论行政垄断的规制与救济制度的完善.docx

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1、论行政垄断的规制与救济制度的完善 作者简介： 赵庆庆 女 1980年10月诞生 现为厦门高校法学院02级经济法专业探讨生，探讨方向 竞争法摘要：行政垄断阻碍市场竞争的发展，不符合政府依法行政的要求，必需受到规制，受到行政垄断侵害的对象能够获得救济。本文论述了制定反垄断法这个基本法，在其中规定行政垄断，安排行政垄断的执法权力，确立对抽象行政垄断行为的有限的司法审查，并说明白行政垄断的法律责任形式、国家赔偿和豁免制度。关键词：行政垄断 规制 救济 反垄断法 司法审查 责任 国家赔偿 豁免建立系统有效的行政垄断的规制与救济制度，一方面要充分发挥现有法律的作用并加以完善，一方面依据国情和借鉴国外阅历，

2、在法学理论的指导下不断实践，在制度上有所创新和突破。一、行政垄断与反垄断法立法模式有学者相识到行政垄断规制的特别性，对行政垄断规制的立法模式提出了建议，认为假如突破既有各国家反垄断法成熟的立法体例，把行政垄断行为一部分或重要部分放在反垄断法中进行规范，那么，所制定的反垄断法就会带有深厚的行政法味道，失去“经济法学的核心”的原来面目。相反，假如我们针对行政垄断特地制定相关的行政法，则可以既达到规范行政垄断之目的，又不致使反垄断法成为经济行政法 。还有学者认为，一个部门法尤其是一部法典或特地法律文件所调整的对象应当是同一类或同一种社会关系，因为调整的方法和法律发挥作用的机制是以调整对象为基础的，对

3、不同的社会关系应当实行不同的立法形式进行调整。经济垄断是以限制、阻碍竞争为表现形式的行为，这种行为因侵扰了其他市场主体权利，也剥夺了消费者的选择权利等。详细地看，由此产生的社会关系主要是从事垄断行为的市场主体和其他市场主体以及消费者之间的关系；抽象地看，因垄断行为破坏了正常的竞争秩序，阻碍了社会经济的发展进步，侵害了不特定的多数人的利益，所以，反垄断法调整的社会关系是从事垄断活动的经营者和社会公共利益之间的关系，也可以说是法律所确认和爱护的同等、公允的市场竞争关系。详细担当调整这一社会关系，将法律规则适用到详细社会生活中的是法律授权执行反垄断法的行政机关（或包括）其他国家机关。但因行政垄断所产

4、生的社会关系则不同。行政垄断因为是政府或其所属部门所为，从表面上看，这一行为和经济垄断一样，都侵害了其他经营者的权利和消费者的权利，但是，因行政垄断是国家行政机关滥用了行政权，明显缺乏法律支持甚至公开违法，所以，这种行为还同时侵扰了宪法关系和行政关系。详细地看，行政机关的垄断行为侵扰的是经营者和消费者的利益，由此而产生的社会关系是行政机关和经营者及消费者之间的关系；抽象地看，行政垄断所侵害的社会关系是从事行政垄断的行政机关和社会公共利益之间的关系，以及宪法和法律所爱护的竞争关系。不管是经营者和经营者以及消费者之间的关系，还是经营者和社会公共利益之间的关系，都与国家行政机关和经营者以及消费者之间

5、的关系或行政机关和社会公共利益之间的关系有本质的区分。制止经济垄断，调整经营者和经营者之间的竞争关系，爱护经营者、消费者和社会公共利益，主要通过运用行政权或必要的司法权即可实现。但对行政权滥用的行政垄断，如再通过行政权来制止，则从理论上和实践上都无法实现。对行政权的制约必需通过行政权以外的权力或权利救济方式来实现。反垄断法规范为行政机关制止经济垄断供应了法律依据，被授权的行政机关应当也必需依法行使自己的这一职能，从这一角度讲，反垄断法具有约束行政机关的功能，而对因行政权产生的社会关系则不是反垄断法调整的对象 。我们认为这样的观点有肯定道理，立法应当保持法律部门的相对独立性、法律体系的平衡和与法

