合同法讲座.doc

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1、【精品文档】如有侵权，请联系网站删除，仅供学习与交流合同法讲座.精品文档.合同签订与风险防范专题讲座广东德赛律师事务所二OO九年二月二十日主题：一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示二、示范合同文本使用及履行过程中的注意事项一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示（一）合同加盖骑缝章的重要性提示：合同签署过程中，一定要盖骑缝章，以防合同相对人更换合同页和合同内容（二）合同签字、盖章1、签字：法人代表；法人代表的授权人（代理人，一般应附授权委托书）；职务代表特别提示：销售代表对外签约效力问题？销售代表的行为在何种情况下代表企业？什么叫表见代理行为？无权代理的效力。案例：某公司在全国设有销售

2、网络，甲为华南区域销售经理，乙为华东区域销售经理（后离职），丙为华中区域销售经理（后离职）。甲、乙、丙在下列情况下分别签订的销售合同的效力如何？（1）甲持公司授权委托书与A公司签订合同，合同上有甲的签字，但未盖公司公章；（2）乙在离职时，带走公司盖了公章的空白介绍信和空白合同书，与B公司签订合同；（3）丙在离开公司时，仍然利用公司和以前的客户对其的信任，代表某公司对外签订合同，合同经某公司追认，并加盖公司公章。法律提示：合同法第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。2、盖章：法人章、合同专用章特别提示：（

3、1）部门章（如办公室、经营部、项目部、监理部）的效力认定一般情况下不认定其对外效力，但是法人对于这些部门对外的行为予以认可，相对人认为其有代理权，构成代理行为，应当认定其法律效力。（2）分公司公章的效力认定具备合同主体资格，在对外承担法律责任时，总公司要为分公司的行为承担补充法律责任。（三）合同主体1、当事人的选择：应选择讲诚信、履约能力好的相对人，在实践中建议对相对人进行多方面考察，比如涉及特许行业（燃气公司、建筑企业、监理企业的资质审查）可上网查询公告2、谨慎换签合同案例三、某省奥韵焰火有限公司与某公司签订烟花燃放合同，合同约定在某公司定点定时燃放焰火，合同期一年，双方履行的一段时间，某省

4、奥韵焰火有限公司称其名称变更为某市奥韵焰火有限公司，要求某公司与其换签合同，由某市奥韵烟花有限公司继续履行合同。某市奥韵烟花有限公司提交的更换合同申请中公司的地址、法定代表人均与某省奥韵焰火有限公司相同。提示：要按程序进行合同的审核。（四）合同价金与履行之间的衔接1、付款程序（1）一次性付款：货到验收付款（平面广告、电视广告、媒体广告、车身广告）先付款后发货（软件产品）（2）分步付款：如何确定预付款比例根据合同性质不同予以确定，越少越好；预付款与定金区别根据合同履行程度分比例付款货到付款比例、验收付款（3）质保金（加工承揽合同、建设施工合同、机电设备零配件采购合同）一般35%2、与合同履行事项

5、的衔接；验收入库事项；履约证明（报纸、监播）3、与发票开具事项的衔接：先开发票（根据公司的实际情况建议：约定乙方提供等额发票后十天到十五天之间付款）（五）合理约定双方权利义务事项，有效回避风险1、广告制作安装合同案例、甲方：某旅游公司 乙方：某广告制作有限公司双方所签订的广告制作安装合同约定：由于乙方制作及安装等原因造成的质量问题而导致的相关事故、责任（如广告画面脱落致人损伤等），由乙方承担。乙方未按合同约定采取防护措施或采取措施不当而导致安全事故、人员伤亡所产生的一切费用均由乙方承担。特别提示：民法通则第一百二十六条规定“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成

6、他人损害的，它的所有人或管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外”。2、合作经营协议书中如何回避劳动争议纠纷案例、甲方与乙方签订合作经营协议书约定：甲方提供场地，乙方提供设施、人员等，共同经营茶市，利润五五分成。法律问题：如何确定劳动用人单位？ 特别提示：(1)在协议明确，乙方委派的工作人员应与乙方建立劳动合同关系，其工资、社会保险及劳动福利待遇均由乙方负责，与甲方无关。(2)乙方应将此约定内容书面告知被委派的有关员工。3、直通车合作协议书中如何合同风险案例、甲（旅游公司）、乙（温泉公司）双方约定，甲方开通的广州到珠海的旅游直通车，在返程中如有多余的空车位，由乙方加盖乙方的售票专用

