合同管理经典案例分析.pdf

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1、合同管理经典案例分析1 1、甲百商店提供一楼东侧化妆区供乙汇都公司作为经销点，以甲方名义经营。经销点设两、甲百商店提供一楼东侧化妆区供乙汇都公司作为经销点，以甲方名义经营。经销点设两个专柜，一个形象专柜，一个外卖专柜。乙方的经营范围为化妆品。双方预定年零售额为个专柜，一个形象专柜，一个外卖专柜。乙方的经营范围为化妆品。双方预定年零售额为人民币人民币 465465 万元，其中形象专柜零售额为万元，其中形象专柜零售额为 350350 万元，外卖专柜为万元，外卖专柜为 115115 万元。形象专柜每月万元。形象专柜每月按实际零售额的按实际零售额的 1818比例、外卖专柜每月按比例、外卖专柜每月按 6

2、 6比例提取毛利额归甲方所有，两项销售毛比例提取毛利额归甲方所有，两项销售毛利指标不得低于利指标不得低于 7070 万元，万元，超过部分的毛利额甲方奖励给乙方超过部分的毛利额甲方奖励给乙方 5050。除此之外，除此之外，乙方不再支乙方不再支付甲方其他费用。付甲方其他费用。问题：合同的性质？（是联营合同、租赁合同还是其他合同？）问题：合同的性质？（是联营合同、租赁合同还是其他合同？）2 2、甲、乙于、甲、乙于 2002 2002 年年 3 3 月月 3 3 日日 签订买卖一栋二手房屋的口头协议，约定价款为签订买卖一栋二手房屋的口头协议，约定价款为 35 35 万元，万元，当场交付当场交付 25

3、25 万元，剩余价款三个月内交清。甲于次日将该房屋的钥匙交于乙，但三个月万元，剩余价款三个月内交清。甲于次日将该房屋的钥匙交于乙，但三个月后，乙未能交清剩余房款。故甲要求乙交回房屋，乙不允，遂起纷争，甲主张房屋买卖合后，乙未能交清剩余房款。故甲要求乙交回房屋，乙不允，遂起纷争，甲主张房屋买卖合同是要式合同，应以书面方式签订，因此本案中的口头协议不生效。乙认为法律虽然要求同是要式合同，应以书面方式签订，因此本案中的口头协议不生效。乙认为法律虽然要求房屋买卖合同采书面形式，但是甲的履行行为排除了合同形式上的不足，使合同有效。房屋买卖合同采书面形式，但是甲的履行行为排除了合同形式上的不足，使合同有效

4、。问题：谁的主张正确？问题：谁的主张正确？答：法律分析答：法律分析城市房地产管理法第 40 条规定，房屋买卖合同应当采取书面形式，所以房屋买卖合同是要式合同但是按照合同法第 36 条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”在本案中，乙已履行全部债务（ 35 万元）的大部分（ 25 万元） ，且甲接受，而甲也已将房屋钥匙交付于乙，故甲乙间合同有效成立，乙的主张正确。3 3、案例分析：某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建、案例分析：某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设

5、项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程中，项目法人以公开招批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订建设工程总承包合同标方式与三家中标的一级建筑单位签订建设工程总承包合同 ，约定由该三家建筑单位共，约定由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，同为车站主体工程承包商， 承包形式为一次包干，承包形式为一次包干， 估算工程总造价估算工程总

6、造价 1818 亿元。亿元。 但合同签订后，但合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为分仅为 1515 亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。答：法院认为，双方所签合同标的系重大建设工程项目， 合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违

7、背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。本案车站建设项目属 2 亿元以上大型建设项目， 并被列入国家重大建设工程， 应经国务院有关部门审批并按国家批准的投资计划订立合同，不得任意扩大投资规模。根据合同法第二百七十三条国家重大建设工程合同， 应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。 本案合同双方在审批过程中签订建筑合同， 签订时并未取得有审批权限主管部门的批准文件， 缺乏合同成立的前提条件， 合同金额也超出国家批准的投资的有关规定，扩大了固定资产投资规模， 违反了国家计划，故法院认定合同无效， 过错方承担赔偿责任，其

