知识产权法2021年司考真题及解析_.docx

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1、知识产权法2021年司考真题及解析_知识产权法2021年司考真题及解析知识产权法2021年司考真题及解析2021年司法考试真题解析知识产权法一、单项选择题16.甲研究院研制出一种新药技术，向我国有关部门申请专利后，与乙制药公司签订了专利申请权转让合同，并依法向国务院专利行政主管部门办理了登记手续。下列哪一表述是正确的？A.乙公司依法获得药品生产许可证之前，专利申请权转让合同未生效B.专利申请权的转让合同自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效C.专利申请权的转让自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效D.如该专利申请因缺乏新颖性被驳回，乙公司能够不能实现合同目的为由请求解除专利申请权转让合同【

2、正确答案】C【答案解析】选项A、B错误。（合同法）第三百四十二条第一款规定，技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术机密转让、专利施行许可合同。据此可知，专利申请权转让合同属于技术转让合同的一种，（合同法）对其生效条件未作出十分规定。因而，应自双方达成合意时起生效。选项C正确。（专利法）第十条第三款规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。选项D错误。专利申请权转让是指专利申请人将国家知识产权局已接收但仍未受权的专利依法转让给别人的行为。专利申请权转让后，让与人转让的只

3、是受让人有权针对此专利继续进行申请的权利，不能从根本上保证受让人将来一定能够成为受让发明创造的专利权人。（最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释）第二十三条第一款规定，专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者视为撤回为由请求解除合同，该事实发生在专利申请权转让之前的，人民法院应当予以支持；发生在转让登记之后的，不予支持，但当事人另有约定的除外。17.甲展览馆委托雕塑家叶某创作了一座巨型雕塑，将其放置在公园入口，委托创作合同中未约定版权归属。下列行为中，哪一项不属于侵犯著作权的行为？A.甲展览馆许可乙博物馆异地重建完全一样的雕塑B.甲展览馆仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售

4、C.个体户冯某仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售D.游客陈某未经著作权人同意对雕塑拍照纪念【正确答案】D【答案解析】（著作权法）第十七条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。据此可知，此题中雕塑的著作权属于受托人叶某。另外，该法第十条第五项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。此题中，甲展览馆与个体户冯某的行为侵犯了叶某著作财产权中的复制权。而陈某拍照纪念的行为则没有侵犯著作权人的人身、财产权利，不属于侵权行为。18.甲电视台经过主办方的专有受权，对篮球俱乐部

5、联赛进行了现场直播，包括在比赛休息时舞蹈演员跳舞助兴的场面。乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播。关于乙电视台的行为，下列哪一表述是正确的？A.侵犯了主办方对篮球比赛的著作权B.侵犯了篮球运发动的表演者权C.侵犯了舞蹈演员的表演者权知识产权法2021年司考真题及解析知识产权法2021年司考真题及解析D.侵犯了主办方的广播组织权【正确答案】C【答案解析】选项A、B、D错误。（著作权法）第三条规定，本法所称的作品，包括下面列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：一文字作品；二口述作品；三音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；四美术、建筑作品；五摄影作品；六电影作品和以类似摄

6、制电影的方法创作的作品；七工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；八计算机软件；九法律、行政法规规定的其他作品。据此可知，著作权中的作品种类不包括体育竞赛表演。因而，乙电视台的行为也就不可能侵犯主办方的著作权及运发动的表演者权。但甲电视台在经过主办方受权后，合法拥有对篮球联赛的直播权利，因而享有著作邻接权中的播放者的权利，乙电视台未经许可劫取电视信号进行同步转播的行为侵犯了甲电视台的播放者的权利。选项C正确。（著作权法）第三十八条第一款第三项规定，表演者对其表演享有许可别人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利。根据该法第四十七条第十项的规定，未经表演者许可，从现场

