法律逻辑的问题意识与实践面向-精品文档 (2).docx

《法律逻辑的问题意识与实践面向-精品文档 (2).docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《法律逻辑的问题意识与实践面向-精品文档 (2).docx（13页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、法律逻辑的问题意识与实践面向摘要针对法律逻辑在现实中面临的众多争议，需要从一种微观的意义上、围绕法律运行的实际场域，来分析法律逻辑的问题意识和实践面向。就此而言，法律逻辑是一种在处理法律规范与案件事实的对接关系中而展开的推理和论证，怎样获得有效、正确的法律推理是法律逻辑所要致力于解决的中心问题。法律逻辑应当致力于为法律判定的有效构成构建出相应的思维规则，它以如何引导人们恰当地处理法律规范和案件事实之间的推理关系为基本内容。不仅如此，法律逻辑的实践特性表明，法律逻辑也需要解决各类实践因素在法律推理构造中的恰当安置问题，这对处理中国法律运作现实中的相关问题具有重要的意义。关键词法律逻辑;法律推理;

2、规范与事实;思维规则;实践理性当下有关法律逻辑的讨论时常见诸法学教育和研究者的话题之中，能够讲，重视法律逻辑成为人们在商谈法律与逻辑关系方面的一种共鸣。根据把逻辑当作规范思维工具的看法，人们以为法律逻辑是关涉法律思维的形式、方法和技术的规则或准则，其反映了法律人考虑和解决法律问题时所应遵循的基本逻辑规律。然而，也应当看到的是，人们对法律逻辑的理解仍有一些分歧或疑问，例如法律逻辑能否就是法律与逻辑的穿插或逻辑在法律中的运用，法律逻辑的核心问题又是什么，法律逻辑能否需要以及如何处理法律考虑中的非逻辑因素，等等。对这些问题的争论其实关系到法律逻辑的本身属性与实践操作，对它们的回答也厘定着法律逻辑在当

3、下中国的发展方向和现实作用，具有重要的理论和实践价值。就此，笔者以为，我们需要在一种微观的意义上围绕法律运行的实际场域，对法律逻辑的问题意识和实践面向进行分析，尤其对法律逻辑在中国法律活动中的运用而言，更有必要展示其应有的问题情境与实践构造。基于这种立场，本文的主张包含三方面的要点，即法律逻辑是围绕法律规范与案件事实而展开的推理和论证，法律逻辑应当致力于提供法律判定构成的思维规则，法律逻辑需要解决各类实践因素在法律推理构造中的恰当安置问题。一、法律逻辑以构建规范与事实之间的推理为核心一般来讲，法律逻辑是法律与逻辑相结合的产物，但法律逻辑又并非普通逻辑在法律领域的直接应用。当然，对法律问题的考虑

4、乃至整个法律领域的思维都需要遵循普通逻辑学的一般原理和要求，例如，使用概念要明确，作出判定要恰当，开展推理要正确，逻辑规律要遵循，进行归纳要科学，施行类比要精当，从事论证要纯粹，逻辑错误要能够识别，等等。详细来讲，从形式逻辑上看，概念是最简单的思维形式，概念就是反映思维对象特有属性的思维形式，逻辑学对人们思维最首要的要求就是使用概念要明确，而限制与概括、定义、划分是明确概念的三种逻辑方法，这既是逻辑学对人们思维的一般要求，其对于法律工作者处理法律问题而言同样适用。再以逻辑规律的遵循为例，形式逻辑学为了实现人们思维确实定性和正确性，提出了把同一律、矛盾律和排中律作为逻辑的基本规律，把偷换概念、转