8、认定是正确的。4、案例分析：、案例分析：20062006 年年 7 7 月，万先生与大连某房地产开发公司签订了商品房买卖合同月，万先生与大连某房地产开发公司签订了商品房买卖合同 ，合同约定该房屋总价为人民币合同约定该房屋总价为人民币198000198000元，元， 付款方式为一次性付清，付款方式为一次性付清， 房屋交付使用期限为房屋交付使用期限为20062006年年 1212 月月 3030 日。合同签订后，万先生将购房款一次性交付给房地产开发公司，该公司给万日。合同签订后，万先生将购房款一次性交付给房地产开发公司，该公司给万先生出具了收据。然而直到先生出具了收据。然而直到20072007 年

9、年 7 7 月，万先生虽多次催促也没有拿到房屋钥匙，该公司月，万先生虽多次催促也没有拿到房屋钥匙，该公司开发的楼盘也仍然没有完工。万先生遂咨询律师准备起诉要回已交付的房款，经律师调查开发的楼盘也仍然没有完工。万先生遂咨询律师准备起诉要回已交付的房款，经律师调查发现该楼盘没有取得房屋预售许可证，发现该楼盘没有取得房屋预售许可证，答：于是律师告诉万先生，他可以起诉该房地产公司， 要求房地产公司双倍返还他交付的房款。万先生起诉后，法院支持了他的诉讼请求。根据中华人民共和国合同法 及最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释的相关规定，出卖人订立商品房买卖合同时， 如故意隐瞒没有

10、取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明， 导致合同无效或者被撤销、 解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、 赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。因此，万先生与该房地产开发公司签订的商品房买卖合同是无效合同，同时， 因为该房地产公司在签订商品房买卖合同时隐瞒了没有取得房屋预售许可证的事实，所以，房地产公司应承担双倍返还万先生购房款的责任。5 5、案例分析：案例分析：20012001 年年 1 1 月，月，甲、甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定：合同约定：甲公司义务：甲公司义务：于当年于当年 9 9 月月 1

11、 1 日向乙公司交付房屋日向乙公司交付房屋 100100 套，并办理登记手续。乙公司义务：向甲公司分三套，并办理登记手续。乙公司义务：向甲公司分三次付款：第一期支付次付款：第一期支付 2 2 千万元，第二期支付千万元，第二期支付 3 3 千万元，第三期则在千万元，第三期则在 9 9 月月 1 1 日甲公司向乙公日甲公司向乙公司交付房屋时支付司交付房屋时支付 5 5 千万元。合同履行情况：在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、千万元。合同履行情况：在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共第二期款项共 5 5 千万元。千万元。9 9 月月 1 1 日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未

12、立即办理房产日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（定付款日期（9 9 月月 1 1 日）日）7 7 日后，乙公司仍然没有付款。结果：甲公司遂以乙公司违约为由日后，乙公司仍然没有付款。结果：甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。乙公司则以甲公司未按期办理房产所有权移转登记诉至法院，请求乙公司承担违约责任。乙公司则以甲公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。手续为由抗辩。问题：本案涉及到同时行

13、使履行抗辩权的条件和法律后果。问题：本案涉及到同时行使履行抗辩权的条件和法律后果。答：法律依据： 合同法第 66 条规定： “当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。 一方在对方履行债务不符合约定时， 有权拒绝其相应的履行要求。 ”在本案中，从表面看，甲公司违背合同约定， 未按期办理房地产所有权移转登记手续， 已构成违约;而乙公司也违背了合同约定，在合同约定付款日期7 日后，仍然没有付款，构成了履行迟延。但是，在考虑其是否应当承担违约责任时，尚应考虑其是否享有法定的抗辩权。从本案看， 乙公司按期向甲公司支付了第一期、 第二期款项共 5 千万元，

14、并无违约情形，甲公司并无理由行使后履行抗辩权， 因此， 其未按期办理房产所有权移转登记手续属于违约行为，应当承担相应的违约责任。但对乙公司而言， 由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。 由于本案中合同标的物是房屋， 房屋属于不动产，与动产买卖合同不同， 不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外， 还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力， 但是因为没有办理登记， 房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。 因此，办理登记是房

15、屋买卖合同的主给付义务。 可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据合同法第66 条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。存在的问题本案的关键问题在于如何正确认识同时履行抗辩权，并将其与双方违约加以正确区分。同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付之前， 有权拒绝自己的履行。行使同时履行抗辩权必须符合以下构成条件：首先， 须由同一双务合同互负债务， 即双方当事人所负的债务是基于同一双务合同产生的。 所谓双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同， 这种合同中一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负的义务， 如买卖合同、租赁合同等。如果双方的债务是基于两

