“谢绝自带酒水”违法吗.docx

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1、作者：张志军近 几年，社会上一直有一种声音，称饭店餐厅或餐馆（以下统称餐厅）谢绝客人自带酒水侵犯了消费者的相应“合法权益”，因此是违法的。实际上，这里面并不存在 对消费者的侵权问题，而是一方面由于社会上一些人（也不排除个别法律工作者）对法律条文的不了解或是误读而造成的误会；另一方面也是由于对餐厅经营者应享 有的合法权益和其提供的产品餐饮服务及其运作缺乏了解造成的。因此，我们确实需要讨论一下餐厅经营者的合法权益问题。澄清这一问题，显然有助于缓解或 减少消费者与餐厅经营者之间的误解和冲突，有利于和谐社会的建设。一、 餐饮服务的性质、形式与特点我们平常提到的“服务”一词，在广义上是指物质性商品的销售

2、服务以及由它的销售而带来的售后服务和其他附加服务，在这里物质性的商品是消费者的主要消费对象，“服务”是附加品。这个“服务”同现代的餐饮服务业提供的“餐饮服务”有着极大的区别。“餐饮服务”是无形的，又是非物质性的，所以它不具备可储存性，因此经营者必须努力使自己的服务资源不失时机的产生效益。“餐饮服务”是一种组合产品，它是餐厅前台和后台的工作、饮品、食品同人的服务的结合，以及餐厅内各项设备设施、装饰效果等诸因素组合起来的一项综合性产品。传统意义上的服务与餐饮服务的区别及特征：传统意义上的服务：1、 服务是从属性的，在物质性产品消费的过程中起辅助作用，如销售服务、销后服务、修理服务等，在这里都是作为

3、辅助作用的服务。2、 服务与消费者可能有接触也可能不接触，服务在物质性商品消费的过程中可能发生，也可能不发生。因此，传统意义上的服务既便存在和发生，但它都不是消费者的主要消费对象。餐饮服务：1、 餐饮服务是独立的组合性产品，它是人的劳动与物质性的工具、产品的物质性部分，以及环境氛围的组合。2、 餐饮服务作为产品在被消费者消费的过程中，是与消费者始终发生着直接关系的，并与消费过程同时发生，同时结束。3、 餐饮服务质量的好坏决定了消费者对与之同时出现的产品的物质性部分或介质或氛围的整体接受与否定。从而，餐饮服务中的服务成为消费者的主要消费对象。因此，在国际共识的服务理论里餐饮服务活动属于体验型的产

4、品：“顾客在服务过程中的有形参与程度越高，服务人员、设备和场地就越可能成为服务经历的一个重 要组成部分。在相互竞争的供应商之间作选择时，顾客可能会把他们选择的标准建立在他们对这些要素和对实际的服务产出这两者的评价基础上”。所以，应该认识到“餐饮服务”是一个特殊的商品，这个商品里包含了消费者看不见或忽视不见的成分，如服务的准备和加工、消费者所享受的环境等等。在餐厅里 消费者看得见、摸得着、能品评的食品和饮品这时已经成了服务的载体。否则就如同一个人在家里自己做饭自己食用没有区别了。因此，对餐饮服务这一产品不能将 其中的饮品、食品、服务和服务环境等各项组合成分分割开来看。二、 餐饮服务企业的自主经营

5、权与自主定价权中华人民共和国公司法规定“公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏”。中华人民共和国价格法（以下称价格法）中规定：“国家实行并逐 步完善宏观经济调控下主要由市场形成价格的机制。价格的制定应当符合价值规律，大多数商品和服务价格实行市场调节价，”。“市场调节价，是指经营者自 主制定，通过市场竞争形成的价格。”价格法规定经营者进行价格活动时，享有的权利包括“自主制定属于市场调节的价格”和“检举、控告侵犯其依法自主定 价权利的行为”。价格法中还规定：“经营者不得在标价之外加价出售商品，不得收取任何未予标明的费用”价格法下，依法实行明码标价为经营者的基本法定义务。它要求经营者将商品价格

6、和服务收费方式在经营场所以足够醒目的方式向消费者标明（这里店堂告示是 最常用的方式）。这也是保障消费者交易选择权的前提。经营者如依法明示其附加的交易条件，实质上就是做到了明码标价。各具特色的饮（食）品的销售、服务的 提供等经营方式共同构成其餐饮服务总体，服务载体的价格当然被包括在内。从这个意义讲，事先明确告知消费者“谢绝自带酒水”，也是经营者在实行明码标价， 并未违法。餐饮服务市场价格是放开的，在可充分自由竞争的市场内，经营者有依法自主经营（定价）的权利。餐厅提供什么服务项目，不提供什么服务项目属于企 业正常的经营范围，其他人无权干涉。北京市物价局曾经制定过关于餐饮业毛利润控制的规定。后来经过

