美国修宪中的协商民主制度分析与启示.pdf
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1、第1期 华北电力大学学报(社会科学版) No12014年2月 JournaI of No rth China Eleclric Powe r UnlVe rsjly(SocIaI Sciences) February 2014美国修宪中的协商民主:制度分析与启示张扩(江西师范大学政法学院振,江西南昌 330022)摘要:宪法修改是在一定程序下对国家根本法的变更,实质上是各种力量为了在最高法层面支持其利益实现而进行的博弈过程。为了能使宪法内容更能体现人民权利扩展、权力服务民众的要求,必须在修宪程序中融入更多的协商民主制度。通过实证分析可知,美国修宪是联邦与州共同参加,联邦议会主导的过程,其制度安
2、排有着不少体现平等协商、审慎对话、民众参与等协商民主制度。这些制度为完善我国修宪程序提供了启示。关键词:宪法修改;协商民主;修宪程序中图分类号:D9204 文献标识码:A 文章编号:10082603(2014)Ol007l07DeliberatiVe Democracy in Constitution Revising of the United States:Institutional Analysis and EnlightenmentZHANG Kuozhen(P01itics and Law Sch001,Jiangxi Normal University,Nanchang 33002
3、2,China)Abstract: Constitution Revising is a procedure changing the fundamental law of thecountry It is the process that various forces play a game for the supporting of constitution torealize their interests The amending process must incorporate more deliberative democracysystem in order to make co
4、nstitution embody more peoples rights and limit powers ofgovernment Empirical analysis shows that the revising procedure of Constitution of USA isa process that federal and state participates together are in the dominating position in FederalParliament The system arrangement has a lot of equal consu
5、ltation, careful dialogue, andpublic participation deliberative democracy These deliberative democracy systems provideenlightenment for the improvement of Chinas Constitution revisingKey words:amendment of constitution;deliberative democracy;amending procedure一、协商民主制度:宪法审慎修改的保障1980年,约瑟夫毕塞特在协商民主:共和政府
6、的多数原则一文中首次使用协商民主(deliberative democracy),u。被认为是学术界开始协商民主研究的重要开端。实际上协商民主在西方早就存在,只是到了此时学术界有感于当时选举民主的弊端而重提以前的传统而已。协商民主的发源地是西方的地方自治。在地方自治的实践中人民既形成了民主协商的习惯,也发展了一系列的制度来保障民主协商的运作。更为重要的是,在制定人民之间的契约宪法的过程中,这些国家把地方自治中形成的民主协商传统引入其中。收稿日期:201310一12基金项目:江西省社会科学基金项目“协商民主的宪法制度研究”(项目编号:12FX24)。作者简介:张扩振,男,江西师范大学政法学院讲师
7、,法学博士。万方数据72 华北电力大学学报(社会科学版) 2014年第1期如果说制宪程序要么如美国一般在制宪时制定,要么是按照已有的程序进行,甚至是没有特别的程序,只是各种利益妥协的商谈妥协过程,制度化程度不高。宪法修改则不同了。如何修宪一般会在宪法中予以明确的规定。固定规则之下的宪法修改其协商民主制度要比制宪过程中更为稳定,更能称之为协商民主制度。修宪比起制宪更像规则之下的选择,而非关于规则的选择,故而重要性要比制宪低。可是,如果对宪法进行全面的修改,即便有某些限制性规定某些条款不可修改,但仍然可能是一种规则的选择。另一方面,制宪是一次性的,而修宪则是经常进行的。所以,修宪过程是否存在协商民
