工商行政管理

9、局年检章），如：2009年6月以后提交的企业营业执照，在“年检检验情况”处须盖有企业注册登记地工商行政管理局2008年年检章。谨防虚假，证证一致。即审查企业法人营业执照、税务登记证明、安全生产许可证等书证的资料是否一致。谨防效力，注意限制用章（语）。部分合同相对方提交企业法人营业执照时，加盖了如：“只限于用于”、“仅用于 ”、“本复印件须方生效”等限制用章（语），为此，须严格审查限制用章（语）与所行行为的一致性，否则，超出限制用章（语）限制的范围则可能导致无效。第三、法定代表人身份证明书。要求合同相对方提交法定代表人身份证明书（须加盖合同相对方的公章）的目的在于界定行为效力和授权，是否须合同签

10、字主体提交授权委托书。若签字主体是法定代表人，则不须提交授权委托书；若签字主体是非法定代表人，则须合同相对方提交授权委托书。第四、授权委托书。一般情况下，合同相对方与我方发生经济关系或业务往来时，通常委托业务人员办理合同的有关事宜，此时，为了防止合同相对方业务人员办理有关事宜的效力（即对合同相对方发生法律效力），则要求合同相对方提交授权委托书。授权委托书审查时，应对以下事项着重审查：谨防伪造，须属原件，且关注公章的真实性。必要时，可致函合同相对方予以确认。注意授权权限。通常情况下，授权委托书须列明（以列举的方式）合同相对方对受托人的授权权限和范围。禁以“全权代理（表）”形式予以授权。且须防止：

11、一是无权代理行为（即授权委托书没有相应的授权；二是超越代理权行为（即超越授权委托书的授权实施有关行为）。严格审查授权期限。授权期限应与受托人实施行为的期限一致，防止授权期限短、但实际实施期限长（即授权期限已届满但仍实施有关行为）。此时，受托人实施的行为除非获得合同相对方的认可，否则，对合同相对方不发生效力，由受托人自行承担责任。授权委托书的签字。授权委托书须合同相对方的法定代表人亲自签字（慎盖法定代表人之私章）。附注身份证明。我们建议：合同相对方出具授权委托书时，要求附有受托人（代理人）的身份证复印件（加盖公章）以及可预留受托人（代理人）的签字式样。注意授权委托书的限制用章（语）。部分合同相对

12、方提交授权委托书时，加盖了如：“只限于用于”、“仅用于”、“本委托书不得再委托（不得转委托）”、“本委托书须加盖本单位钢印方生效”等限制用章（语），为此，须严格审查限制用章（语）与所行行为的一致性，否则，超出限制用章（语）限制的范围则可能导致无效。注意授权委托书交叉重叠。部分合同相对方发生经济关系或业务往来时，签署合同、履行合同、工程结算、收付款等不同时期出具不同的授权委托书。此时，为防止授权委托书之间的授权权限及范围存在交叉、重叠、矛盾，或防止后出具的授权委托书涵盖或否定了前出具的授权委托书，则应严格审查授权委托书的授权权限或范围。 法律知识点表见代理在订立合同中，往往会出现法人授权代理人签

13、订合同的情况。但代理人以法人名义签订合同必须具有法人授予的代理权。实践中，不慎重审查委托代理权限，是产生合同纠纷的另一重要原因。合同法第48条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”。但该条同时又规定：“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出”。而实践中出现的更多的是，合同法第49条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有

14、效”的情形。此种情形下实施民事行为依然对法人（即被代理人）产生约束力，这在法律上被称为“表见代理”。表见代理有如下几种情况：（1）被代理人直接或间接地向第三人表示授予他人代理权，但事实上却并未向任何人授予代理权。（2）被代理人明知他人以自己名义实施民事行为，但却不作否认表示。（3）将可以证明代理权的空白介绍信、空白合同文本或加盖公司印章、合同章的便函交于他人保管或使用。（4）撤销代理人代理权后，却未予以公告或未收回代表代理权的公章等。以上情形下签订的合同对被代理人发生法律效力，被代理人应予以履行，否则须依法承担相应违约责任。被代理人承担责任后，可再向无权代理人追偿。如果对方以代理人的身份与我司

