采购法务与合同管理总复习.pdf

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1、Yoci 媛第 1 页2019-10-4 采购法务与合同管理总复习合同的概念合同亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议注意： 平等主体婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。合同的特征1.它是 平等主体 的自然人、法人和其他组织所实施的协议。2.它是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为， 一个当事人不可能形成合同。3.它是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。合同条款提示性的合同条款1.当事人的名称或者姓名和住所2.标的货物 劳务工程项目3.数量和质量4.价款或者酬金5.履行的期限、地点和方式不约定

2、履行期限是订立合同的大忌6.违约责任7.解决争议的方法和解和调解不是法律程序仲裁和诉讼是法律途径合同的主要条款1.由法律直接规定 2. 由合同的类型和性质决定 3. 由当事人约定产生合同条款没有约定或约定不明的救济履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方（卖方 ）所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；交易其他标的的，在履行义务一方（卖方 ）所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方（卖方 ）负担。合同中的权利与义务合同权利： 又称合同债权， 是指债权人根据法律或者合同规定向债务人请求给

3、付的权利。其特点如下：请求权给付受领权相对权平等性请求力执行力依法自力实现处分权能和保持力合同义务：包括给付义务和附随义务给付义务分为主给付义务与从给付义务。附随义务则是随着合同关系发展而不断形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同类Yoci 媛第 2 页2019-10-4 型的限制补充了解：合同的分类（一）有名合同与无名合同1有名合同，即法律民已命名的合同。2无名合同，即法律上尚未确定一定名称的合同。（二）单务合同与双务合同1如果双方都负有义务，为双务；如果仅有一方负有义务，为单务。2常见的单务合同有：保证合同、借用合同、赠与合同、民间借贷。3区分单务、双务的意义：履行抗辩权只能发生以双务合

4、同中。（三）有偿合同与无偿合同1划分标准：是否支付对价。2无偿合同包括：保证合同、借用、赠与3可为有偿也可为无偿的合同：民间借贷、保管合同、委托合同。对于这类合同，如果当事人没有特另约定的话，法律推定为无偿。（四）诺成合同与实践合同1诺成合同：指经过要约、承诺阶段，双方意思表示一致就可成立的合同，又称不要物 合同。2实践合同：指除双方当事人意思表示一致以外，还需要有标的物的交付才能成立的合同，又称要物合同。3公认的实践合同有：动产质押、定金、借用、保管、民间借贷。（五）要式合同与不要式合同1要式合同：指法律明确规定必须采用特定形式的合同。2不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。补充了解：

5、合同的形式合同的形式可分为口头、书面和默示形式。一般情况下，合同的形式属当事人自由选择的范畴。因此，现在的大多数合同均属不要式合同。合同的订立与效力合同的订立：又称为缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成合意的状态和过程。合同的成立：它是一种状态，主要标志就是订约方对合同的主要条款达成一致合同成立的要件必须存在双方或多方合同当事人必须对合同主要条款达成意思一致合同成立必须要经过要约和承诺这两个阶段。要约和承诺是合同成立必须经过的两个Yoci 媛第 3 页2019-10-4 阶段注意：要约与承诺并不是固定在卖方的要约与要约邀请的区别要约是希望与他人订立合同

6、的意思表示要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。二者的区别：（1）要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而不是像要约那样由一方向他人发出订立合同的意思表示。（2）要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。换而言之，邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人还未进入订约阶段（状态）。（3）要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，在发出邀请后，要约邀请人撤回其中邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承担法律责任。要约的构成要件要约是有订约能力的特定人作出的意思表示要约的内容必须确定、完整和具体要

7、约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束。要约必须向特定的人发出要约必须送达受要约人大陆法系中采取到达主义扩展知识关于悬赏广告的法律性质，法学界争论很大，主要有单方法律行为说和要约说两大主张，合同法对此未予规定。一般认为，悬赏广告是单方法律行为。在拍卖过程中，拍卖公告是要约邀请，拍卖（出价）的意思表示是要约，拍定是承诺。在招标过程中，招标公告是要约邀请，投标是要约，定标（决标）是承诺。要约可以撤回。 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二