7、章出售车票，乙方凭盖有售票专用章的票根按出售车票的10%提取报酬，按月结算。如果丙个人向乙购得车票，旅游直通车在返程途中，因交通事故不能如约返程，乙是否应当承担违约责任？特别提示：（1）在协议中明确约定，乙方仅为甲方的代理人，因交通事故而产生的所有法律责任由甲方承担。（2）在印制车票时，明确运输单位是甲方。（3）在出售车票时，不要加盖乙方的售票专用章，由甲方加盖甲方的售票专用章。（4）在现场明确“直通车车票代售点”。4、“海泉湾风情摄影大赛”所涉及的法律问题案例七、本次影赛由海泉湾主办，广东省摄影协会协办，由海泉湾提供场地、模特，广东省摄影协会组织会员参加，不收参展费，不予退稿。所有获奖的作品

8、，版权属于主办单位，主办单位在经营及品牌宣传品中可以无偿使用获奖的作品，支付的奖品视为稿酬，不再另付稿酬；如选用落选作品将另付稿酬。参赛作品如涉及著作权、版权、肖像权或名誉权纠纷，均由作者本人负责。问题：海泉湾在宣传品上使用的获奖作品上有某模特的肖像，某模特是否可以自己的肖像权被侵犯，主张赔偿损失？特别提示：在组织活动时，应与模特本人或其经纪人就肖像的使用问题明确约定使用范围、使用时间及费用的承担。（六）解决争议的方式（管辖问题）（1）法律规定： l 民事诉讼法24条：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。l 民事诉讼法25条：合同的双方当事人可以在合同中协议选择被告住

9、所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。（2） 实践中案例l 桂林欧林塑料商贸有限公司案（原告住所地桂林某区法院通知应诉）l 佛山市国商广告有限公司案（合同履行地广州某区法院通知应诉）（3） 特别提示：关于争议解决方式，建议约定在甲方住所地（即海泉海一方）有辖权的法院提起诉讼，尽量不约定仲裁条款。如果对方不接受，则应根据合同性质、相对人的履约能力来具体约定。或者如果能确定合同履行地在珠海，双方因该条款相持不下，建议不约定争议解决方式。二、示范合同文本使用及履行过程中的注意事项（一）广告类1、 与广告发布者的合同（1）签订过程中注意事项：u 审查合同相对人主体资格法律

10、链接：广告法第二十六条从事广告经营的，应当具有必要的专业技术人员、制作设备，并依法办理公司或者广告经营登记，方可从事广告活动。广播电台、电视台、报刊出版单位的广告业务，应当由其专门从事广告业务的机构办理，并依法办理兼营广告的登记。u 审查合同内容不得违法法律链接：广告法第二十五条 广告主或者广告经营者在广告中使用他人名义、形象的，应当事先取得他人的书面同意；使用无民事行为能力人、限制民事行为能力人的名义、形象的，应当事先取得其监护人的书面同意。案例：在广告中宣传中使用奥运福娃标志u 违约责任不得任意删除，尤其是“广告发布者未尽审查义务而导致甲方（海泉湾）侵权，乙方应承担全部法律责任” 。u 相

11、关空白部分，应根据实际洽商情况填列。（2）履行过程中注意事项：u 提供样报、或监播证明作为结算凭证（监播单位的要求：应是电台、电视台及代理方以外的专业机构）；先提供发票2、与广告经营者（代理商）的合同（1）签订过程中注意事项：u 审查广告代理商的资格，如：营业执照、代理合同、授权委托书u 合同保证事项不得任意删除：广告代理商保证有权签署合同，具备履约能力。u 违约事项中的“合同履行过程中，如因广告主的原因导致广告经营者违约，不免除广告经营者的责任”。（合同第五条第5款）（2）履行过程中注意事项：提供完税发票、指定机构的监播报告（二）采购类1、布草类（1）签订过程中注意事项：u 注意约定质保金u