16、个或多个合同产生的，即使双方在事实上联系密切，也不能适用同时履行抗辩权。同时， 双方当事人所负的债务之间必须具有对价或者牵连关系。 对价或者牵连关系强调的是履行和对待履行之间的互为条件、 互为牵连的关系， 要求二者在义务的负担上大体相等，并不强调二者在经济上完全等价。 对价问题原则上应当由当事人的意志来决定， 同时法律要求双方在财产的交换上力求公平合理，履行和对待履行在价值上大致相当即可。其次，须双方所负的债务都已届清偿期。第三，须对方未履行其与己方债务有牵连关系的债务。第四，须对方的对待履行是可以履行的， 如果一方的履行已经不可能， 则不能适用同时履行抗辩权，而应当考虑追究对方的违约责任。同

17、时履行抗辩权属于延期的抗辩权， 没有消灭对方请求权的效力， 仅使对方请求权延期。在对方当事人未为对待给付前， 抗辩权人的债务即使已届清偿期而没有清偿， 抗辩权人也不负迟延履行的违约责任。 同时履行抗辩权依其性质应由当事人自己行使， 法院或者仲裁机构不能依职权主动适用。另外，值得注意的是，应当把同时履行抗辩权的行使与双方违约区别开来。 双方违约是指合同双方当事人分别违背了自己的合同义务，应当各自承担自己的责任。其构成要件是：其一，双方当事人依据法律和合同规定， 必须履行一定的义务，可见双方违约常常适用于双务合同。其二，当事人双方而不是一方违背了其负有的合同义务， 也就是说，双方当事人都分别违反了

18、合同规定。其三， 双方当事人违背了合同规定的义务。 如果仅仅是违反了法律义务而不是合同义务，可能构成过错，但不一定构成双方违约。例如一方违约后，另一方违反了法律规定的减轻损失的义务， 造成了损失的扩大，从狭义的违约概念出发，这主要是一个过错问题， 由此将导致对方的责任被减轻或免除， 但不能认为是双方违约。当然，从广义的违约概念上考虑，也可以包括在违约之中。其四，双方均无正当理由，如果一方是行使同时履行抗辩权或不安抗辩权， 则不能认为是双方违约。 如果当事人在对方违约后采取适当的自我补救措施，如对方拒不收货时，将标的物转卖等不能认定为违约， 即使这种补救措施不够适当， 也主要是一个过错的问题，

19、不可作为双方违约对待。6、20052005 年年 4 4 月月 1515 日日 ，成都某房地产开发有限公司与四川某建筑设计有限公司签订建设工成都某房地产开发有限公司与四川某建筑设计有限公司签订建设工程设计合同。合同中约定：甲方义务：程设计合同。合同中约定：甲方义务： 1. 1.在合同签定后三日内给付定金在合同签定后三日内给付定金 4 4 万元，万元， 2. 2.方案方案审定后、施工图开始审查前给付设计进度费审定后、施工图开始审查前给付设计进度费4 4 万元。乙方义务：万元。乙方义务： 1.2005 1.2005 年年 5 5 月月 8 8 日，交付日，交付建筑设计方案、效果图、鸟瞰图、广场入口

20、透视图、总平彩图、两侧透视图、局部景观图建筑设计方案、效果图、鸟瞰图、广场入口透视图、总平彩图、两侧透视图、局部景观图等图纸资料，等图纸资料，2.20052.2005 年年 5 5 月月 3030 日，交付施工图。乙方未在日，交付施工图。乙方未在20052005 年年 5 5 月月 8 8 日、日、20052005 年年 5 5 月月3030 日按期、按量交图，也拒绝履行交付施工图这一合同根本义务。甲方拒绝支付其设计进日按期、按量交图，也拒绝履行交付施工图这一合同根本义务。甲方拒绝支付其设计进度费。度费。7、20002000 年年 9 9 月，杭州市某房地产企业与该市某建筑公司签定了价值月，杭

21、州市某房地产企业与该市某建筑公司签定了价值 35003500 万元的建筑施工万元的建筑施工总承包合同。合同约定：房地产企业于开工前先支付总承包合同。合同约定：房地产企业于开工前先支付 2525的工程款，总计的工程款，总计 875875 万元。合同万元。合同签定后，房地产企业发现该建筑公司存在严重的债务问题，经营状况严重恶化，因此未按签定后，房地产企业发现该建筑公司存在严重的债务问题，经营状况严重恶化，因此未按合同的约定支付合同的约定支付 2525的工程款，并要求对方提供担保。而该建筑公司未提供任何担保，并的工程款，并要求对方提供担保。而该建筑公司未提供任何担保，并以房地产公司违约为由上诉法院要