8、）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。Yoci 媛第 4 页2019-10-4 要约不得撤销的情形：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。承诺是指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。承诺的法律效力在于承诺一经送达要约人就生效，合同便成立。承诺的生效要件承诺必须由受要约人向要约人作出承诺必须是规定的时间内到达要约人承诺必须是接受要约主要内容的意思表示承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同承诺作出的方

9、式必须符合要约中的要求。反要约就是承诺对要约进行实质性修改，从而构成一项新的要约。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺可以撤回： 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到 达要约人。承诺生效亦采到达主义，同于要约。正因为采用到达主义，所以承诺只可撤回不可撤销。这是区别于要约的地方。合同的生效合同的生效是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，也就是通常所说的法律效力。合同成立是合同生效的前提合同自成立时生效当事人采用合同书形

10、式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件，数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书合同成立。在我国，需要由主管机关的批准才能生效的合同不多，主要是中外合资经营企业合同，中外合作经营企业合同、涉外技术转让合同等。总结：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。合同的生效要件行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或者社会公共利益。合同必须具备法律所要求的形式Yoci 媛第 5 页2019-10-4 010 完全无民事行为能力人10 16 限制民事行为能力人16 18 视为完全民事行为能力人18 以上完全民事行为能力人限制民事行为

11、能力人和无民事行为能力人在纯获法律上的利益而不承担法律义务的合同中，可以作为合同当事人合同的效力分类按效力分，合同可分为4 种：有效合同、可变更可撤销合同、无效合同、效力待定合同。无效合同指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受法律保护的合同。无效合同的特征违法性违反了法律和行政法规的强制性规定和社会公共利益对无效合同的国家干预不得履行性无效合同自始无效无效合同在性质上并不是合同，而只是一个独立的协议无效合同的五种情况欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益这种合同分为两类：一是一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益，应作为无效合同。 二是一方以欺诈、胁迫的手段

12、订立合同并没有损害国家利益，只是损害了集体或第三人的利益，对这类合同按可撤销合同处理。注意 :被欺诈人当时是心甘情愿的恶意串通，损害国家、集体或第三者利益以合法形式掩盖非法目的隐匿行为损害社会公共利益Yoci 媛第 6 页2019-10-4 违反法律、行政法规的强行性规定其他也属无效合同的情况：无行为能力人订立的合同，但纯受利益的合同（如赠与合同）例外。法人违反合同法即企业法人违反国家禁止经营、限制经营、特许经营的，也是无效。注意：如果法人仅仅是超过其登记的经营范围，合同有效。可撤销合同是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效可撤销合同

13、的法律特征主要是意思表示不真实的合同，但并没有故意违反法律、行政法规的强制性规定及公 序良俗必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同无效合同因在内容上具有明显的违法性，因此对无效合同效力的确认，不能由当事人选择可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的可撤销合同在中国民法通则中称为可变更、可撤销的合同即撤销权人有权请求予以撤销，也可以不要求撤销，而仅要求变更合同的内容。可撤销合同的五种情形欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平。欺诈的四个要件一方主观上有欺诈故意。客观上实施了欺诈行为。因一方的欺诈而使另一方陷入了错误认识。由于错误的认识而作出了违反其真实意志的意思表示。胁迫的四个要件Yoci

14、媛第 7 页2019-10-4 一方有胁迫故意。实施了胁迫行为。由于一方的胁迫使对方陷入恐惧。由于恐惧而作出了违反其真意的意思表示。扩展理解相关知识重大误解是一种非故意行为是一种过失重大误解构成要件是误解方自身的过失误解方遭到较大损失欺诈是故意行为重大误解与显失公平的关系相同点：从结果看，均为显失公平。区别：显失公平仅仅是讲结果不公平；而重大误解不仅仅是结果不公平，而且在理解上双 方发生了差错，重大误解发生往往是受害人自己的原因。撤销权主体：撤销权仅限于当事人在重大误解、显失公平的场合，双方都有撤销权。欺诈、胁迫、乘人之危：受害人享有撤销权。撤销权与变更权的关系当事人请求变更的，法院不待撤销当