7、几年的实践和研究，认为，经过这么多年的改革开放，我们已经转向市场经济，很多事情是在靠市 场自然调节。餐饮价格的高低，毛利润控制在多高，是市场行为，是企业行为。因为企业有在法律限制范围内的自主经营权和自主定价权。所以北京市政府决定从 2000年6月1日起取消了关于北京市餐饮业毛利润控制的规定。据中国普法网披露，在消费者权益保护国际研讨会上，法学家江平指出不良消费者侵犯经营者合法利益的违法行为往往得不到应有的法律制裁和制止的现象，并强调了应当研究解决经营者合法利益如何得到应有保护的问题。三、 消费者对餐厅服务自主选择的表现形式消费者按法律享有对商品的“自由选择权”，在商店里消费者挑选商品后可以决定

8、自己买还是不买。如果他不想买，店家也不能说，你已经碰过了，就必须买下，如 果这样就叫“强卖”，就侵犯了消费者的自由选择权。同样，即便消费者看中了某件商品，他也无权强迫经营者降价卖给他，或者消费者非要向经营者买某种经营者 原本没有或不卖的商品，如果这样做，就叫做“强买”。面对餐饮服务，消费者自主选择权的表现同在商店里买物质性商品时有所不同。消费者对餐饮服务选择权的表现是决定接受或不接受某家餐厅的餐饮服务，即包括食 品、饮品、风格和环境在内的综合服务。因此，消费者如果到餐厅去消费，他的自主选择权就表现在他自愿走进餐厅时，因为，当他走进餐厅时，就已经表明他准备 接受这家餐厅将提供的包含各种因素在内的

9、综合性服务。实际上这是他的第一次选择。他的第二次选择是当他坐到饭桌前，服务员递上菜单供他挑选食品和或饮品 时。这时，如果他认为菜单中没有他想要吃的菜和或想要喝的酒，或认为价格不合意，他可以起身就走，另寻一家餐厅。这里体现的就是消费者的自主选择权。在 这种情况下店家决不能说，你都坐下了，口布也打开了，不许走。如果这样就侵犯了消费者的自主选择权。但是，对消费者的交易自主选择权不应片面和绝对化理解，因为此权利是相对的。作为民事活动主体，经营者同样依法享有经营自主权，和交易自主选择权，与谁交 易、以何种方式和条件交易是他的权利。正如我国著名法学专家北京大学高程德教授在经济法概论一书中写道：“在消费领域

10、中，由于每一个消费者的心理偏好 以及习惯不同、对商品和服务的要求也不同。此外，消费者还有权选择购买商品或者接受服务的场所；消费者自主选择商品和服务行为必须是合法行为。自主选 择权是相对的，它必须依照法律，遵守社会公德，不得侵害国家、集体和他人的合法权益。比如，在批发商店，消费者就不能任意主张自主选择权，强求经营者零售 其商品。否则，其行为即构成不合法行为。四、 餐厅与消费者关于餐饮服务交易合同形成的过程餐厅对外营业是一个邀约要约承诺的过程。酒店是邀约人，消费者可以根据餐厅的广告、人为的招徕、店堂告示、菜单的明示等方式（即餐厅邀约），进入 餐厅、查询菜单和服务，点出菜品（即要约），餐厅接受后再为

11、其提供服务。餐厅或客户任何一方有异议都可以选择不成交。如果没有异议或有异议但经双方协商达 成一致则成交。五、 餐厅“谢绝客人自带酒水”不违法其实，各餐厅因为种种原因在不同的情况下都有着允许客人自带酒水现象，这些现象过去有、现在有、将来还会有。因为各餐厅都同样处在一个充分竞争的市场环境 中，他们的经营行为是随市场需求而定的，或是因为市场竞争的需要，或是因为客人的特殊要求，或是帮助客人降低费用，或是其他的什么原因，这里都是饭店和餐 厅在经营中尊重客户、平等商议、个性化经营，市场化运作的表现，是餐厅在经营过程中主动优惠客人的表现，但这并不是说他们没有自主、自愿平等交易的权利， 或者说“谢绝自带酒水”