22、求支付违约金。以房地产公司违约为由上诉法院要求支付违约金。答：经法院调查审理，认定该建筑企业因在以往多处建筑项目中违规带资施工， 导致公司资金无法正常运转，存在严重的财务风险， 丧失了商业信誉，判决房地产企业的不安抗辩权成立，该建筑公司败诉。从而使房地产企业免受巨大的经济损失。不安抗辩制度的构成要符合严格的条件，要防止当事人滥用。我国合同法规定了先履行义务一方当事人应负担两项附随义务， 即通知义务和举证义务。 没有充分的证据证明对方不能履行合同而中止自己的履行的， 应当承担违约责任，因此，行使不安抗辩权的一方有主张不成立而承担违约责任的危险。8、某年某年 2 2 月月 1313 日，顺宏公司从

23、北京市平谷区农行华山营业所借款日，顺宏公司从北京市平谷区农行华山营业所借款 1111 万元；万元；1111 月月 2020 日，日，顺宏公司又从平谷农行华山分理处借款顺宏公司又从平谷农行华山分理处借款 2 2 万元，同日，振洲公司对上述借款提供了连带责万元，同日，振洲公司对上述借款提供了连带责任保证。借款期限届满后，顺宏公司一直未归还借款本息，振洲公司亦未承担保证责任。任保证。借款期限届满后，顺宏公司一直未归还借款本息，振洲公司亦未承担保证责任。后中国长城资产管理公司接收了上述两笔债权，顺宏公司、振洲公司在债权转移确认通知后中国长城资产管理公司接收了上述两笔债权，顺宏公司、振洲公司在债权转移确

24、认通知书回执上盖章确认。书回执上盖章确认。 故长城公司诉至法院，故长城公司诉至法院， 要求顺宏公司归还借款要求顺宏公司归还借款 1313 万元并支付相应利息，万元并支付相应利息，振洲公司承担连带保证责任。振洲公司承担连带保证责任。问题：法院是否支持此诉讼？（债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知该转让对问题：法院是否支持此诉讼？（债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。债务人不发生效力。 ）答：法院经审理认为，平谷农行华山分理处将总计为13 万元的借款交给顺宏公司使用，借款期限届满后，顺宏公司应归还借款本息。长城公司接收上述债权，并且顺宏公司、振洲公司均盖章确认

25、，应视为振洲公司同意对13 万元借款本息承担保证责任。笔者认为， 本案涉及到债权转让的法律问题， 这一法律问题是我们在经济活动中经常遇到的。本案的审理结果固然没有错误， 但是，本案的审理没有必要苛求“债务人在通知回执上盖章确认”、“应视为同意”等为条件。根据中华人民共和国第八十条的规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。此条款表明，只要能够证明已经通知了债务人，即对债务人发生效力。另外，根据中华人民共和国合同法第八十四条规定： 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权转让与债务转移有着根本的不同， 债权转让通知即可， 债务转移则一

26、定要经过债权人的同意。9、20052005 年年 1010 月月 1010 日，日，被告华威公司与原告华浦贸易公司订立买卖合同，被告华威公司与原告华浦贸易公司订立买卖合同，被告欠原告货款被告欠原告货款3535 万元，至万元，至 20072007 年年 4 4 月仍未还清，被告遂作出了一份还款计划，承诺月仍未还清，被告遂作出了一份还款计划，承诺 20072007 年年 8 8 月月 1 1 日还日还清欠款。清欠款。20072007 年年 8 8 月月 1 1 日，原告去被告处催款，被告表示无力还款，遂向原告拿出一份申日，原告去被告处催款，被告表示无力还款，遂向原告拿出一份申明：华威公司欠华浦贸易

27、公司的欠款明：华威公司欠华浦贸易公司的欠款3535 万元，现转为必升公司承担。该申明上加盖了必升万元，现转为必升公司承担。该申明上加盖了必升公司的公章。原告对此进行了签收。公司的公章。原告对此进行了签收。 20072007 年年 1010 月月 8 8 日，原告向法院起诉，要求被告偿还欠日，原告向法院起诉，要求被告偿还欠款，被告以债务已转移进行答辩。款，被告以债务已转移进行答辩。问题：法院如何判决？此转让是否有效？问题：法院如何判决？此转让是否有效？答：本案涉及的法律问题主要是债务的转移。 所谓债务转移，指的是指债务人把对债权人所负有的合同义务转移给第三人履行， 第三人取代债务人的地位而成为合