15、签约，我方有关人员须注意认真审核授权委托书等有效资质证明。以上所提及的相关文件的复印件与原件核对无误后，必须加盖公章留我方备查。（二）、调查对方的信用和商誉。对方当事人有履行能力和资格，并不一定表示对方就有了令人信服的口碑和信誉。信誉和履约能力是合同是否能全面履行的关键，这方面的审查较难，要求审查合同时要了解对方同其它客户的业务信誉，对方的经济实力，老板的社会关系等等。在同对方订立合同以前，先向以前与对方合作过的单位或者个人了解打听一下，以便确定能否同对方订立合同。毕竟，事前多份慎重，事后少份后悔。对资信能力的审查包括对注册资金真实性的审查、对会计资料的审查（是否有固定资产，企业负债是否过多、

16、流动资金是否充足）、对股东的审查、对经营历史的审查、对过往业绩的审查等，必要时，可组织现场调查或考察。2、审查合同的合法有效性签合同的内容是否可行？能否切实履行？审查合同是否真正有效？关键要看合同中是否具有合同法规定的法定无效、免责无效、格式化条款无效的情形。因此，掌握合同法的相关规定十分重要。合同法对无效合同条款的规定常见有以下三方面。第一、法定无效：即合同法第五十二条 规定的五种法定无效情形：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。如无履行能力，对外签假买卖合同，骗取国有资产。(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。如代理人与相对人签的合同，债务人为逃避执行而同相对人订立

17、的假买卖，假抵押，假赠予；为逃避债务而假离婚的，产生的财产分割协议等等。(3)以合法形式掩盖非法目的。如以合法买卖逃债。(4)损害社会公共利益。如赌博合同。(5)违反法律、行政法规的强制性规定。如订立合同内容中有偷税的条款内容。第二、免责条款无效：即合同法第五十三条 规定的两种免责条款无效：(1)造成对方人身伤害的；如医院手术前，让家属在保证书上签字，所发生的一切后果，医院概不负责的条款无效。再如：雇工合同中，发生工伤后，雇主概不负责的条款无效。(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。如有的照像馆明示：冲卷冲坏，只赔胶卷费用的条款无效。第三、格式条款中的免除、加重、排除条款无效。格式条款：

18、是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。如买手机卡、安电话添的单子。即在签合同时为方便，由一方自定的广泛使用的合同条款都是格式条款。按合同法第四十条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。如人们常见的店堂告示：旅店贵重物品自行保管，丢失不负责任等，就是无效的。针对以上三方面法律规定的无效情形，要求在起草合同时，要尽量避免出现无效条款；在审查合同时，要准确找出无效条款，以便减少合同损失。二、掌握合同的主要条款1、应准确填写当事人的名称（或姓名）、住所（1）签订合同应注意当事人的

19、姓名或者名称一定要准确，要用全称。当事人是个人的，应写明姓名全称、性别、住址、出生年月日、工作单位及职业、联系方式、身份证号码等内容。当事人是单位的，应写明单位全称、注册地址、办公地址、法定代表人姓名、职务、联系方式等。详细写明当事人的情况，关系到区分合同的当事人是谁，以及在发生诉讼时判断对方是不是与你签订合同的一方，谁有资格参与到诉讼或纠纷当中。当事人的地址也要写准确，这关系到发生诉讼时哪个法院具有案件的管辖权问题。（2）合同中的具体经办人、授权代表或项目经理合同在履行过程中，基本是由具体经办人、授权代表或项目经理来实际办理的，因此，在合同履行过程中，经办人要签署许多文件。但是，一旦发生纠纷