15、事人请求撤销的，法院可以酌情予以变更或撤销撤销与无效的关系区别：法官可主动主张无效，但不能主动撤销。联系：一旦被撤销或主张无效后，均有溯及力效果上，产生返还财产责任不当得利一方有过错，应赔偿对方损失缔约过失责任效力待定合同：指合同合法，但欠缺某一个生效要件，需补正已生效的合同。具体包括三种情况：1限制民事行为能力人订立合同；2狭义的无权代理人订立的合同；3无权处分的合同。合同无效或被撤销的法律后果返还财产折价补偿Yoci 媛第 8 页2019-10-4 赔偿损失（ 在合同有效的情况下基于违约责任而言）合同的履行是指合同规定义务的执行，表现为当事人执行合同义务的行为，当合同义务执行完毕后，合同也

16、就履行完毕。合同履行的规则履行主体债务人和债权人对于当事人合并或分立的履行规定分立后的法人或其他组织有连带债权，承担连带债务合并后的法人或其他组织继续行使合同权利履行标的如果合同对标的的质量没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；协议不成的，按照合同的条款和交易习惯来确定；如果仍然无法确定的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。履行期限如果履行期限不明确的，双方当事人可以补充协议；协议不成的， 按照合同的条款和交易习惯来确定；如果仍然无法确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。不按履行

17、期限履行有迟延履行提前履行它不一定构成不适当履行履行方式如果合同约定不明确的，双方当事人可以协议补充；协议不成的， 按有关条款和交易习惯确定；仍然无法确定履行地点的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行方式对标的的履行或是对价款或酬金的履行如一方需要变更方式，要取得另一方的同意，否则就是违约行为。如果约定不明确的，当事人可以补充协议；协议不成的，根据合同的有关条款和交易习惯来确定；仍然无法确定的，按有利于实现合同目的方式履行。履行费用如果合同没有约定履行费用或者约定不明确的，则按照合同的有关条款或者交易习惯来确定；如果

18、仍然无法确定的，则由履行义务一方负担。因债权人变更住所或者其他行为而导致履行费用增加时，增加的费用由债权人承担履行抗辩权1、同时履行抗辩权适用于即时买卖构成要件：同一双务合同互负对待给付义务双方互负债务均已届清偿期对方未履行债务须对方的对待给付是可能履行的（ 1）同时履行抗辩权：是指当事人在同时履行的情况下，一方在对方履行之前有权拒绝 其履行要求。（ 2）“ 同时履行 ” 有两种情况：双方当事人约定同时履行；约定不明或没有约定，法 律推定为同时履行。注意：当事人双方均享有同时履行抗辩权，仅发生在同时履行的场合。2先履行抗辩权Yoci 媛第 9 页2019-10-4 发生于有先后顺序的双务合同中

19、，基本上适用于先履行一方违约的场合构成要件：双方当事人互负债务两个债务须有先后履行顺序，不管该顺序是当事人约定的，还是法律直接规定的先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨（ 1）权利主体：后履行的一方当事人（ 2）与双方违约的关系3不安抗辩权构成要件：经营状况严重恶化; 转移财产、抽逃资金，以逃避债务; 丧失商业信誉; 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。只有先履行一方才享有不安抗辩权。有两个阶段。存在上述的情形，就解除合同，不存在该情形，应承担违约责任。合同的担保担保是指对某项法律义务的履行所提供的保障。合同的担保则是对合同义务的履行所提

20、供的保障。合同能产生债，即合同之债，合同的担保也是债的担保的一种。合同担保的特征从属性从属于它所担保的合同本身补充性合同的担保一经成立，就在主合同的基础上增加了担保的义务。保障性是指合同担保的功能在于保障主合同债务的履行和主合同债权的实现。担保合同为设立某种担保关系而签订的合同即担保合同保证它是一种人保它是指保证人担保，即当债权人要求债务人就其履行合同债务提供担保时，由债务人向债Yoci 媛第 10 页2019-10-4 权人提供保证人，经债权人接受以后，由保证人与债权人通过保证合同约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照保证合同的约定代为履行债务或者承担责任的一种法律行为。保证的特征从属性相