28、同当事人， 向债权人履行债务。根据合同法第 84 条规定：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。可见，债务转移必须符合三个条件：1、转让的债务需为合法有效的债务，即债权人与债务人之间存在合法有效的债权债务关系，如果为非法的债务当然是不允许转让的。 本案中，原被告之间基于买卖合同的关系而形成的被告支付货款的债务是一种合法的债务， 因此， 作为债务人可以将其债务转移给第三人，由第三人向债权人履行。2、转让的债务具有可转移性而非专属于债务人自身的。专属于自身的债务必须由债务人亲自完成， 因而不能进行转让， 比如基于债务人的表演义务形成的债务即不能转移。 本案中，双方的债务是

29、一种金钱给付的义务，因此，可以转移。3、债务人转让债务必须得到债权人的同意。这是这一制度的核心内容，在一般情况下，债权人转让合同中的权利， 是不需要经过债务人同意的， 因为在这种情况下，并不会对债务人履行义务产生实质性的影响。 但是，债务人转移债务的行为则不同， 极有可能对债权人实现合同权利产生重大影响。我们知道，当事人订立合同，完全是出于相互的信任，此外，不同的债务人在履行能力上是有很大不同的， 债务人更换后， 新债务人可能缺乏履行合同义务的能力，从而严重损害了债权人的权益， 因此，我国法律明确规定，债务人与第三人如欲发生债务转移，应当获得债权人的同意。 债权人的同意有明示与默示两种表示形式

30、， 前者需要债权人以明确的作为表示出对债务转移的同意， 后者主要表现为接受第三人的履行与向第三人请求履行。本案中，被告以债务已转移为抗辩理由其立足点应该是原告对其含有债务转移信息的申明进行了签收，其认为原告的签收行为是一种默示的同意行为。对此， 笔者认为，尽管从被告提供的申明看， 该申明具有明确的债务转移的意思表示， 并且作为第三人的必升公司也在上面加以了盖章， 但是， 原告签收该申明的行为并不能意味着其同意了债务人对债务的转移，其顶多只能说明原告对这种转移行为有了知晓，但是并没有以言辞或其他行为表示了接受，并且，其也没有请求必升公司履行，必升公司也没有向其履行，可见， 被告的转移债务行为并没

31、有得到原告的同意，因此不应当产生债务转移的效果。综上分析，本案法院判决被告偿付原告货款是正确的。10 0、一年前，杨女士从某房地产公司购买了一套预售商品房，双方签订了合同。合同约定、一年前，杨女士从某房地产公司购买了一套预售商品房，双方签订了合同。合同约定从合同订立之日起从合同订立之日起 1616 个月内交付住房，杨女士交纳了五万元定金。上个月，由于杨女士举个月内交付住房，杨女士交纳了五万元定金。上个月，由于杨女士举家搬迁，打算将房子退掉。房地产公司的负责人告诉杨女士，如果退掉房子，五万元定金家搬迁，打算将房子退掉。房地产公司的负责人告诉杨女士，如果退掉房子，五万元定金不予退还，另外，还得按照

32、合同第九条的约定，支付不予退还，另外，还得按照合同第九条的约定，支付 1515的房价款作为违约金。请问，他的房价款作为违约金。请问，他的说法合法吗？的说法合法吗？当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 根据该条规定， 定金条款或违约金条款不可并用， 当事人只可择其一而行使之。 因此，房地产公司在收了你的定金后， 就不应该再依据合同第九条的约定， 向你主张违约金；若主张违约金，就应将定金退还给你或将定金折抵违约金。 关于定金的数额限制，法律明确规定不得超过主合同标的额的 20。至于违约金的数额，法律没有明确的限制性规定，实践中一般由当事人双方自愿商定。