12、的权利。中华人民共和国消费者权益保护法（以下称消法）中规定“经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”。中华人民共 和国民法通则（以下称民法通则）中规定“当事人在民事活动中的地位平等”，“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”。中华人民 共和国合同法（以下称合同法）中规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”；“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任 何单位和个人不得非法干预”。依据这些法律规定，餐厅告知客人“谢绝自带酒水与食品”，或是“谢绝食用非本店出售的食品”等邀约是合法行为。这里还必须说明，在餐厅允许客人使用自带酒水的情

13、况下，这个酒水的使用并不是客人对商品自主选择权的体现，因为客人自带的酒水并不是餐厅提供选择的“商品”，而是“自有物品”，这种现象的实质性质是客人在他人的经营场所被允许消费自带物品。六、 餐厅同意客人自带酒水并提供相应服务应该是有偿的在餐厅允许客人使用自带酒水的情况下，不仅仅会负面影响餐厅可能得到的酒水收入，而且还会不可避免的产生餐厅服务资源的附加消耗或额外被占用，如服务人员 劳动量的增加，酒具、餐具、桌上用品的使用或可能的损耗，餐具洗涤工作量及能耗的增加，餐位占用时间的可能延长，餐厅内环境和氛围的享用等等。因此，根据消法、民法通则、合同法等法律中相应的“公平”、“等价有偿”的规定，餐厅向客人收

14、取相应的“附加服务费”也是理当的。至于“附加服务费”的高低则由餐厅根据自己市场地位、经营成本情况、以及市场竞争局势自主决定。七、 “店堂告示”和“格式合同”不违法由于长期以来的误解和不准确的表述，“店堂告示”和“格式合同”成了“违法”的替代词。其实“店堂告示”和“格式合同”是人们在交易中使用最多的“邀约”形式，并不违法。关于“店堂告示”和“格式合同”合法与否在消法中第二十四条是这样表述的：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、 不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。”因

15、此，根据 法律的规定“店堂告示”和“格式合同”只有在被用来“作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任”时才是 无效的，这是经营者不得单方做出不利于消费者的禁止性义务规范。如果经营者将“谢绝自带酒水”事先告知消费者，则依法保证了对方的知悉真情权，是否交易由 消费者自主决定。所以这种告示不违法。如果在经营者和消费者达成服务协议后，或服务提供的过程中，经营者才告知消费者“谢绝自带酒水”，并借机索要“附加 服务费”或附加其它不合理条件，在这种情况下则损害了消费者的知悉真情权，是违法行为。八、 关于客人“自带酒水”带来的问题的思考1. 餐厅是专门从事食品和饮

16、品服务的企业，如果餐厅无权谢绝客人自带酒水，是否也可以说餐厅也无权谢绝客人自带食品呢？2. 如果客人有权利自带酒水进餐厅，是否也有权自带酒水进酒吧饮用呢？如果客人在咖啡厅、茶馆提出饮用自带的咖啡、茶叶又该如何处理呢？3. 试想，客人带着自己爱喝的酒，爱吃的肉，进餐厅要了点儿菜，然后朋友几个，或是自斟自饮的吃喝起来，那餐厅还如何获得应有的收入并继续经营呢？4. 有人说，餐厅为了多挣钱，连自带酒水都不让，太不通情理了。其实，无论那里，各餐厅都有着因市场竞争压力需要；或因为客人特别提出要求而让客人自带酒水现 象。这现象过去有、现在有、将来还会有。但这并不是说他们没有自主、自愿平等交易的权利，或者说“

17、谢绝自带酒水”的权利。5. 如今，餐饮业市场虽日趋成熟，但是竞争也日益激烈。经营者必须不失时机的多获得经营收入。因为，当餐厅营业收入不理想时；当淡季无客人进门时；当职工工资发放困难时；当经营惨谈不得不关张时“上帝”是不会来光顾的。6. 客人自带酒水出现的各种安全责任谁来负？此前已出现过客人因自带的酒瓶爆炸致伤，法院判餐厅承担责任的案例，原因是爆炸的酒是餐厅同意让带进餐厅的。7. 餐厅提供给客人饮用的酒水在品牌真假、出厂证明、饮用期限等各方面随时接受卫生防疫部门的检查，出了问题餐厅要承担责任。客人饮用自带酒水，出了问题责任如何划分？8. 当客人举办大型活动时，自带的酒水将是几箱几十箱的搬进和存放