5、移论题、自相矛盾、“两不可等作为违背逻辑规律的思维错误，它们对人们在法律领域相关思维确实定性和正确性无疑也起到保障作用，也告诉人们在法律论辩中识别狡辩和错误。在此方面，应当讲，普通逻辑尤其是传统形式逻辑在法律领域的运用及其对法律思维的规制已经发挥了重要的作用。诚然，这种把普通逻辑运用到法律领域问题的处理还不能就被理解为法律逻辑，它们至多或只不过是普通逻辑原理在法律领域的贯彻和详细展现。法律逻辑与普通逻辑的主要区别在于，法律逻辑是一种关于涉法思维的逻辑，而涉法思维也并非只是涉及法律的思维，其毋宁是指关涉法律问题之解决的思维。就此来讲，法律逻辑是一种法律活动中所具有的、以法律应用为目的的特殊思维形

6、式与思维方法，并且，法律推理是法律逻辑的核心内容。从一定意义上可以以讲，法律逻辑是一种关于法律思维的形式、方法和规律性的十分逻辑，其致力于解决法律推理的有效性和正确性问题。就法律推理而言，它也并非科学推理在法律领域的直接应用，而是以把法律适用于案件纠纷的解决为主旨的一种推理形态。从推理构造上看，任何形态的推理都是从前提推导得出结论，且任何形态的推理机制都必然蕴含于前提命题与结论命题的内在逻辑联络之中，但对于法律推理来讲，它是以有关法律规范和案件事实的判定作为前提的推理，作为推理结论的法律判定也正是从法律规范和案件事实的逻辑联络中被演绎出来。换言之，法律推理作为一种十分的推理形态，它聚焦于处理法

7、律规范与案件事实之间的逻辑关系，相应地，法律逻辑正是一种以处理法律规范与案件事实之间推理关系为内容的思维形式和方法。由于法律推理主要就是以法律规范和案件事实之间的推导关系来展开的，法律逻辑可以以讲就是一种围绕法律规范与案件事实而为的推理和论证。由此可以以讲，“法律思维在根本上发生在事实与规范之间，如作为法律者我们不外要考虑损害与赔偿、杀人与刑罚的关系，这是其他思维所不及之场域，也借此生成与其他思维的联络和区别。抛开法律规范与案件事实的因素讨论法律思维，就无所谓真正的法律思维，更无所谓真正的法律逻辑。因而，法律逻辑是“法律人的逻辑，以有关法律规范和案件事实的判定为前提的法律推理是法律逻辑的核心内

8、容。就此而言，怎样获得有效、正确的法律推理是法律逻辑所要致力于解决的中心问题，这也正是法律逻辑的问题意识。在此方面，把法律推理视为一般推理的特殊形态就具有了明确的详细指向，由此法律逻辑可被视为一般逻辑的特殊领域。法律逻辑其实就是围绕法律规范和案件事实来建构相应的思维形式和方法。这正如克鲁格所以为的，在法律的系统发展经过中，逻辑起着决定性的作用，它涉及怎样得出结论并进行证实的问题，但是人们通常并不以为法律逻辑的范围包括了所有领域，而是习惯于将逻辑的范围限定在裁判领域，即为了得出一个判决结论或宣判，将法律应用于详细案件，“法律逻辑是形式逻辑规则应用于裁判领域的理论。把法律逻辑定位为以围绕法律规范与

9、案件事实而推理和论证为要义，法律推理就展现为以三段论推理为基础样式的构造。麦考密克也指出，法律三段论这种形式的推理是法律推理的真正核心。在此语境下，我们常讲，法律推理的基本形式也就是以认定的案件事实和相关的法律规范为前提，根据二者之间的内在联络符合逻辑地演绎出法律效果的演绎论证形式。二、法律逻辑致力于提供法律判定构成的思维规则从以上阐述能够看出，法律逻辑的问题意识在于怎样围绕法律规范和案件事实来获得具有逻辑有效性和正确性的法律推理。基于此种定位，法律逻辑的任务就能够表述为致力于为法律人提供法律判定构成的思维规则。逻辑在一定层面上就是指思维的规则和规律，法律逻辑作为法律思维的规则和规律，则是一种

