最新【属于宪法的内容与作用】 不属于宪法规定的内容.doc

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1、最新【属于宪法的内容与作用】 不属于宪法规定的内容探求宪法作为根本法以外的属性 摘要近些年来宪法学界对宪法的概念有了比较多的新探讨，但是归结起来这些学者们主要是想概括出一个更加普适的概念以包容一切宪法现象。但是这种趋势有一定的危险，就是使近现代宪法产生以来所带有的精神内涵退化以致丧失，不利于宪法的发展和宪政的进步。本文试图跳过对宪法规定的根本问题的讨论，而试图找到宪法的精神内涵并进行一定的分析，充分认识宪法精神内涵对宪法的重要性和必要性。 关键词宪法 宪法精神 宪政 作者简介：刘建军，中南财经政法大学研究生院2010级宪法与行政法专业研究生。 中图分类号：D911 文献标识码：A 文章编号：1

2、009-0592(2011)06-287-02 一、学界对宪法定义的新探讨 经典宪法定义是指流行于宪法教科书中关于宪法定义的表述，在省略了中国式的定语后，直接将宪法界定为“国家根本法”的共识。P近年来我国的学者对宪法的概念进行了重新的思考，并进行了深入的探索。试图在必要的抽象程度上概括出不同历史类型，不同国别的宪法所共同包含的最基本的内容或要解决的最基本的问题、试图寻找的宪法的终极本质。主要包括一下几种观点：1、宪法是分配社会权利并规范其运用行为的根本法。Q2、宪法是调整立政关系即人们在确立国家重要制度和决定国家重大事情的过程中形成的人与人之间的关系的法律规范体系。R3、宪法是规定国家权力和公

3、民权利的分配、行使的最具有最高法律效力的国家根本法。S这些探索是十分有意义的，他们的可贵之处就是把根本法这一属性中的根本问题更加明确化具体化，也更加抽象化到宪法的终极本质。 二、新探讨的局限 经典宪法概念直接将宪法定义为“国家根本法”的共识T，但是尽管宪法的根本法性质是宪法的特有属性但它却不完全是宪法的本质属性，而是其本质属性和派生出属性的结合。从以上的几个概念我们可以看出，各个学者提出了各自不同于经典宪法概念的宪法概念，都提出了自己认为的宪法的本质属性，但是他们并没有完成对经典宪法定义的超越，仍然停留在宪法是根本法的大框架下，因为宪法的根本法属性就包括了调整根本的社会关系这一内涵。宪法调整的

4、内容和调整的社会关系不同于普通法律。宪法规定的内容是国家社会制度和政治制度的基本原则，即国家的根本问题。U在此我暂且把这些学者观点中揭示的宪法本质属性统称为宪法调整的根本问题。把经典的宪法的根本法属性狭义化为宪法是调整根本问题的法，仍然用“根本法”这一词语表达。虽然这是宪法的本质属性，但我认为这只是宪法本质属性之一，只是宪法在内容上的本质属性。 从这些学者的观点出发，那么宪法的范围扩大了很多，只要是那些规定了或体现了他们所谓的根本问题的法或行为习惯都称之为宪法。例如中国古代的嫡长子继承制，这也是对国家根本问题的一种规定，那么就可以说中国古代也有宪法，也是宪政国家。显而易见，这种说法是非常不妥的

5、。为什么会有这种感觉呢？我们从宪法的产生和发展史上做一定的分析。在古代的中西方虽然都有宪法一词，但是它们所指称的只是“组织法”、“诏书、谕旨、敕令”、“教会和封建主特权以及他们与国家关系的法律”、“刑法”以及作为动词使用的颁布法律。近现代以来，英国、美国、法国、德国等国家产生了我们现在的宪法，它们通过宪政取得了较快的发展，使国家变得繁荣、强大。所以，我们中国为了实现自己的发展，引进了宪法，从清末立宪到临时约法再到我们中华人民共和国的几部宪法，无不显示着我们中华民族追求宪政的美好愿望，尽管其中有很多坎坷。他们这些宪法都调整根本问题，当然，我们不得不承认古代也的确有调整这些根本问题的规则或习惯，然