21、对独立性补充性保证合同它是在保证人与债权人之间订立的，约定当主债务人不履行合同债务时由保证人承担保证责任的协议。保证合同的特征保证合同是单务合同保证合同是无偿合同保证合同是诺成性合同它应以书面形式订立口头保证不能成立保证合同是要式合同保证合同是附条件的合同保证合同是从合同总结： 主合同无效从合同无效但主合同无效是由保证人造成的，从合同中保证人仍然要承担责任保证的方式一般保证（补充责任保证）保证人享有先诉抗辩权连带责任保证其责任是相当重的当保证合同中对保证方式是连带责任还是补充责任没有约定或约定不明确的，推定为连带责任保证，以加重保证人的责任，有利于保护债权人。抵押抵押是指债务人或者第三人不转移

22、财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行时， 债权人有权该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的一种担保方式抵押的种类不动产抵押房屋抵押动产抵押交通运输工具的抵押权利抵押土地使用权的抵押质押质押是指债务人或者第三人将某项动产或权利转移给债权人占有，以作为其债务履行的担保的一种法律行为。质押的种类Yoci 媛第 11 页2019-10-4 动产质押权利质押权利质押的特征权利质权须为财产权作为质押标的的权利须具有可转让性这些权利须适合于设置质权中国担保法所列举的可以质押的权利是：汇票 支票本票债券存款单仓单提单； 依法可以转让的股份股票；依法可以转让的商标专用权专利权著作权中的财

23、产权以及依法可以质押的其他权利质押与抵押的区别抵押主要是以不动产为标的物，当然也包括某些动产抵押不转移物的占有，只需以登记为公示方法；质押要转移质物的占有，以交付为公示方法留置权所谓留置是指债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期（不少于两个月），其债权仍得不到实现的， 债权人有权将该动产折价或者拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的一种法律行为。债权人的上述权利即为留置权留置权是担保物权的一种留置权的特征它是法定权利，不是约定权利它与原债权之间具有牵连性即留置权的标的物与原债权的标的物是同一物它的存在和行使以债权人已经并持续

24、地占有该标的物为前提它的法律效力具有双重性拒绝权和优先受偿权债权不对抗物权债权不影响物权的使用合同变更的特点合同变更只能发生在合同有效成立后，但尚未完全履行完毕前，合同变更必须以有效成立的合同为基础合同变更必须以合同内容（权利和义务 ）为变更对象与合同转让相区别合同变更是合同非实质性的变更合同变更必须依法进行，才能产生法律效力合同变更的法定形式法定变更裁判变更协议变更合同变更的效力合同变更原则上仅向将来发生效力合同变更权对已经变更的部分发生法律效力合同变更不影响当事人要求赔偿的权利Yoci 媛第 12 页2019-10-4 合同转让即合同主体的变更，是指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将

25、其合同中的权利义务的全部或部分转让给第三人的情形合同转让的分类合同权利的转让合同义务的转让合同权利义务的概况转让合同转让的特征合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化合同转让将导致原合同关系相对消灭的后果合同转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现合同转让的效力合同权利的转让的效力债权让与的内部效力债权让与的外部效力合同义务承担的效力合同权利义务的概况转让的效力不当得利：没有过错，却意外地得到了一笔益处拾手机属于不当得利内部效力不对抗外部效力协议解除约定约定解除合同解除不能实现合同目的双方均可解除不可抗力法定免除损害赔偿责任迟延履行合同目的不能实现非违约方直接（一

26、般给催告之后解除）Yoci 媛第 13 页2019-10-4 及时通知免除损害赔偿责任证明非迟延履行违约责任它又称违反合同的责任，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。中国合同法采用严格责任的归责原则违约责任均是财产性的，所以在违约中不得提起精神损害赔偿。明示预期默示违约行为不履行迟延给付实际迟延履行迟延受领瑕疵给付瑕疵履行加害给付不完全履行部分履行人保保证不动产抵押动产不转移物的占有合同担保权利Yoci 媛第 14 页2019-10-4 物保质押动产留置权利转移物的占有金钱保约定损害赔偿金赔偿损失惩罚性法定损害赔偿金实际损失（直接损失）补偿性可得利益损失（