10、有关法律判定构成的思维规则和规律。作为法律人在建构法律规范并将规范应用于详细案件事实并作出判定时的精神活动方式，法律思维的特点是判定性，其核心的目的追求是要构成正确的、可取的法律判定结论。法律思维是“依循法律逻辑，以价值取向的考虑、合理的论证，解释适用法律。法律思维发生于法律规范与案件事实的逻辑关系之中，法律逻辑就是在规范与事实的逻辑关系中为法律判定的有效构成构建出相应的思维规则。法律思维要回答法律人在处理法律问题时进行考虑的要求和特点，而法律逻辑则体现和保证了法律思维在逻辑上所应具有的理性品质。从知识构成的角度看，法律逻辑致力于提供法律判定构成的思维规则，也需要借助于对各种基本思维形式的运用

11、，这些基本思维形式是构建法律推理的基础和工具，其也表现为与普通逻辑中所使用的基本思维形式不一样的、法律上的专业性特点。相较于一般逻辑运用概念、判定和推理等思维形式对事物及其属性进行把握，法律逻辑是运用法律概念、具有法律属性的判定和法律推理等思维形式对法律问题及其解决进行把握，法律逻辑所使用的法律概念、法律判定、法律推理等思维形式自然也有其特殊性。详细地讲，首先，概念是最简单的思维形式，是反映思维对象的特有属性的思维形式，而法律概念的内涵和外延则是自然性和法律性的结合，是具有法律意志性的概念。法律概念作为反映法律上事物特有属性的一种思维单位，构成了法律逻辑的基石。其次，在一般逻辑中，判定是对思维

12、对象有所断定的思维形式，有所断定(肯定或否认)和断定有真有假是判定的基本逻辑特征，而法律判定是具有特殊性的判定，这不仅表如今其是以合法/非法或正当/不正当为衡量维度的思维形式，而且以法律规范判定为样式构成的命题本身就是一种具有应然性的命题，其与科学意义上的事实命题相区别。再次，从推理构造来看，一般的科学三段论推理是以作为事实命题的两个判定为前提，通过涵摄的方式推导得出结论，与之不同的是，以法律三段论为构造的法律推理把作为规范命题的法律规范判定和作为事实命题的事实判定当作前提，并从中推导得出具有规范命题性质的法律结论。法律三段论与一般科学三段论之间可谓大有不同，例如，在科学三段论中，由于它的大小

13、前提和结论都是事实命题，人们只能用“真或假这两个形容词来评价它们，在形式有效的前提下，只要证实了大小前提的真实性，前提的真实性就能够完全地传递到结论命题之上，但是，在法律三段论中，“真或“假就仅仅只能作为小前提的评价标准，而不能同时作为大前提和结论的评价标准，人们经常用“正当不正当(妥当不妥当、合理不合理、有效无效)等语词来评价其大前提，以“公正不公正等语词来评价结论，以“合法不合法(违法不违法)等语词来评价大小前提之间关系。更有甚者，法律思维是一种具有明显的价值取向的思维形态，价值判定在法律推理中占据着重要的地位，这也使得法律推理经过的思维形式要比一般科学推理复杂得多。法律逻辑正是在运用以上

14、这些作为要素的思维形式致力于对法律推理有效性和正确性的保证，法律逻辑以此提供法律人构成法律判定进而解决法律问题的思维规则。法律逻辑提供法律判定构成的思维规则，是通过发挥法律逻辑本身的塑造、评判和检验等功能来实现的，它以如何引导人们恰当地处理法律规范和案件事实二者之间的推理关系为基本内容。从法律判定的思维步骤来看，根据有关研究的讲法，法律人要追求正确可取的法律判定结论，不仅要处理事实和提出案件问题、寻找规范，还要分析事实构成，而且要在这些其中不时地往返流转才能够为法律推理建构出适当的大前提和小前提，然后再通过涵摄的经过做出相应的结论。法律逻辑也就是要为这个思维经过设定出相应的思维规则，探求法律推

