涉嫌挪用公款罪一案辩护词.doc

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1、涉嫌挪用公款罪一案辩护词陈卫安涉嫌挪用公款罪一案辩护词审判长审判员： 根据中华人民共和国刑事诉讼法第三十二条第一款的规定广东佳思特律师事务所接受本案被告人陈卫安的委托指派我们作为被告人陈卫安涉嫌挪用公款罪一案的辩护人今天依法出庭参加诉讼。 在受理案件后我们研究了广东省_县人民检察院对本案的起诉书认真查阅了全部的案卷材料会见被告人听取了被告人陈述的犯罪经过对本案的案情有了较为全面的了解。现发表如下辩护意见供法庭参考。 一、公诉机关指控被告人陈卫安涉嫌挪用公款罪的罪名不当。 根据中华人民共和国刑法第三百八十四条的规定挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利挪用公款归个人使用进行非法活动的或者挪用

2、公款数额较大进行营利活动的或者挪用公款数额较大超过三个月未还的。本案中被告人陈卫安与其他两被告人作为村基层组织工作人员曾受当地政府委托协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理工作。根据全国人民代表大会常务委员会关于中华人民共和国刑法第九十三条第二款的解释规定：“村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理工作时属于其他依照法律从事公务的人员以国家工作人员论”这里的“公务”仅指国家事务而不包括集体事务。国家事务是指为了实现国家的政治、军事、经济、文化等职能而进行的组织、领导、监督、管理活动。村委会等村基层组织工作人员从事的公务既可能是国家事务也可能是集体事务： （1

3、）但村基层组织工作人员从事诸如全国人民代表大会常务委员会关于刑法第九十三条第二款的解释中所列举的事务时属于从事国家事务。因为这些事务属于乡镇基层人民政府的职责只是由于乡镇政府没有精力和条件单独完成这些工作往往需要村基层 组织予以协助。村基层组织工作人员在协助从事这些工作时就承担了乡镇基层政府的部分职责属于“从事公务”应以国家工作人员论。 （2）当村基层组织工作人员从事集体事务时不属于刑法第九十三条意义上的“从事公务”不能以国家工作人员论。这是因为国家工作人员是依法行使国家赋予的公共管理职权的人员而根据宪法和村民委员会组织法的规定村民委员会是村民自我管理自我教育自我服务的基层群众性自治组织不是一

4、级政府不具有公共管理职权。村委会等村组织工作人员有村民直接选举产生而不是依法任命村委会等村组织工作人员不享受国家工作人员的工资福利待遇因此从其产生、任命、管理和实际承担的职责来看若对村委会等村组织工作人员以国家工作人员论既与其实际享有的职权不符也与其实际享有的待遇不相符权利义务不对等。 本案中被告人陈卫安应属于第二种从事集体事务的情形因为被告人陈卫安与其他两名被告人在相应的征地工作完成时代表村集体领取相应的征地补偿款项起协助人民政府从事管理工作的职责已经履行完毕相应的补偿款项也在此刻转化为村民小组的集体财产。 因此被告人陈卫安的身份不符合挪用公款罪的主体要求其所管理的只是村民的征地补偿款项的集

5、体事务而非国家事务不属于国家工作人员故其行为应该定性为挪用资金罪。 二、本案被告人陈卫安系从犯应从轻减轻处罚。 本案中被告人陈卫安与其他两名被告人在挪用约41万元征地补偿款的行为中虽系三人共同犯罪但被告人陈卫安在本案中起次要、辅助作用属于从犯应当从轻处罚根据中华人民共和国刑法第二十七条第二款的规定对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。在从犯刑事责任原则的具体适用中应注意以下两点：（1）我国刑法对从犯采取必减主义即对从犯“应当”从轻、减轻或者免除处罚而不是“可以”从轻、减轻或者免除处罚应该综合考虑共同犯罪的性质对犯罪结果作用的大小等方面的具体情形而确定 。本案中被告人陈卫安是被动受上级指令支取资金

6、供被告人梁炳强使用其犯罪情节轻在本案中未起主要作用而起次要、辅助作用因此应认定为被告人陈卫安系从犯依法应当从轻、减轻或者免除处罚。 三、本案中被告人如实供述自己的罪行有悔罪表现和及时退赃依法应从轻、减轻或者免除处罚。 被告人陈卫安如实交代了自己的罪行证实体育馆征地项目的补偿款项、拨款的次数以及款项的去向其有悔罪表现在被公诉机关调查的同时与其他两名被告人及时退回挪用的款项。根据有关规定如实交代自己的罪行以及有悔罪表现等情形的可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。及时退赃可以减少基准刑的30%以下因此被告人陈卫安如实交代有悔罪表现和及时退赃的行为符合法律规定从轻减轻或者免除处罚的规定依法应对其从轻、减轻或者免除处罚。 综上所述被告人陈卫安不符合挪用公款罪的主体要求其所管理的也只是村民的征地补偿款故其行为应当定性为挪用资金罪且被告人陈卫安是被动受到上级指令支取资金供被告人梁炳强使用的系从犯其犯罪情节较轻也如实交代自己的罪行有悔罪的表现并及时退回全部的赃款请依法对被告人陈卫安按照挪用资金罪定罪处罚并给予从轻减轻或者免除处罚。 以上为辩护人的辩护意见望法庭予以采纳。 广东佳思特律师事务所律师_2021年_月_日第 5 页 共 5 页