8、主制度,以便能够实现民主的价值,并不比制宪过程的重要性差。协商民主制度之所以对修宪过程如此重要,除上述的原因外,还有两个方面的考虑。第一,宪法修改的本质。一般认为,宪法的修改是宪法实施以后,发现部分或全部规定与实际需要不相适应,由有权修改的机关依据特定的程序,对宪法的部分条文所作的重订、修改或者作部分增删等活动。2然法学的定义侧重于程序方面,忽略了修宪的本质。修宪过程一般是各种力量为了谋求最高法作出有利于自身的安排,而进行的博弈。修宪程序则为此博弈提供了规则平台。良好的修宪程序应当能够使人民权利扩展、公共权力受到约束并为人民提供优质服务的要求提供机会,并使各种利益得到妥协和平衡。这种状况的达成
9、就需要协商民主程序融入修宪之中。第二,协商民主的特性。何以协商民主能达到上述目的呢?因为协商民主是以地方性的基层参与为基石,以批判性的对话讨论为手段,以美德作为价值引导,以宪法作为制度构架的公共咨询、决策参与的过程与制度。协商民主具有平等性、对话性、过程性、参与性、批判性、地方性、责任性、妥协性等特征。31这使得协商民主制度能通过小规模群体的反复讨论对话达成审慎的思考、偏好的转变43以及利益的妥协。基于此,把协商民主引入修宪程序,可以保障修宪的审慎性,并实现宪政的目的。宪法是一国之根本法,需要保持一定的稳定性。所以修宪必须应当是经过慎重的考虑和协商的结果,而不是匆忙的决定。修宪一般时国家一般处
10、于较为乎稳的状态,故而有时间进行充分的民主协商。一般而言,一国宪法修改的难度同民主协商一致的范围有关,如果宪法修改仅需要国会的民主协商,则较容易修改;如果宪法修改需要州、地方甚至全民的民主协商,则修改的困难较大。法国宪法仅需国会五分之三的多数通过即可,到2008年,1958年法国宪法已经修改过23次,最近的2008年对宪法进行了大规模修改51;美国1789年宪法修改需要国会的三分之二通过,并需要三分之二州批准,现在仅有27条修正案,还包括了一次通过的10条权利法案。日本1947年宪法需要国会三分之二的通过,并经全民投票过半数通过,到现在没有一条修正案。故而宪法修改民主协商的范围应当保持一定的度
11、,否则将导致修改难度过大,宪法难以适应社会的发展,要么使无形修改处于主导地位,要么使宪法的作用不能正常发挥。宪法的修改有有形修改和无形修改的区分。宪法的有形修改是指按照宪法规定的程序进行的正式修改,宪法的无形修改则是通过宪法判例、宪法惯例等方式对宪法的非正式修改。一般情况下,宪法的无形修改可以通过宪法的有形修改加以纠正。鉴于有形修改的正式性,其规定的程序可以具有的协商民主规则的固定性,这里对宪法修改程序中协商民主的考察限于有形修改,无形修改这里不多论述。二、美国修宪中的协商民主程序美国宪法规定了如下的修改程序,“国会遇两院议员三分之二人数认为必要时,应提出本宪法修正案,或因各州三分之二之州议会
12、的请求,召集宪法会议以提出修正案。在以上两种情形中之任何一种修正案,经各州四分之三之州议会或经各州四分之三之宪法会议批准时,即认为在事实上已成为本宪法的一部分而发生效力。”因此,美国宪法修改程序中有两个方面的协商民主,即在宪法修正案提出时和在宪法批准时。美国宪法规定了两种修正案提出方式。自美国宪法生效以来,有6000多件宪法修正案由国会布伦南、布坎南特别强调了有关规则的选择和规则下的选择的不同,在立宪选择中,个人的必须立足于对有关一个序列的“博弈”的各种备选规则的运行特性的预见上,因此其视野必然比任何后立宪选择更为广阔,参见澳布伦南、美布坎南:宪政经济学,冯克利等译,中国社会科学出版社2004
13、年版,第3页。正因如此,规则下的修宪会受到宪法中已有的协商民主制度安排的限制,从而更为理性和审慎地修改宪法。万方数据张扩振:美国修宪中的协商民主:制度分析与启示 73提出,没有一件是通过召集制宪会议提出的。可见召开制宪会议提出宪法修正案的难度较大。这是由于制宪会议需要三分之二州议会的协商一致。除此之外,还有一个问题是美国宪法制定时就是召开会议来修改邦联条例,结果变成了制定一部新宪法。所以一旦召开制宪会议,其修宪程序、修宪程度都难以控制,故丽由州议会请求召开制宪会议提出修正案虽屡屡有尝试,但均未成功。国会提出的修正案中,只有33条在两院通过。33条之中,又只有27条在各州得到批准。6之所以如此困