12、 相应的空白部分，如付款比例、违约金的比例应填列（2）履行过程中注意事项：u 合同履行的追踪：如合同约定质量要求达到一定的洗涤次数，经向、纬向缩水百分比，因此应有相应洗涤登记制度，并为对方所确认，否则相应的违约责任形同虚设。u 付款前应注意要求供货人提交结算凭证（如验收单）以及等额发票2、食品类（1）签订过程中注意事项：u 注意审查合同相对人主体资格u 注意要求对方提供有关食品合格的相关证明文件作为合同附件（如检疫证明、检验合格证、QS标识）u 鲜货定价方式（2）履行过程中注意事项：u 验收时注意保质期，一般在合同要求所送商品的保质期限最短不得少于商品保质期限的二分之一u 付款时应注意是否符合

13、付款条件（提交的文件订货清单、验收单或货物入库单）3、加工类（1）签订过程中注意事项：u 注意将定版作为合同附件u 送货方式不可轻易更换，一般约定送货上门u 质保期及质保金的约定u 一般不允许转让或分包，应由乙方亲自完成（2）履行过程中注意事项：u 货版的确定：甲方明确货物要求，作为合同附件乙方按要求制作货版乙方将货版交甲方使用部门确认定版u 封存（样板由双方签字确认，甲方封存，作为验收对照物）u 付款时应注意是否符合付款条件（提交的文件订货清单、验收单或货物入库单等）（三）演出类1、一般演出合同（1）签订过程中注意事项：u 报酬的表述：不可表述为“工资”，而表述为“演出费用”。甲方支付给乙方

14、的演出费用，由乙方自行分配，与甲方无关。u 违约事项：尽量回避用“病假、事假”、“扣工资”的表述。u 排练、演出事项应制作成书面文件，甲方双方确认作为合同附件。u 由乙方处理与演员的劳资纠纷，与甲方无关。（2）履行过程中注意事项：u 如果乙方要求甲方直接向演员发放工资，建议由乙方向甲方出具委托书，以免不必要的劳资纠纷。2、外籍人员演出合同（1）签订过程中注意事项：u 审查乙方合同主体资格u 明确由乙方保证其组织的演出团在国内的演出合法u 合同必须明确的事项：甲方承担交通费的路线及标准u 避免采用“工资标准”、“病假、事假”、“加班工资”、“扣工资”的表述u 对于“乙方演员的相片或影像，甲方有权

15、使用于本公司的各种宣传活动中无偿使用”条款，建议再与各演员签订相应的书面承诺文件，或者由乙方出具演员同意的书面文件，作为合同附件。u 由乙方处理与演员的劳资纠纷，与甲方无关。（2）履行过程中注意事项：u 对于外籍演员的管理，应合理加强。3、演出服饰加工合同（1）签订过程中注意事项：u 合同价格建议不更改，包工包料u 甲方提供的样图（包括材质要求）和制作技术要求作为合同附件（2）履行过程中注意事项：u 合同履行的跟踪：因服饰的特殊性，一般约定甲方有权对产品的质量从原材料到整个生产过程进行跟踪。包括与导演、艺术总监的即时沟通。u 付款事项：质保期一般约定在首场演出后 天（正式演出3个月），期间服饰如出现问题，应及时向相对人提出。（四）小额建设工程类1、修复、修补工程（1）签订过程中注意事项：u 预算书经双方确认并作为合同附件（有时会出现预算书未经乙方确认，而且有手改现象，最好用定稿）u 质量要求作为附件u 质保金应予约定（2）履行过程中注意事项：u 验收时，甲方应派工程人员进行验收，对工程量进行核实2、 改造工程（1）签订过程中注意事项：u 工程量清单作为合同附件u 招投标文件作为合同附件（2）履行过程中注意事项：u 银行履约保函的提供（报建的项目）u 实际工程量的确定：由承包人、监理单位、发包人三方共同现场确认，作为结算依据。