7、直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的，属于对表演者的侵权行为。据此可知，此题中乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播的行为侵犯了舞蹈演员的表演者权。19.甲公司在汽车产品上注册了山叶商标，乙公司未经许可在本人生产的小轿车上也使用山叶商标。丙公司不知乙公司使用的商标不合法，与乙公司签订书面合同，以合理价格大量购买山叶小轿车后售出，获利100万元以上。下列哪一讲法是正确的？A.乙公司的行为属于仿冒注册商标B.丙公司可继续销售山叶小轿车C.丙公司应赔偿甲公司损失100万元D.工商行政管理部门不能对丙公司进行罚款处罚【正确答案】D【答案解析】选项A错误。仿冒行为不同于假冒行为，仿冒者一般都有

8、本身的企业名称、注册商标或者其他标识，但是它们不具备经营被仿冒产品或服务的资格或者能力。为了到达销售或获得比拟高的利润的目的，就尽可能模糊或隐蔽本身的真实标识，夸张突出被仿冒的商品或服务的标识，以到达混淆的目的。此题中，乙公司未经允许在本人生产的小轿车上使用山叶商标的行为属于假冒注册商标的行为，而非仿冒注册商标的行为。选项B错误，选项D正确。（商标法）第六十条第二款规定，工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，能够处违法经营额五倍下面的罚款，没有违法经营额或者违法经营额缺乏五万元

9、的，能够处二十五万元下面的罚款。对五年内施行两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证实该商品是本人合法获得并讲明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。据此可知，对于销售侵权商品不知情，且能证实该商品是本人合法获得并讲明提供者的，应责令停止销售，但不承当行政和民事责任。因而，工商行政管理部门应责令丙公司停止销售，但不能对丙公司进行罚款处罚。选项C错误。（商标法）第六十四条第二款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证实该商品是本人合法获得并讲明提供者的，不承当赔偿责任。据此可知，丙公司固然构成侵权，但不需要承当赔偿责任。20.

10、甲的房屋与乙的房屋相邻。乙把房屋出租给丙寓居，并为该房屋在A公司买了火灾保险。某日甲见乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受损，遂率家人救火，火势得到及时控制，但甲被烧伤住院治疗。下列哪一表述是正确的？知识产权法2021年司考真题及解析知识产权法2021年司考真题及解析A.甲主观上为避免自家房屋受损，不构成无因管理，应自行承当医疗费用B.甲根据无因管理只能向乙主张医疗费赔偿，因乙是房屋所有人C.甲根据无因管理只能向丙主张医疗费赔偿，因丙是房屋实际使用人D.甲根据无因管理不能向A公司主张医疗费赔偿，因甲欠缺为A公司的利益施行管理的主观意思【正确答案】D【答案解析】选项A错误。根据民法相关理论，为别人利

11、益，兼为本人利益而管理的，仍可在为别人利益范围内成立无因管理。选项B、C错误。（民法通则）第九十三条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免别人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。据此可知，甲有权根据无因管理向受益人主张医疗费赔偿，而此题中的受益人包括乙和丙。选项D正确。成立无因管理的主观要件是为了避免别人利益受损，此要件要求管理人的管理以为别人谋利为目的。此题中，甲并不知道此房屋投有保险，一般人也不会想到该房投有保险，不能推定其有为保险公司管理的主观意思，因而甲欠缺为A公司利益管理的主观要件，不构成对A公司的无因管理。二、多项选择题62.甲创作了一首歌曲（红苹

12、果），乙唱片公司与甲签订了专有许可合同，在聘请歌星丙演唱了这首歌曲后，制作成录音制品CD出版发行。下列哪些行为属于侵权行为？A.某公司未经许可翻录该CD后销售，向甲、乙、丙寄送了报酬B.某公司未经许可自聘歌手在录音棚中演唱了（红苹果）并制作成DVD销售，向甲寄送了报酬C.某商场购买CD后在营业时间作为背景音乐播放，经过甲许可并向其支付了报酬D.某电影公司将CD中的声音作为电影的插曲使用，只经过了甲许可【正确答案】AD【答案解析】选项A正确。（著作权法）第四十二条规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可别人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。被许可人复制、发行、