33、 但当事人可以根据损失， 请求人民法院或者仲裁机构予以增加或减少。所以，如果房地产公司选择适用违约金，而李某认为以房价款的 15作为违约金过高的话，可以起诉至人民法院，要求人民法院对合同约定的违约金数额予以减少。11 1、甲公司与乙公司依法订立一份总货款为、甲公司与乙公司依法订立一份总货款为2020 万元的购销合同。合同约定违约金为货款总万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的值的 5 5。同时，甲公司向乙公司给付定金。同时，甲公司向乙公司给付定金 50005000 元，后乙公司违约，给甲公司造成损失元，后乙公司违约，给甲公司造成损失 2 2万元。甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少？万元。甲

34、公司依法最多可要求乙公司偿付多少？答：万元解析：本题涉及到违约责任制度的一个重大理论问题违约金与定金的关系。合同法第 116 条规定： “当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”也即是说，该条授权受损害方有选择适用两条条款的权利。那么，如何选择呢？当然是选择最有利于受损害方的条款， 也即哪一条款的价额高， 就适用哪个条款。本案若适用定金条款，甲公司只能得到1 万元（定金双倍返还）， 那么依违约金条款呢？本案中违约金亦为 1 万元，但又依合同法第114 条第 2 款规定，约定的违约金低于造成的损失的， 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加； 约定

35、的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。 本案中甲公司受损 2 万元，故甲公司可请求人民法院或仲裁机构增至 2 万元。另外乙公司还应返还甲公司交付的定金 5000元，即共返 2.5 万元。1 1、某单位概算、某单位概算 1010 万元的信息系统布线工程经批准以邀请招标方式采购，共有万元的信息系统布线工程经批准以邀请招标方式采购，共有 3 3 家符合条家符合条件的供应商参与投标，今年件的供应商参与投标，今年 5 5 月月 1 1 日举行开标评标会，采用百分制的综合评分法评标。在日举行开标评标会，采用百分制的综合评分法评标。在制定此次招标的评标方案时，考虑到要求

36、各供应商在领取招标文件前提供有关财务状况、制定此次招标的评标方案时，考虑到要求各供应商在领取招标文件前提供有关财务状况、信誉、业绩等方面的证明材料，并先行审验的情况，因此只把报价、施工方案、质量保证信誉、业绩等方面的证明材料，并先行审验的情况，因此只把报价、施工方案、质量保证措施、售后服务等四大项作为评标打分因素。措施、售后服务等四大项作为评标打分因素。评标规则：报价（评标规则：报价（7070 分）以各供应商报价的算术平均值为基数，每增减分）以各供应商报价的算术平均值为基数，每增减20002000 元相应减加元相应减加 1 1分，加减分以分，加减分以 1010 分为限，得分精确到小数点后两位。

37、分为限，得分精确到小数点后两位。施工方案（施工方案（2020 分）分两小项打分。有具体方案者，第一小项得分）分两小项打分。有具体方案者，第一小项得 1010 分，否则本大项不得分；分，否则本大项不得分；第二小项第二小项 1010 分由各评委根据供应商介绍及投标文件中的方案内容以无记名方式打分，各评分由各评委根据供应商介绍及投标文件中的方案内容以无记名方式打分，各评委的算术平均分作为此小项的最终得分。委的算术平均分作为此小项的最终得分。质量保证措施质量保证措施（5 5 分）分）分两小项打分。分两小项打分。有具体措施者，有具体措施者，第一小项得第一小项得 1 1 分，分，否则该小项不得分；否则该小

38、项不得分；对投标项目提供可使用对投标项目提供可使用 2020 年承诺书者，第二小项得年承诺书者，第二小项得 4 4 分，分，2020 年以上者加年以上者加 1 1 分，分，2020 年内者年内者每少每少 5 5 年减年减 1 1 分。分。售后服务售后服务 （5 5 分）分） 在接故障维修通知后在接故障维修通知后 2 2 小时内到达现场者得小时内到达现场者得 5 5 分，分， 每迟到半小时减每迟到半小时减 0.50.5 分。分。问题：请同学们思考：评标规则是够恰当合理？问题：请同学们思考：评标规则是够恰当合理？答：简评： 本大项的评分内容过于简略，应把有偿维护期的材料及服务价格、无偿维护保修期的

39、长短等列入其中更为妥当。 ）根据上述评标方案，顺利评出综合得分最高的供应商，与其它供应商比较，其9 万元的报价为三者最低，施工方案较差，质保措施即保用年限20 年为较长时间，售后服务即故障维修到现场时间 5 分钟为三者最快。对此次招标的评标方案总评价是， 确保了一定的资金节约率， 但施工质量不能确保最优。建议今后同类项目的评标应注意两点， 一是报价分值应适当下调， 二是对施工方案及其它方面的评价应有更具体详细的内容和标准。2、某房地产公司欲开发建设一个大型的高级别墅小区，在当地的主要新闻媒介发布了招标、某房地产公司欲开发建设一个大型的高级别墅小区，在当地的主要新闻媒介发布了招标公告，就该工程向