15、理有效成立所必需的大前提和小前提的构建规则及其方法。从这一点可以以看出，法律逻辑也是规范法律方法运用的思维工具，它为法律方法的操作给定了相应的思维规则(逻辑规则)，要求法律方法发挥作用的场合需要遵守逻辑规律，法律的表达和论辩应当知足或符合有关的逻辑规律要求。就此而言，假如讲法律方法强调技术、技艺和操作途径，那么法律逻辑作为法律方法的基础和支撑，解决的是推理、解释和论证中的思维有效性问题。三、法律逻辑需要解决实践因素的恰当安置问题法律逻辑是围绕规范与事实而展开推理和论证的一种逻辑，同时法律逻辑也是一种最具实践面向的逻辑。法律逻辑并非纯粹的形式主义机械推理的展开，毋宁是一种关涉实践理性得以应用的逻

16、辑。关于实践理性，麦考密克以为，“所谓实践理性，亦即人们运用理性决定在特定情形下怎样行动才算正当。在此方面，“事实上，法律推理确有本人的逻辑，并且这种逻辑指向的是与内容相关的实践推理。就此而言，法律逻辑所倡导的推理和论证能够被看作实践理性论辩的一个特殊分支，作为法律逻辑核心要素的法律推理是实践推理的一种情形，而这种实践推理就是一种直接针对某一特定目的的推理，它追求在一定范围内具有实践意义的结论，且为某种特定行动或要求提供具有正当性的理由。于此视域中，法律推理以构成一定的法律判定结论为目的，强调在处理规范与事实关系的经过中对法律理由与正当理由的运用，表现出明显的实践理性的应用特性。哈赫曾提出“理

17、由逻辑的概念来阐释受实践理性支配的这种逻辑，以为“理由逻辑能够讨论一些特殊的推理，而理解“理由逻辑的一种方式，是将其看作一种专用于实践推理(法律与道德推理)的逻辑，这一逻辑十分关注在实践推理中起着显著作用的因素，比方规则和原则。有的观点甚至以为，法律人并不从一般原则和推理开场“向着某种还不知道的但不可避免的结论前行，而是从一个结论或主张委托人的目的开场，然后设计到达那个目的的辩护策略，通过类似于“逆向工程的经过，进行逆向推理。据此可以以看出，在法律实践论语境下，法律逻辑可按照形式和非形式两维度发展，而且，重视法律理性的逻辑诉求，重构一种符合法律实践的逻辑实属必要。笔者以为，法律逻辑的实践特性表

18、明，法律逻辑虽然要围绕规范和事实的关系来构建推理和论证的思维规则，也必然需要解决多种实践因素在法律推理中的恰当安置问题。尤其在中国语境下，法律逻辑必须更好地面对、识别、回应和解决法律运作现实中的各类实践因素在法律推理中的恰当作用与合理适用问题。我们知道，在法律适用的现实中，也并非只要法律的因素成为法律判定的根据，来自各种途径的、具有事实影响力的多类法外(理性与非理性)因素也时常渗入法律推理的构造，甚至充斥于法律结论的构成经过之中。十分是在当代社会复杂缘由的施压下，在法律适用的很多场合，法律人思维中的法律因素越来越少，在法律思维经过中决定法律人判定的法律外因素在增加，在法律因素与其他因素的较量中

19、，法律规范作用在减弱，“不仅政治修辞、道德意识经常压抑着法律意义的释放，而且常理、常识、人情等，堂而皇之地成为了解释法律根据。针对这种情境，法律逻辑既不能把这些因素作为当然的根据(否则也不再是法律逻辑)，也不能视这些因素为无物，具有实践蕴意的法律逻辑应该是能够而且能够审慎地提供对这些实践因素的妥当安置方案。至于怎样恰当安置各类实践因素在法律推理构造中的位置，并保证法律推理在处理规范与事实关系方面的逻辑推论性质，法律逻辑能够发展出多种有意义的可取形式。例如，德国学者阿列克西的法律论证理论以为，法律论证应被看作普遍实践论辩的特殊形式，固然理性法律论辩不可能保证作为结论的法律决定的百分之百的正确性，