20、或经办人离开对方单位，而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可，那么这些文件的效力将发生争议。为避免上述情况，建议在签合同时加上一条：“本合同的具体经办人是某某某、男（女）、经办人的签字样本是：*。该经办人在履行本合同过程中，有权代表本公司签署文件，该签署具有法律效力。”2、合同标的指合同权利义务指向的对象。通俗点说，就是签订合同双方是为了什么，标的分为四种：有形财产、无形财产、劳务以及工作成果。在合同中要把标的物的情况写清楚，注意合同标的约定的明确性。在起草合同时，最好要单独写明“合的标的”这样一条内容，以便让人一看便知合同的大概内容。对“合同标的”的描述务必要达到准确、简练、清晰的标准要

21、求，切忌含混不清。如对合同标的为货物买卖的，一定要写明货物的名称、品牌、计量单位和价格，切忌只写“购买沙子一车”之类的描述；如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。同时还应注意交易标的的交易是否处于受限状态，如是否被抵押。3、质量和数量质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。但切忌只写“按照行业的通常标准提供服务或达到行业通常的服务标准要求等”之类的描述，一定要写明服务的质量、标准或效果要求等。否则，一旦纠纷产生，往往就造成“合同约定不

22、明”的状况。首先我们可以参考国家标准、部门标准、地方标准、行业标准等。当然在有这些标准的前提下，我们首先要尊重这些标准，否则我们的合同对质量标准的约定可能导致无效。如果有同一等级标准有多种，我们还应当明确约定采用那个标准。如果在没有这些标准时，我方应在合同中约定质量验收条款。还有一点要注意的是质量异议期、质量保证期约定。双方在签合同或合同上应注明对质量的负责期限，比如“对于有质量问题的产品必须在收货后15天内书面提出，30天内退换，否则，视为需方验收完全合格。”标的物的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法。4、价款和酬金价款或者报酬条

23、款必须具体。计量单位、单价、计算方法必须清晰明了，切忌前后矛盾。标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如装修合同、工程施工合同要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。5、履行期限、地点、方式履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，如合同相对方没有依照合同约定的时间履行合同，就应该采用催告书的形式发函或当面送达的形式来主张权利，但一定要取得对方的书面签收确认。履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。审核支付方式如货币、易货

24、等细节，总价、单价、价格构成、支付步骤、账户等是否明确。防止合同欺诈或能够保障交易顺利实现的条款内容显得十分重要，应当注意审核如当事人选择的付款期限和付款方式条款（含票据结算）、合同履行的担保条款（定金、保证等）等是否存在不符合实际或无法保证交易安全的情形。另外提醒大家注意的是，如果我方是付款方，最好将对方的帐户信息加入合同中，且要核对对方帐户信息，看是否与合同签订主体一致。6、违约责任违约责任，是合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依法产生的法律责任。我国合同法共规定了五大类违约责任形式：（1）继续履行，又称强制履行，指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行合同债务

25、的违约责任方式。（2）采取补救措施：根据合同法第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。” （3）赔偿损失，即债务人不履行合同债务时依法赔偿债权人所受损失的责任。我国合同法上的赔偿损失是指金钱赔偿，即使包括实物赔偿，也限于以合同标的物以外的物品予以赔偿。（4）定金责任：定金条款是一项特别的条款，是法律中罕见的具有明确处罚性质的条款。它与订金并不是一回事，订金条款可能会导致双方返还，并

26、适用违约金条款，但选择定金条款，不能同时选择违约金条款，权利人可以选择对自己有利的条款进行索赔。合同法第115条规定：“当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”所以在审核合同时，要充分注意这两个“DING”。 （5）违约金责任，又称违约罚款，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。违约条款就是明确约定违约的责任，这一条款有两个作用：一是