27、间接损失）Yoci 媛第 15 页2019-10-4 合同法律适用是指在合同的订立、生效、 履行、变更、 转让、 终止、 违约责任、争议的解决等方面发生的问题，适用什么法。合同争议解决的方式和解调解仲裁和诉讼和解是最值得提倡的争议解决办法合同争议解决的方式调解仲裁比较随意实行一裁终局制度诉讼一般诉讼时效为2 年，特殊时效为1 年，国际货物买卖合同和技术进出口合同的时效为4 年 最长诉讼时效为20 年招标投标买卖它是一种需遵循特殊程序的买卖1.招标招标是要约邀请2.投标投标是要约3.开标、验标验标是验证标书的效力4.定标定标是承诺Yoci 媛第 16 页2019-10-4 拍卖拍卖是指以公开竞价

28、的方式，将标的物出卖给出价最高者的买卖形式。拍卖的种类1.强制拍卖和任意拍卖2.委托拍卖和自己拍卖拍卖的程序1.拍卖人发出对标的物进行拍卖的意思表示2.竞买人作出应买的表示竞买人的应价在性质上为要约，一经作出，不得撤回3.拍卖人作出买定的表示拍卖人的买定表示属于承诺，买受人为出价最高的竞买人国际货物买卖相关制度国际货物买卖是指营业地地处不同国家的当事人之间进行的货物购入与售出。国际货物买卖制度主要是国际货物买卖公约、国际贸易惯例和各国的国内法。联合国国际货物销售合同公约简称公约公约适用于营业地分处不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖（销售）使同。 唯一标准是当事人营业地必须在不同国家，至于国

29、籍如何，则不予考虑。公约排除某些货物的买卖供私人或家庭使用的货物销售以拍卖方式进行的销售依法律执行令或其他政府令状而进行的销售公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售船舶、飞机、气垫船的销售电力的销售中国对公约的两项保留：扩大适用的保留对公约的合同形式规定的保留。国际贸易术语解释通则2000 年国际贸易术语解释通则简称Incoterms2000 Yoci 媛第 17 页2019-10-4 E 买方负责运输卖方义务渐变EXW 卖方义务最轻F C 卖方负责运输DDP 买方义务最轻（卖方送货上门）D 卖方义务逐步加重CIF CIP 卖方负责投保（保险）FOB CIF CFR的异同FOB Free

30、on Board FOB+ 装运港CIF Cost, Insurance and Freight CIF+ 目的港CFR Cost and Freight CFR 目的港相同点：(1)交货地点都是在装运港。(2)风险转移都是在装运港船舷。(3)运输方式都是适于海运或内河航运。(4)进、出口清关手续都是由买方、卖方各自办理。(5)按这些术语成交的合同均属于装运合同。不同点：主要表现在买卖双方承担的责任及费用不同。FOB术语由买方负责租船订舱和支付运费；CFR和 CIF 术语由卖方负责租船订舱和支付运费，CIF 术语卖方还应负责办理货运保险和支付保险费。由此三种术语的价格构成也不同，CIF 术语的

31、价格最高，CFR术语次之， FOB最低。货物的风险与所有权转移公约处理风险转移问题的原则以交货时间确定风险分担的原则过失划分原则国际惯例优先原则是指在国际货物买卖合同中加大过错方的风险责任承担Yoci 媛第 18 页2019-10-4 划拨是风险发生转移的前提条件公约对货物风险转移的规定未采用贸易术语的风险判定涉及运输的交货货交承运人在运输途中销售时货物风险的转移其他情况下的风险转移货物的所有权转移所有权和风险相分离货物的所有权转移的五种规定特定化后的货物在交货时所有权发生转移合同订立时所有权发生转移以双方当事人的约定决定所有权转移订立物权合同转移货物所有权交货时所有权转移招标投标招标投标是以