13、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当获得著作权人、表演者许可，并支付报酬。据此可知，某公司翻录录音制品应当获得著作权人甲、录音制作者乙唱片公司和演唱者丙的许可。选项B错误。（著作权法）第四十条第三款规定，录音制作者使用别人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，能够不经著作权人许可，但应当根据规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。据此可知，选项B中某公司的行为不构成侵权。选项C错误。（著作权法）第四十二条第二款规定，被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当获得著作权人、表演者许可，并支付报酬。据此可知，某商场将购买的CD作为背景音乐播放，需要经过甲的许

14、可并向其支付报酬，且该商场也依法这样做了，因而不构成侵权。选项D正确。（著作权法）第四十二条第一款规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可别人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。该法第四十八条第四项规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外，构成侵权。据此可知，电影公司将CD中的声音作为插曲等使用方式需要经过乙唱片公司的许可，否则属于侵权行为。63.中国甲公司的一项发明在中国和A国均获得了专利权。中国的乙公司与甲公司签订了中国地域内的专利独占施行合同。A国的丙公司与甲公司签订了在A国地域内的专利普

15、通施行合同并制造专利产品，A国的丁公司与乙公司签订了在A国地域内的专利普通施行合同并制知识产权法2021年司考真题及解析知识产权法2021年司考真题及解析造专利产品。中国的戊公司、庚公司分别从丙公司和丁公司进口这些产品到中国使用。下列哪些讲法是正确的？A.甲公司应向乙公司承当违约责任B.乙公司应向甲公司承当违约责任C.戊公司的行为侵犯了乙公司的专利独占施行权D.庚公司的行为侵犯了甲公司的专利权【正确答案】BD【答案解析】选项A错误，选项B正确。独占施行许可，是指许可方专利权人授予被许可方(受让方、接产企业在许可合同所规定的期限、地区或领域内，对所许可的专利技术具有独占性施行权。许可方不再将该项

16、专利技术的同一施行内容许可给第三方，许可方本人也不能在上述的期限、地区或领域内施行该项专利技术。普通施行许可，是指许可方授予被许可方在许可合同所规定的期限、地区或工业领域内制造、使用或销售已许可的专利产品或技术，同时，许可方不仅保留在上述同一范围内本人施行该项许可专利的权利，而且还保留再授予第三方在上述同一范围或不同范围内施行该项许可专利的权利。此题中，甲公司受权乙公司在中国地域内享有独占施行合同，同时甲公司有权授予丙公司在A国地域范围内施行普通许可的权利，但乙公司并非专利权人，不享有受权丁公司在A国地域范围内施行专利普通施行许可合同制造专利产品的权利。选项C错误，选项D正确。（专利法）第十一

17、条第一款规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得施行其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口按照该专利方法直接获得的产品。此题中，乙公司享有在中国领域内独占施行许可的权利，丁公司因乙公司违法受权，并不享有生产专利产品的权利。庚公司进口专利产品损害了甲公司的专利权。64.甲公司是（保护工业产权巴黎公约）成员国A国的企业，于2021年8月1日向A国在牛奶产品上申请注册白雪商标被受理后，又于2021年5月30日向我国商标局申请注册白雪商标，核定使用在牛奶、糕点和食

18、品容器这三类商品上。下列哪些讲法是错误的？A.甲公司应委托依法设立的商标代理机构代理申请商标注册B.甲公司必须提出三份注册申请，分别在三类商品上申请注册同一商标C.甲公司可依法享有优先权D.如商标局在异议程序中认定白雪商标为驰名商标，甲公司可在其牛奶包装上使用驰名商标字样【正确答案】BCD【答案解析】选项A讲法正确。（商标法）第十八条第二款规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。选项B讲法错误。（商标法）第二十二条第二款规定，商标注册申请人能够通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。选项C讲法错误。（商标法）第二十五条第一款规定，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就一样商品以同一商标提出商标注册申请的，按照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者根据互相成认优先权的原则，能够享有优先权。选项D讲法错误。（商标法）第十四条第五款规定，生产、经营者不得将驰名商标字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。