6、而它与近现代宪法有一个巨大的不同点，就是古代那些规则或习惯只代表少数人的利益，是少数人剥削和压迫人民大众的规则，而近现代以来的宪法带有一种为了人的自由和全面发展的精神内涵，我们要向别人学习的是有这种精神的宪法。如果把古代的那种规则也定义为宪法无异于把猿猴和人混同。因为虽然人类是从猿猴进化而来的，他们具有相似的身体结构，但是人较之猿猴的不同之处是具有理性，正是因为人有了理性才成之为人，而猿猴缺乏理性而成为猿猴。在现实中我们也没有把猿猴和人都定义为人，而是把猿猴定义为类人猿。 三、宪法的精神内涵 我认为当今宪法或真正的宪法就是近现代以来的宪法现象，是近现代宪法的精神使古代那些规定根本问题的规则或习

7、惯称为了我们现在所说的宪法。根本问题是宪法本质属性中内容层面的属性，而宪法精神内涵是其本质属性中的价值层面的属性。 那么什么是宪法的精神呢？所谓宪法精神，就是国家权力体制人本化的价值追求在宪法中的反映，它统帅宪法的基本内容，贯穿宪法的始终，并通过宪法原则、规范和规定而具体展现，是宪法的真正本质和核心，是立宪和行宪的指导思想。V这种宪法精神包含的内容就是“以人为本”，主要表现在人的存在，人的尊严，人的自由和人的发展四个方面。W刘茂林教授在他的宪法定义中也指出了这种追求，就是人为了自己的生存和发展。X吕泰峰认为是国家权力应如何为公民权利服务。Y总之，宪法的终极目的就是实现人的自由和全面的发展。 需

8、要值得注意的是，我所说的宪法精神内涵包括普适的宪法精神和特殊的宪法精神两个方面。实现人的自由和全面的发展是各个国家、各种类型宪法的共同价值本质属性，也是他们多宣布的宪法而成为宪法所必须的要件。而根据国别还有时代的不同，特殊的宪法精神的有所不同。联邦制、民主制与三权分立制是美国特殊的宪法精神。法国人权宣言的第16条的规定：“凡权利无保障和分权未确立的社会，就没有宪法”可以说是当时法国宪法所具有的宪法精神内涵。日本宪法则以和平主义之规定,体现其宪法精神。我国的宪法精神内涵包括了人民代表大会制度、集体主义、一国两制等特殊宪法宪法精神。之所以有这种现象，是因为每个国家，每个民族在每个时期都有自己的特殊

9、国情，虽然它们具有共同的普适的宪法精神，但是也会因不同的国情产生不同的特殊宪法精神。但归根结底是宪法精神内涵的价值追求可以说是不变的或稳定的，用人权宣言的第二条来说就是“任何政治结合的目的都在于保存人的自然和不可动摇的权利。这些权利就是自由、财产、安全和反抗压迫”。刘茂林教授所说的“人的生存和发展是宪法的目的和终极追求”更是一语道破宪法的这种价值取向。对我们中国来说就是不必一定适用西方的三权分立等政治体制，只要找到适合中国国情，而且有利于中国人民的生存和发展的规则就找到了我们的宪法。特殊的宪法精神只是实现普适的宪法精神的手段。换句话说，国家是通过宪法对适应自己国庆的特殊的宪法内涵加以确定来完成

10、人的自由和全面的发展这一普适宪法精神的终极目标。 四、宪法精神内涵的派生属性 在这其中我们要注意到一个现象就是有些国家的统治者打着带有这种宪法精神的规定根本问题的“宪法”名义混淆视听，实行专制统治。但是我们上面已经谈到，这种宪法精神不仅存在于宪法文本，而且要贯彻到宪法制定与实行当中。所以具有这种宪法精神，那么这样的宪法必然包含了下面两种种属性： （一）宪法必须是人民在自觉的状态下制定的 这就是说宪法必须是人民制定的，因为宪法精神就是“以人为本”、“为了人的生存和发展”、为了人的自由和全面的发展，只有人民自己是宪法制定权的唯一拥有者。自觉就是人民在制定宪法时对其行为及其结果有一定清醒的认识，没有