32、订立招标采购合同为目的的民事活动，属于订立合同的预备阶段。招标和投标是交易活动中的两个主要步骤。所谓招标是指招标人对货物、工程或服务事先公布采购的条件和要求，邀请投标人参加，招标人按照规定的程序确定中标人的行为。所谓投标是指投标人按照招标人提出的要求和条件，参加投标竞争的行为。招标方式与程序公开招标（ 政府采购采用此种方式）发出招标公告或投标邀请书招标邀请招标（ 向三个人以上法人或组织）编制招标文件对投标人的资格审查投标的生效和撤回Yoci 媛第 19 页2019-10-4 要约必须具有订立合同的意图投标的生效要件要约必须向特定的相对人发出要约的内容必须具体确定要约必须送达受要约人投标的撤回中

33、国招标投标法规定：投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。政府采购遵循的原则公开透明原则公平竞争原则公正原则和诚实信用原则公开透明原则（透明度原则）公平竞争原则（非歧视原则）政府采购遵循的原则公正原则诚实信用原则Yoci 媛第 20 页2019-10-4 质疑认为自己的权益会受到损害供应商提出质疑的三种情况提出质疑有效期（知道或应当知道权益受损之日起7 个工作日）超期质疑无效必须以书面形式向采购人提出质疑投诉对采购人及其代理机构的答复不满意或未在规定时作出答复答复期为收到供应商质书面质疑后7

34、个工作日供应商投诉的三个条件投诉有效期为答复期满15 个工作日投诉的机关只能是同级政府采购监督管理部门责任Yoci 媛第 21 页2019-10-4 采购人的责任责任供应商的责任消费者权益保护法消费者权益保护法是对居于弱势地位的消费者提供特别保护的法律，是以保护消费者权利为主要内容的法律。消费者权益保护法的价值取向消费者权益保护法维护消费者利益，保护消费者合法权益的基本法律。其价值取向从这点出发，体现了消费者权益保护法的基本精神，主要包括：安全价值、公平交易价值、福利价值安全价值（安全权最基本绝对权利）消费者权益保护法价值取向公平交易价值（交易过程中获得平等的待遇）福利价值（购买消费品的基本目

35、的）知识产权知识产权指的是专利权、商标权、版权（也称著作权）、商业秘密专有权（受反不正当竞争法保护）等人们对自己创造性的智力劳动成果所享有的民事权利。知识产权的特征主体是民事主体（个人和法人）私权性质保护对象是智力成果（我国仅为智力成果）、商业标志和其他具有商业价值的信息具有支配权的一般属性和特点（全面支配权转让 许可使用继受取得）Yoci 媛第 22 页2019-10-4 独占性（在此处强调的是如商标注册，原先也有使用的人可以在原有的范围内使用）地域性 （知识产权仅在本国领域内受法律保护）极强的时间性发明专利权为20 年 实用新型和外观设计专利权为10 年 著作权的保护期为作者终生及其死后5

36、0 年（ 仅指财产权 ）人身权永久受保护著作权它是指作者及其他著作权人依法对作品所享有的独占权利，包括著作权人的人身权和财产权著作权一经创造出来便受到法律保护，无需申请。1990 年颁布的中国人民共和国著作权法人身权（精神权利）著作权财产权（经济权益）著作邻接权（如唱片公司有著作权，歌星就有著作邻接权）著作权的法律特征民事权法定的权利专有权利著作权保护的对象保护是的作品，作品是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。著作权客体作品具备的条件独创性可复制性（ 方式多样化，但不可改变作品的内容及思想）合法性作品的种类作品包括文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术

37、等作品。Yoci 媛第 23 页2019-10-4 不属于著作权法保护的作品时事新闻法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文历法、通用数表、通用表格和公式著作权人公民作者法人作者（如集体创作话剧剧本）作者非法人单位作者（除有限责任公司和股份有限公司之外均是）其他民事主体作者著作权人（主体）作者以外的公民（部分著作人身权发表权）作者以外的法人非作者（继受取得）作者以外的非法人单位国家（著作权特殊主体）其他主体非作者著作权仅指取得财产权继受取得方式包括继承、遗赠、转让、权利主体变更以及其他法律规定和合同规定的方式著作权人的权利人身权（发表权署名权