14、难,就是因为即使采用第一种宪法修正案提出方式,依然需要很多的程序进行协商,方能最后由两院批准。这种困难来源于美国国会的立法程序,也就是国会中两院之间以及两院内部的协商程序。修正案提出的第一步是把修正案提到国会中去。这个过程比较简单,同一般法案一样,一名议员就可以把修正案提交到国会中去。但是后面的程序就非常困难了。以男女平等的修正案为例,自1923年被首次提出,到1972年被国会通过,经历了无数次的协商过程。但最终在各州的协商过程中没有成功通过。国会通过宪法修正案不受总统和法院的制约,似乎可以专断独行,但事实并非如此。国会的设计者在一开始就对这个立法机构不信任,信奉这孟德斯鸠的名言,“一切有权力
15、的人都容易滥用权力,这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权力一直到遇有界限的地方才休止”,“从事务的性质来说,要防止滥用权力,就必须以权力约束权力”7。除了以行政和司法权来控制立法权之外,在立法机构内部,也采取了权力分散的措施。权力的分散导致的结果是整个权力分配的扁平化,没有谁可以主导一个议程,需要不断重复的协商来实现多数的一致。所以在美国国会是协商民主的一个很好的平台,特别是在通过宪法修正案时更是如此。美国国会的权力分散表现在如下方面:第一,国会分为参议院和众议院两院,任何法案必须在两院以相同的文字多数通过,宪法修正案则需要三分之二的多数。第二,参议院和众议院共有大约300个委员会和小组
16、委员会,83这些委员会才是真正的权力中心。在国会有了这么多的权力中心,可以知道权力分散的程度。在美国国会的发展过程也是一个权力不断分散的过程。在早期国会,两院的议长拥有较大的决定权,后来发展设立了常设委员会,但众议院委员会的主席由议长任命,参议院或选举或由议长任命。到了1910年,众议院经过改革,剥夺了议长任命委员会主席的权力,两院中资历成为常设委员会内晋升和担任主席的唯一标准。议长的权力被削弱后,委员会主席的权力逐步扩大,掌控了议案的进程。为了进一步分散权力,又在委员会内部设立小组委员会。二十世纪七十年代进行了改革,削弱了委员会主席的权力,增加了小组委员的数目并扩大了其权力,扩大了议员的独立
17、性,从而使权力向小组委员会和议员倾斜,91使国会权力分散的特点更加突出。下面我们以有关男女平等的宪法修正案为例来说明美国宪法修正案通过的民主协商制度。美国一直以来有着强烈的男女不平等的传统,虽然在1919年通过了关于选举权的男女平等第19条宪法修正案,即“合众国公民的选举权,不得因性别而被合众国或任何一州加以拒绝或限制”,但美国的男女不平等问题依然严重。当时全国妇女党的一位领袖多莉丝斯蒂文斯指出:“合众国没有一个州的男女是享有平等的法律保护的,已婚妇女被认为从属于并处于丈夫的控制之下,未婚妇女则处于家庭男性成员的控制之下。”1叫因此,有些妇女团体就开始了争取男女平等入宪的征程。从修正案草案的提
18、出到批准,主要经历了如下的民主协商过程:第一,国会外民众支持下的公共领域的民主协商。男女不平等在人类历史上有着根深蒂固的影响,非一朝一夕可以改变。虽然资本主义的发展对工人的要求使得不少的女性走上了社会,并发挥了不可或缺的作用,人们并没有立刻认识到男女之间应当平等。从修正案在1923年提出,到1972年被国会通过乃至后来州批准的过程中,各种团体和势力就此问题的协商就没有停止过。协商的方式多数以各种场合不同观点的争鸣为主,但始终没有达成一致。支持者如修正案的提出者爱丽丝保罗认为,男女应当平等,“女人不应再任何形式在法律和习俗上依附男人,而要在各方面拥有与男人一样的权利,正如她过去应该,以后也应继续
19、承担的责任和义务”,11并且这个问题需要以宪法修正案的形式彻底予以解决,而不是通过最高法院大法官的宪法解释或者法律来处理。反对者有的认为,女性的地位和处境虽然需要得万方数据74 华北电力大学学报(社会科学版) 2014年第1期到改善,但本质上,男人和女人毕竟是基本不同的个体。因为物理上的差异和女性担任的人妻、人母的角色,受到法律区别于男人的特别保护无可非议。新政时期的女性劳工部长弗朗西斯帕金斯就赞同妇女的正常位置是呆在家里的传统观点,认为已婚的妇女不应该为了赚钱抛弃自己的家。123有些妇女团体的反对者则指出,修正案的必要性不大,因为所有对妇女的歧视都来源于习惯势力和偏见,不会因为平等权利修正案
20、的通过而消失;同时平等权利修正案的危害性还在于它将使多年来努力为女人争取到的法律保护毁于一旦。13因此,女权主义者与其他人,女权主义者内部通过各种形式展开了大规模的公共协商。这一协商过程推动了女权主义运动的发展,同时也从外部推动宪法修正案在国会审议的过程。第二,国会内的修宪协商民主制度。1923年,全国妇女联盟的领导者爱丽丝保罗通过参议员卢克丽霞莫特提出了她的平等权宪法修正案。它这样写道:“在美国及由其所管辖的每个地区,男女应拥有平等权利。国会应有权通过适当的立法来实施这一修正案”,后来保罗又把它修改为“合众国以及任何州不得以性别为由否决或剥夺法定的平等权利”。143在国会修宪中,参议院和众议
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