27、督促双方充分、完全履行自己的义务，二是在出现争端时，守约一方可以依照合同中的约定具体的向违约方主张赔偿，使守约方的损失减少到最低，以维护自身的权益，所以要在合同中明确约定。在约定违约的责任时我们要注意四个事项：（一）在约定违约责任时，违约金不能和定金同时使用；（二）在约定违约金时，我们可视情况加注：对方赔偿了违约金后，我方保留要求其继续履行合同的权利，不能让违约金变成解约金的性质了。违约金条款指约定不同违约情形下具体违约金额计算方法；赔偿金条款指约定不同情形下赔偿金的计算方法。当事人可以根据具体情况予以选择，选择约定违约金的可以在没有明显损失的情况下要求违约方支付违约金，但赔偿金则以发生的损失

28、为依据；确定违约金的比例或数额，以可能造成的损失为参照；赔偿金需要与实际损失挂钩，但考虑适当的惩罚性。注意：双方承担的违约责任应当对等，要公平合理。建议约定“违约金不足以弥补我方实际造成的损失（直接和间接损失的），我方有权追加补偿”。（三）在约定违约责任时，还需要特别注意法律没规定具体违约责任赔偿计算方式，或者对违约造成的损失难以计算时，在签订合同的事先就要约定好违约金的具体数目。（四）在约定违约责任时，最好列明那些损失属于违约赔偿的范围，合同法虽然规定了直接损失可以作为赔偿范围，但是，合同法同时也规定可预见损失也属于违约赔偿范围，但什么是可预见损失，这个问题就比较复杂，所以我们在约定违约责任

29、时最好列明那些损失属于对违约赔偿范围。7、解决争议的方法在合同制作过程中，都面临着争议解决方式的选择。争议解决方式一般分为两类：提请人民法院诉讼解决和提交仲裁机关仲裁，两者只能选择其一。按照法律规定，合同双方可以在合同中约定选择在甲方所在地或乙方所在地或合同履行地的法院进行诉讼。因此我们在约定争议管辖条款时，一般应约定由我方所在地的人民法院管辖。如果双方在合同中约定仲裁亦或是在发生纠纷时达成仲裁协议，就不能选择去法院起诉，两者只能先择其一。在选择仲裁管辖时一定要注意仲裁机构名称不得有错，更不能先多个仲裁机构否则约定无效，而且仲裁委为一裁终结，也就是裁决即发生法律效力，如果对裁决不服，只能申请法

30、院撤销裁决。9、合同生效时间：合同中约定生效时间时所用术语一般为：“本合同自双方签字、盖章之日起生效”，但双方也可以视具体情形另行约定合同生效的时间。要注意的是签字和盖章最好要同时具备，防止出现未盖章只有经办人签字，或无签字只有公章被以印章丢失被盗等理由摆脱责任等情形的出现。签字：必须保证合同的签字人是对方的法定代表人或经法人授权的经办人。盖章：合同一般经双方当事人签订后，有一个盖章过程。有时对方往往以未带公章为由，要求我方先盖章。这样处理是很危险的。举例，甲方双方代表签字后，我方盖章后，交由对方去盖章，对方拿回去后改动了合同条款就有可能导致我方利益受损。在审查合同签章时，还要注意是否与合同中

31、对方单位署名一致。三、订立合同须注意的其他事项1、填写数字时要大小写并用，并且要注明大小写不一致时以大写为准，同时要有准确的量词。2、合同用词不要使用非精确性的形容词，如 “优良的”、“完整的”、“严重的”、“重大的”、“合理的”等等；避免使用模棱两可的副词如“左右”、“大约”、“相当”、“等等”。3、要避免一些文字混淆或引起的法律混淆，如“成立”与“生效”、“预约意向”与“本合同”不分，“违约金”与“赔偿金”混淆等。4、有一些合同依照法律规定，当事人在签订书面合同后还必须登记，方为有效，如房屋买卖合同。对于此类合同，必须完成合同签订后的相关手续，保证合同的有效性。5、注意合同有关的证明文件的核实存档。合同订立中常常会涉及到当事人的资格和权利来源的说明，因此对于需要对方提供证明文件的，应当要求对方提供原件，并在核验原件后存档。