6、学理论的和谐，经济法被认为是调整国家和公民、法人和其他社会组织经济关系的法律，这也是主见经济法独立的基础，假如作为“经济法核心的反垄断法”对行政垄断进行规制会产生一个理论冲突，即经济法也调整国家（反垄断机关）和国家（行政垄断主体）关系。对此必需做出合理的说明，可能须要对理论进行修正。但是我们也认为，好的立法不必宥于既定的立法模式，更不必刻意符合理论逻辑的须要，关键是符合实际并有效解决问题，否则，无疑是“画地为牢”。问题的关键不是将来是否在反垄断法中规定行政垄断，而是如何建立、完善、协调法律制度，用一整套内涵相互补充、结合和互动的法律规范的法律制度体系来规制行政垄断，突破既有反垄断法模式，结合我

7、国实际并汲取它国立法阅历的基础，探求规制行政垄断的方法。我们认为反垄断法的确是规制行政垄断的良好契机和载体。首先，从立法宗旨和目的上看，行政垄断和经济垄断都应当成为反垄断法的调整对象，这样能全面、完整地体现反垄断法维护公允竞争，爱护经营者、消费者的合法权益和社会公共利益，保障社会主义市场经济的发展的目的。其次，从立法技术上看，有关行政垄断和经济垄断的法律制度存在相通和连接的地方，假如在反垄断法中对二者一并予以规定，肯定程度上可以节约立法资源，并实现法律制度的协调。最终，从立法过程看，一部法律的出台要经过提案、列入立法规划、审议、通过等程序，须要相当的时间，各法律之间也存在着争取立法资源和机会，

8、那么在一部立法中应当尽可能多地解决问题，行政垄断的有些问题虽然可以在有关行政法、行政诉讼法、国家赔偿法等法律中解决，但修改法律也要符合经济性原则，通常都是要有肯定质和量的改变的，这样，法律的修改有全局性，在行政垄断之外还有其他问题须要修改法律来解决，而立法者对这些问题与行政垄断的看法可能不同，立法进程可能不一样，因此希望通过将来修改这些法律来对完善规制行政垄断的制度须要相当的时间，所以，行政垄断搭上反垄断法制定的这一班车是非常实际的。各国反垄断法的立法和实践在各自不同的政治体制、经济条件和法律文化等因素的影响下形成自己的特点，如美国以反托拉斯为特色，德国以反卡特尔为特色，我国则可能以反行政垄断

9、为特色。二、确立反垄断法的基本法地位建立权威性的反垄断法律，确立反垄断法的基本法地位是建立有效反垄断制度的关键。首先，政府干预经济、限制竞争的有些行为是合法的，不属于反垄断法规制的对象。一方面，反垄断法作为基本法可以对政府干预经济、限制竞争的权力作出保留规定，作为合法干预经济、限制竞争的有效依据。另一方面，依据立法法的规定，国务院、国务院各部委、中国人民银行、审计署合具有行政管理职能的直属机构以及省、自治区、直辖市、较大的市（省、自治区政府所在地的市、经济特区所在地的市、经国务院批准的较大的市）在法定权限范围制定与上位法一样或不与上位法冲突的部门和地方规章。部门和地方立法是以地方利益最大化为目

10、标的，制定的规章当然难免具有部门和地方爱护主义的倾向。良好的政治、法律制度要平衡利益主体之间的权力和利益关系，反映国家的政治体制、中心和地方的权利义务关系。反垄断法作为基本法就应当是这样一个平衡点，是部门和地方立法的依据，部门和地方立法必需在此基础上兼顾其他利益主体的利益，谋求自己的利益，不能与反垄断法相违反。比如美国的反垄断法是联邦法，具有高位阶的法律效力，美国各州虽有权制定本州的市场竞争规则，但它们却不能使企业的行为由此背离谢尔 曼法和联邦的其他 1234下一页本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第6页 共6页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页