40、社会公开招标。工程预算投资公告，就该工程向社会公开招标。工程预算投资20002000 万元，要求潜在投标人在投标过程中万元，要求潜在投标人在投标过程中必须提交工程预算造价的必须提交工程预算造价的 2%2%作为投标保证金。投标过程：在投标人中有假甲、乙、丙三家作为投标保证金。投标过程：在投标人中有假甲、乙、丙三家入围，甲、乙按照要求提交了投标保证金，丙只开具了入围，甲、乙按照要求提交了投标保证金，丙只开具了2020 万元的银行保函，但在三家投标万元的银行保函，但在三家投标文件中，丙无论施工力量还是标底的制作均符合招标人的预期目标，但只因为其提交的投文件中，丙无论施工力量还是标底的制作均符合招标人

41、的预期目标，但只因为其提交的投标保证金不符合招标文件的要求，最后在甲、乙中确定了中标单位。标保证金不符合招标文件的要求，最后在甲、乙中确定了中标单位。答：丙对此产生异议,向法院提出诉讼,要求招标人纠正错误行为.你陈述的要点应该是保函和保证金的性质一样。 可以从保证金的实际用途讲起， 引用下面的相关政策来证明它是与别的形式的保证金具有同样效力。银行保函银行保函业务是指银行应客户的申请而开立的有担保性质的书面承诺文件，一旦申请人未按其与受益人签订的合同的约定偿还债务或履行约定义务时，由银行履行担保责任。银行保函业务的特点 1、银行信用作为保证，易于为客户接受； 2、保函是依据商务合同开出的，但又不

42、依附于商务合同，是具有独立法律效力的法律文件。当受益人在保函项下合理索赔时， 担保行就必须承担付款责任， 而不论申请人是否同意付款， 也不管合同履行的实际事实。 即保函是独立的承诺并且基本上是单证化的交易业务。银行保函种类 1、 加工贸易税款保付保函； 2、 关税保付保函； 3、 投标保函； 4、 履约保函； 5、 预付款保函； 6、 质量保函； 7、 维修保函。银行保函办理手续 1、申请人需填写开立保函申请书并签章； 2、提交保函的背景资料，包括合同、有关部门的批准文件等； 3、提供相关的保函格式并加盖公章； 4、提供企业近期财务报表和其它有关证明文件； 5、落实银行接受的担保，包括缴纳保证

43、金、质押、抵押、第三者信用担保或以物业抵押或其他方式作担保，授信开立等； 6、由银行审核申请人资信情况、履约能力、项目可行性、保函条款及担保、质押或抵押情况后，可对外开出保函。7、某市越江隧道工程全部由政府投资，该项目为该市重要项目，设计概算已经批准，施工、某市越江隧道工程全部由政府投资，该项目为该市重要项目，设计概算已经批准，施工图及相关资料齐全，拟采用图及相关资料齐全，拟采用 BOTBOT 建设。为赶工期，政府决定对该项目进行施工招标。因估建设。为赶工期，政府决定对该项目进行施工招标。因估计除本市施工企业参加投标外还可能外省施工企业参加投标，故委托咨询单位编制了两个计除本市施工企业参加投标

44、外还可能外省施工企业参加投标，故委托咨询单位编制了两个标底，准备分别用于对本市和外省企业投标价的评定。招标过程中招标人对投标人就招标标底，准备分别用于对本市和外省企业投标价的评定。招标过程中招标人对投标人就招标文件所提出的所有问题统一做了书面答复，并以备忘录的形式分发给各投标人。文件所提出的所有问题统一做了书面答复，并以备忘录的形式分发给各投标人。序号序号问题问题提问单位提问单位提问时间提问时间答复答复在书面答复投标人的提问后，招标人组织各投标人进行了施工现场踏勘。在投标截至日期在书面答复投标人的提问后，招标人组织各投标人进行了施工现场踏勘。在投标截至日期前十天，招标人书面通知投标人将收费站工