18、。搬运时不派人协助是服务不好，派人帮助搬运，出现损坏、丢失、误差又如何分清责任？九、 中国旅游饭店行业规范中国旅游饭店业协会顺应时代潮流，在保护消费者合法权益的前提下制定了中国旅游饭店行业规范（以下称规范），该规范将经营者应遵守的相应法律 规定，饭店经营中的常规作法、约定俗成的经营方式以及业内涉及到的国际惯例等，根据我国实际情况进行了整理，借以晓达广大的消费者和业内成员，使饭店和客 人都知道自己所享受的合法权利与承担的义务。这充分表现了我国饭店业对消费者本人和对其知情权的尊重。它将在规范市场秩序和维护市场秩序方面起到巨大的推 动作用。为了确保这一规范的合法性、合理性和可操作性，在规范制定的过程

19、中中国旅游饭店业协会多次召开专题研讨会，并广泛征求了全国人大法工委咨询委员 会、中国社会科学院法学研究所、中国国家工商局消费者权益保护司、中国消费者协会、中国国家旅游局等各部门的权威人士、法律学者、律师、业内专家的意见。 最后于2002年5月由中国旅游饭店业协会会同中国消费者协会等单位共同为规范的实施举办了新闻发布会。规范中也涉及到“谢绝自带酒水”的问题。规范第29条的内容是“饭店可以谢绝客人自带酒水和食品进入餐厅、酒吧、舞厅等场所享用，但应当将谢绝的 告示设置于有关场所的显著位置”。这里说的“可以谢绝”是可以谢绝，也可以不谢绝的意思。至于谢绝还是不谢绝完全由经营者自主决定。这样作只不过是一方

20、面 为了维护消费者的知情权，并保证其享有充分的交易自由选择权；另一方面也是在主张经营者所拥有的合法权益。十、 餐饮服务中的部分酒水价格高就是暴利吗？这里有一个误解，就是“高利润”是不是就是“暴利”。很显然，合法获取的高利润不是暴利。此外，在餐厅经营中不可能只关注餐饮服务产品中某一部分或某一项 利润的高低与否，如只看酒水获得的利润问题，而是要分析、研究综合平均经营利润问题。至于价格或利润高低的问题又是由很多因素决定的，这些因素里包括市场 因素、供求关系、消费心理、采购价格等等。比如“公平交易权”可能体现在主观价值方面（认为物价相符），也有可能反映在行为上（愿买愿卖），或因市场因素 所至（物以希为

21、贵）等等。虽然高价应当得到更好条件的环境，更高质量和更高水平的服务，但是高到什么标准才叫公平，这就与国家标准、行业标准和市场行情以 及有共性特征的大多数消费者的行为有关了，而不是按某个消费者个人标准来衡量的。合理的价格范围如何确定？绝大多数消费者能够接受的价格如何划分？价格本身就是市场杠杆。餐厅在进行市场定位与客源结构分析时就已经考虑了自己客源对价格的接受程度。餐厅在招徕自己希望的客源层次，而客人也应该选择与自己消费水平相适应的服务条件和价格水平的消费场所。十一、 对自带酒水提供有偿服务时应注意的问题我们必须承认，自消法1994年发布执行以来，消费者依靠法律自我保护的意识已大大提高。在各级消费

22、者协会的辛勤工作和协助下，消费者受保护的条件和 市场秩序也有了令人瞩目的改善。2000年全国消协提出了一个非常好的口号，即“明明白白消费”，并指出明明白白消费是经营者和消费者双方的事情，作为经 营者应当交待明白，作为消费者也应该自己搞明白。这里实际上已经提出了消费者的责任和义务的问题。在明明白白消费一书中，作者就很客观的提到：“ 对消费者承担义务方面的宣传也应予以加强，既维护了自身权益又对维护社会主义市场经济秩序起了作用，这个度是有必要把握的。”社会在前进，市场在发展，对 待消费行为进行正确的引导也是建设和谐社会不可忽视的问题。无论餐厅是谢绝顾客自带酒水或是有其他约定与例外，建议注意以下几点：

23、1. 提前明示和告知。一定要在双方邀约与要约过程中告知消费者本餐厅的规定，充分尊重客人的知情权和自主选择权。例如，在客人订餐时主动说明餐厅的做法，遇到个别要求要耐心协 商等。可以学习国外一些餐厅的做法，将菜单陈列在餐厅入口处，以便客人进店前就能有条件对餐厅提供的菜品和服务条件有所了解。2. 提醒客人有关责任问题。如果同意客人使用自带的酒水，特别是举办相当规模活动的客人携带的大批量酒水，事先要与客人约定卫生安全、使用安全、管理安全、丢失安全等方面的问题。即便有约定，和提前告知，如果出了问题餐厅仍然难免还是要承担附带关注责任。3. 适当收取“附加服务费”提供额外服务，收取“附加服务费”理所应当，但一定要注意市场接受程度和适当的提前告知方法。