犯罪未遂一般判几年（犯罪未遂和不构成犯罪的区别）.docx

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1、Word犯罪未遂一般判几年（犯罪未遂和不构成犯罪的区别） 【基本案情】 2022年3月6日，犯罪嫌疑人聂某某、刘某甲、刘某乙商议出售一件文物，经刘某甲与买家沟通将价格区间确定在33万元至38万元之间，但是需见面验货后才能定最终交易价格。随后3人依据买家要求，携带银行卡及该文物前来验货交易，在验货过程中，被接到举报而赶来的民警当场抓获。经鉴定，所倒卖文物为三级文物。 【分歧看法】 第一种观点认为，3人以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，依据刑法第三百二十六条之规定，构成倒卖文物罪。且该罪名中不存在犯罪未遂的情形，因而应当以既遂进行惩罚。 其次种观点认为，3人虽构成倒卖文物罪，但是双方尚未确定交

2、易价格，且被民警抓获时交易行为尚未完成，系犯罪未遂，依据刑法其次十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻惩罚。 【笔者观点】 本案中聂某某、刘某甲、刘某乙构成倒卖文物罪没有疑问，但对于是否存在未遂，笔者认同其次种看法。 首先，依据两高关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释第六条的规定，倒卖文物罪通常包含四种情形：出售以及为出售而收购、运输、储存。为出售而储存文物时，由于行为和结果同时发生，的确不存在犯罪未遂的空间。但假如是出售行为，则意味着存在货币与商品的交换，也就必定存在“售出”和“未售出”两种结果。在本案中3人的出售行为明显由于意志以外的缘由而未能完成，认定犯罪未遂并无不当。

3、 其次，有人担忧若按犯罪未遂惩罚，由于犯罪未遂可以比照犯罪既遂从轻或者减轻惩罚，会消失对储存行为惩罚较重，而对法益侵害程度更深的出售行为，仅由于未售出而从轻或者减轻惩罚，导致惩罚失衡。但笔者并不赞同。倒卖文物罪的法定刑最低可到拘役并惩罚金，为出售而单纯运输、储存、收购行为，完全可适用拘役刑或者较低的有期徒刑，甚至可处以缓刑。而出售行为意味着文物已进入市场流通环节，对社会管理秩序的破坏程度更大，因而对出售行为的惩罚力度更重，即使对出售行为认定“未遂”，其惩罚也不肯定会轻于运输、储存、收购行为，也不会消失惩罚失衡的状况。 更进一步而言，“未遂”与“既遂”的行为应具有同一性。就该罪名而言，出售行为未遂时的惩罚，可以比照出售行为既遂时从轻或者减轻惩罚，但是不行以将出售行为未遂与运输行为进行比较。只有将性质相同的行为进行比较，才符合罪责刑相适应的原则，避开消失惩罚失衡。 2