11、受到他人的欺骗与胁迫，真正让宪法体现他们自己的意志。但是人民创制宪法不一定就是直接参与制定，当今世界各国尤其像中国这样的大国，人口众多，地域广阔，让每个人都参与到宪法的制定的每一个过程显然在实践中有很大的难度，那么人民实现制宪权的方式就可以通过其它方式来实现，例如他们可以通过自己选出来的代表行使这样的权利，我们国家即是如此，也可以通过全民公决的形式让他们掌握宪法最终是否能够通过。 （二）宪法必须是得到普遍遵守和有效实施的 文本上制定的再好的一部宪法，如果没有实施也只是一张废纸。所以要实现人的自由和全面发展的宪法精神要求宪法必须贯彻实施，只有这样才能保证宪法精神深入到社会的每一个方面，才能真正的

12、有效的完成自己的人物。宪法的这种贯彻也不是必须通过有些国家那种使宪法具有司法效力，也就是宪法司法化的渠道，它可以通过让宪法在思想上实现对宪政的完全贯彻，实现宪法对社会政治经济生活的绝对领导，或通过使宪法具有最高法律效力，使其对下位法的产生绝对规范效力来贯彻宪法自身。我认为我国主要就是以这种形式实施宪法，间接完成这种宪法实施的。 通过上面的分析，笔者认为宪法可以说是人为了自己的自由和全面的发展而自觉制定的规定根本问题的规则，以及由此规则产的的社会秩序。要强调的是这里的“人”是作为国家成员的整体的每一个公民组成的共同体，不是那些少数统治者。主权在民，人民是宪法的创造者，是宪法创制权的唯一合法主体。

13、这样就能明白虽然绝大多数朝代、政权都是以为人民利益而制定宪法，但对事物的定义要透过现象发现它的本质属性，任何人或组织打着“人民”的旗号所创制的“宪法”都是违背宪法的精神内涵的，是一条披着羊皮的狼，是虚伪的，都不是宪法。 五、把宪法精神内涵纳入宪法定义的意义 这样定义宪法，把宪法的精神内涵溶于宪法概念之中，虽然把宪法缩小在一个比较小的范围内，但是这样的定义可以让宪法更好的发挥她保护人民权利的作用，也能够戳穿一些人利用宪法掩饰独裁统治的本质。我们研究宪法学不能只局限是对现在所有客观现象的解释，还要担负起一定的历史责任，让宪法能够更好的完成自己的历史使命。如果我们淡化宪法的精神内涵，那么无疑是一种历

14、史的倒退。当然我们宪法学的研究范围并不因此而缩小，就只局限在我所说的宪法概念以内，因为其他与宪法现象相似的现象，包括古代的那种规定了根本问题的规则或习惯等，都应该成为宪法学研究的对象。就像我们研究人类的时候必须研究类人猿一样，它们与宪法有着密切的关系。所以因为这样的定义会缩小宪法学的研究范围的担心是没有必要的。 注释： PTX刘茂林宪法究竟是什么中国法学2002(6) Q童志伟论宪法概念的重新界定法学评论1994(4) R俞德鹏立政关系法：宪法概念的新定义政治与法律1998(6) S尹德龙试论宪法的概念法学探究1996(3) U刘茂林中国宪法导论北京:北京大学出版社200511 V拙文论宪法精神的概念现代法学2004(2) W范毅论宪法的精神价值南京社会科学2004(7) Y吕泰峰究竟什么是宪法法商研究1999(6) 注：本文中所涉及到的图表、注解、公式等内容请以PDF格式阅读原文 第 9 页 共 9 页