20、但是当法律论证符合理性论辩的规则和形式时由它到达的结论就能够被称为是“正确的。他就此提出了法律结论证立的内部证成与外部证成，内部证成解决的是所欲证立的法律结论能否从为了证立而引述的前提中逻辑地推导出来，它直接涉及从既定法律论证前提中推导出作为结论的法律命题的逻辑有效性问题，而外部证成解决的是内部证成前提本身的正确性或可靠性问题。在这其中，逻辑适用于内部证成，它要求法律论证的前提必须连贯即无矛盾，论证的前提中必须至少包含一条普遍性的规范和一个充分描绘详细案件事实的命题，详细案件事实的描绘与法律规范的构成要件之间的落差必须符合逻辑地连接起来;同时，逻辑在外部证成的层面也有所作为，在对外部证成的对象

21、(即作为内部证成之前提的实在法规范、经历性命题以及既非经历性命题又非实在法规范的前提)采用不同的证立方法时，逻辑法则的要求也必须发挥作用。从现实来看，各类实践因素在运用法律推理获取法律结论的场合往往表现为不同的详细样式，甚至能够讲是具象无数，如何在法律推理中恰当地安置它们十分是那些既定法秩序外的因素，并使之成为法律判定构成理由的正当根据，是法律逻辑需要深化拓展的领地。这能够讲对处理中国法律运作现实中的相关问题具有重要的意义。以法律人对“情和“法的处理为例，这正如有研究所论，法律人在“情和“法两个要素之间进行抉择，会有一套法律方法来解决它，法治会要求法律人作出清楚的选择在法律范围内对“情做权衡，

22、而非法律人会把案件中纠缠着的各种“情混淆起来，在法律判定上就复杂了。因而，必须看到的是，在法律人思维的语境中，从一般法律规范和认定的案件事实出发推导得出法律结论的演绎性证实是法律推理的核心所在，而主张根据法外的现实因素进行推理也要能够经得起法律逻辑上的审视，且对后者不是排挤而是施行藉由法律推理形式和逻辑思维规则的规制是发展法律逻辑明智且切合实际的选择。对于法律逻辑来讲，现实中的各类因素所对法律推理的作用机制大概也应该在上述的这种框架内获得建构。四、结语总之，法律逻辑是法律人思维在逻辑层面的表达和实现，它是法律人考虑和解决法律问题之思维形式、方法和技术的准则和规律。法律逻辑不应当被简单地等同于普

23、通逻辑在法律领域的直接运用，更不是把形式逻辑应用于法律概念、法律分类、法律定义以及法律推理之中就构成了法律逻辑。法律逻辑实际上是一种应用逻辑(或称专门逻辑)，法律推理就表现为实践理性在法律判定构成经过中的应用，是理性实践论辩和实践推理的一种特殊情形。能够讲，法律逻辑是“实践逻辑的一个例子，它“提供应我们的是在法律纠纷中适用的一般或特殊类型的论证。针对法律逻辑在现实中面临的众多争议，从一种微观的意义上分析来讲，围绕法律运行的实际场域讨论法律逻辑的问题意识和实践面向，本文具有倾向性的认识就在于，法律逻辑是一种在处理法律规范与案件事实的对接关系中而展开的推理和论证，其应当致力于为法律实践领域提供法律判定构成的思维规则，也需要而且能够解决各类实践因素在法律推理构造中的恰当安置问题。正是在对这些事项的实现中，法律逻辑发挥着推导、检验、识别和批判等功能。