45、程从原招标范围内删除。前十天，招标人书面通知投标人将收费站工程从原招标范围内删除。问题：问题：1 1、该项目施工招标存在哪些不当之处？、该项目施工招标存在哪些不当之处？2 2、如果在评标过程中才决定删除收费站工程，该如何处理？、如果在评标过程中才决定删除收费站工程，该如何处理？答案问题 1：该项目施工招标存在 5 方面问题（或不当之处），分述如下：（1）本项目尚处在与 BOT 项目公司谈判阶段，说明资金尚未落实， 不具备施工招标的必要条件， 因而尚不能进行施工招标。（2）不应编制两个标底，因为根据规定，一个工程只能编制一个标底，不能对不同的投标单位采用不同的标底进行评标。（3）招标人对投标人的

46、提问只能针对具体问题作出明确答复，但不应提及具体的提问单位（投标人），也不必提及提问的时间（这一点可不答），因为按招标投标法规定，招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。（4）根据招标投标法的规定，若招标人需改变招标范围或变更招标文件，应在投标截止日期至少15 天（而不是 10 天）前以书面形式通知所有招标文件收受人。若迟于这一时限发出变更招标文件的通知， 则应将原定的投标截止日期适当延长， 以便投标单位有足够的时间充分考虑这种变更对报价的影响， 并将其在投标文件中反映出来。 本案例背景资料未说明投标截止日期已相应延长。（5）现场

47、踏勘应安排在书面答复投标单位提问之前，因为投标人对施工现场条件也可能提出问题。问题 2：如果在评标过程中才决定删除收费站工程，则应将各投标人的总报价减去其收费站工程的报价后再按原定的评标方法和标准进行评标。8、某承包商通过资格预审后，对招标文件进行了仔细分析，发现业主所提出的工期要求过、某承包商通过资格预审后，对招标文件进行了仔细分析，发现业主所提出的工期要求过于苛刻，且合同规定每拖延一天工期罚合同价的千分之一。若要保证实现该工期要求，必于苛刻，且合同规定每拖延一天工期罚合同价的千分之一。若要保证实现该工期要求，必须采取特殊措施，从而增加成本；还发现，原设计结构方案采用框架剪力墙结构过于保守，

48、须采取特殊措施，从而增加成本；还发现，原设计结构方案采用框架剪力墙结构过于保守，因此该承包商在投标文件中说明业主的工期难以实现。因而按自己认为的合理工期编制施因此该承包商在投标文件中说明业主的工期难以实现。因而按自己认为的合理工期编制施工进度计划，并据此报价；还建议将原结构体系改为框架体系，并对两种体系进行了技术工进度计划，并据此报价；还建议将原结构体系改为框架体系，并对两种体系进行了技术经济分析和比较，证明框架体系能保证结构的可靠性和安全性，增加使用面积，降低造价经济分析和比较，证明框架体系能保证结构的可靠性和安全性，增加使用面积，降低造价约约 3 3。该承包商将技术标和商务标分别封装，在封

49、口处加盖本单位公章和项目经理签字后，在该承包商将技术标和商务标分别封装，在封口处加盖本单位公章和项目经理签字后，在投标截至日期前一天上午将投标文件报送业主。次日下午，在开标前一小时，又递交一份投标截至日期前一天上午将投标文件报送业主。次日下午，在开标前一小时，又递交一份补充材料声明将原报价降低补充材料声明将原报价降低 4 4。但招标单位认为一个承包商不得递交两分文件，但招标单位认为一个承包商不得递交两分文件， 从而拒收从而拒收其材料。其材料。开标会由市招投标办主持，市公证处有关人员到位，各投标单位代表均到场。开标前，开标会由市招投标办主持，市公证处有关人员到位，各投标单位代表均到场。开标前，市

50、公证人员对各单位资质进行审查，并对所有投标文件进行审查，确认所有投标文件均有市公证人员对各单位资质进行审查，并对所有投标文件进行审查，确认所有投标文件均有效后正式开标。主持人宣读投标单位名称、投标价格、投标工期。效后正式开标。主持人宣读投标单位名称、投标价格、投标工期。问题：问题：1 1、承包商运用了哪几种报价技巧？其应用是否恰当？、承包商运用了哪几种报价技巧？其应用是否恰当？2 2、招标文件中存在哪些问题？、招标文件中存在哪些问题？答案：1、该投标单位运用了三种报价技巧，即多方案报价法、增加建议方案法和突然降价法。其中，多方案报价法运用不当，因为运用该报价技巧时，必须对原方案(本案例指业主的