38、修改权保护作品完整权）永久受到法律保护Yoci 媛第 24 页2019-10-4 著作权财产权（使用权和获得报酬权）著作权的保护期限著作权的人身权永久受到法律保护著作权的财产权受法律保护期限为50 年注意：作品的作者为公民受保护期为作者有生之年加死亡后50 年（这里指作者死亡后次年 1 月 1 日起算）合作作品保护期也是为作者终生及死亡后50 年， 但 50 年的计算是以合作作者中最后死亡时间为起算点图书出版单位享有专有出版权的期限为10 年举例：甲话剧团创造出某个作品，而后不久被乙话剧团吞并，则发表的作品应署甲话剧团的名称（ 这里强调了法人单位著作权人身权的永久享有）著作权的合理使用制度指完

39、全不带赢利性质不用经作者同意不用向作者支付报酬合理使用的构成要件使用的作品已经发表使用作品的目的为教学、科学研究、宗教或慈善事业及公共文化利益的需要使用他人作品时，必须注明作者的姓名、作品名称Yoci 媛第 25 页2019-10-4 著作权合理使用的情形对政论性文章的转载、转播对公共场所公开演讲的转载、转播免费表演对汉文作品的翻译（把中文作品译成他国语言把他国语言译成中文不行）盲文出版（ 他国或中文作品译成盲文均可）著作权的法定许可使用这里强调的是未发表的作品拿过来构成侵权，侵犯了作者的人身权，所以著作权法中强调的是已经发表的作品法定许可的四种情形文摘资料的转载、刊登应向著作权人支付报酬表演

40、者用他人 已经发表的作品进行营业性演出，应向著作权人支付报酬广播电台、电视台用他人已经发表的作品制作广播电视节目应向著作权人支付报酬录音制作者用他人已经发表的作品制作录音制品，按规定应向著作权人支付报酬表演者为制作录音录像和广播电视节目进行表演而使用他人已发表的作品商标权商标是指用各种文字或图案标注在商品或商品包装上的标记，用来代表商品质量、特点 和生产经营者的标志，是联系企业和消费者的纽带。名牌商标能为企业带来超额利润。商标权是商标所有人对商标依法注册而取得的专用权，是企业无形资产的一种。商标的特征排他性商标一经注册，就不得在同类商品 使用与注册 相同或类似 的商标延续性注册商标的有效期限为

41、10 年，自核准注册之日起计算Yoci 媛第 26 页2019-10-4 有效期满后，需继续使用的，应在期满6 个月内（宽展期）申请续展注册，宽展期内未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为 10 年。商标权的作用区别商品或服务的来源市场竞争的有力工具企业的无形资产商标的种类商品商标服务商标集体商标证明商标商标注册的法律意义商标注册人对其注册商标享有专用权其他任何企业和个人未经其许可，无权使用该商标，否则就构成侵权未经注册的商标不受法律保护，商标使用人不享有专用权，即使他人在相同商品上使用相同商标也不构成侵权。而且，一旦这一商标被他人申请注册，原使用人就丧失使用权。商标注册的实体条

42、件法定构成要素构成商标权客体的商标必须由文字、图形或其结合之一构成显著性不得作为商标注册的情形仅有本商品的通用名称图形型号仅仅直接表示商品的质量主要原料功能用途重量数量或其他特点缺乏显著特征的商标禁用条款不能作为商标使用的文字图形同中国或外国国家名称国旗国徽军旗勋章相似或近似同红十字红新月的标志名称相同或近似的带有民族歧视性夸大宣传并带有欺骗性的Yoci 媛第 27 页2019-10-4 有害于社会道德风尚的或其他不良影响的同县级以上行政区划的地名或公众地名相同的县级以上行政区划的地名或公者知晓的外国地名不得作为商标。已经注册的使用地名的商标继续有效商标注册的程序条件中国对商标权的取得采取注册

43、原则。商标注册申请应满足的条件：商标注册申请人具备申请商标注册的资格按规定的途径提交商标注册申请商标注册申请书完备按规定缴纳商标注册费用商标权转让注册商标转让的形式合同转让（有偿转让）继受转让因行政命令而发生的转让商标权使用许可可以通过签订商标使用许可合同。许可他人使用注册商标商标侵权行为商标侵权行为销售侵犯注册商标专用权的商品伪造擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造擅自制造的注册商标标识的未经商标注册人同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的给他人的注册商标专用权造成其他损害的未经注册商标人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的商标侵权行为的责任Yoc

44、i 媛第 28 页2019-10-4 民事责任行政责任刑事责任专利权制度专利权是指各国家或地区专利审批机构依法授予申请人对其发明创造享有一定时间 排他实施许可的专有权。专利权的特征独占性时间性（发明 20 年，实用新型和外观设计10 年，不得续展 ）地域性法律授予性只有经国家院专利行政部门审批，发明创造才可能取得专利权专利权主体发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。“发明专利（发明人）自然人不能是法

45、人或其他单位发明人与设计人实用新型和外观设计（设计人）专利权主体专利申请人和专利权人专利受让人 （发明人设计人不因发明创造的专利申请权或专利权转让而丧失其特定的人身权利外国人外国企业或者外国其他组织Yoci 媛第 29 页2019-10-4 署名权（人身权不得转让继承）永久归发明人所有发明权获得奖励权获得报酬权共同发明与委托发明中，有协议的从协议，没有协议的申请专利的权利属于完成或者共同完成发明创造人专利权保护对象中国专利法规定了三种专利：发明实用新型外观设计三种专利的区别：保护客体本身不同方法、不定型的物质（液体气体）中药食品化学物质只能申请发明专利如杂交水稻转基因大豆等产品的外形图案或其结

46、合以及色彩与形状图案的结合只能申请外观设计创造性要求标准不一发明专利有突出的实质性特点和显著的进步实用新型专利有实质性特点和进步保护期限不一发明 20 年 实用新型和外观设计10 年专利法不予保护的对象科学发现智力活动的规则和方法（交通行车规则速算方法心理测验方法食谱棋谱 ）疾病的诊断和治疗方法动物和植物品种用原子核变换方法获得的物质授予专利权的条件在中国政府主办或者承认的国际展览会首次展出的Yoci 媛第 30 页2019-10-4 新颖性在规定的学术会议或技术会议上首发表发明和实用新型专利创造性他人未经申请人同意而泄露内容的实用性授予专利权的条件新颖性外观设计实用性富有美感不得与他人 在先

47、取得的合法权利（在先权利）相冲突在先权利有商标权著作权企业名称权肖像权知名商品特有包装装潢使用权等取得专利权的程序专利权申请日的确定专利局收到专利申请文件之日为申请日，如果申请文件是邮寄的以寄出的邮戳日为申请日专利权法规定了国内优先权和国际优先权国际优先权是指发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12 个月内外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6 个月内又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。国内优先权是指申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同

48、主题提出专利申请的，可以享有优先权申请人享有优先权的，优先权日为申请日专利申请的审批发明专利申请的审批程序初步审查18 个月即行公布早期公开3 年 国务院专利行政部门实质审查授权登记公告实用新型和外观设计申请的审批程序Yoci 媛第 31 页2019-10-4 受理初审授权公告专利权人的权利独占实施权许可实施权转让权标记权注意：专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。不按规定缴纳年费，视为自动放弃专利权合同管理合同管理是现代企业经营管理活动中的重要内容。企业合同管理就是在企业内部通过建立一系列合同管理制度，对企业经营活动中各种合同的订立、变更、解除、审查、监督、履行进行规范，使合同依法订立并全面履行的一系列活动企业合同管理的特征它是一种自律行为它一般不具有对外法律效力它的内容具有广泛性企业合同管理的理念合同管理是企业风险管理合同管理是企业效益管理合同管理是企业运作的流程管理合同履行管理企业的合同管理部门在制定合同履行管理制度之前，应当掌握合同法关于合同履行的基本法律制度。企业履行合同的主要依据就是合同中对已方权利和义务的规定。合同履行管理的内容和步骤进行登记、分解和落实合同任务Yoci 媛第 32 页2019-10-4 检查监督随时掌握对方情势的变化，防止自身债权的落空按约定交接货物和结算及时采取保全措施，保证债权实现