2022电大《国际私法》形成性考核作业1-3答案参考答案全册.doc

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1、电大国际私法形成性考核作业1及答案一、不定向选择题1国际私法主要解决（ D）A、区际法律冲突B、时际法律冲突 C、人际法律冲突D、不同国家之间的法律冲突2（ C）是国际私法渊源的最早表现形式。A.国际条约B.国际惯例C.国内立法D.国内判例3在判例法国家，权威学者的著作是解决国际私法纠纷的依据。在英国，可以作为解决涉外民事争议的权威著作是（A ）。A、戴西和莫里斯的冲突法论B、戚希尔和诺思的国际私法C、巴蒂福尔的国际私法总论D、萨维尼的现代罗马法体系419世纪以前，国际私法的主要表现形式是（ C ）。A、成文法B、判例法C、学说法D、成文法与学说法并存5以当事人本国法作为属人法起始于（C ）。

2、A、1756年巴伐利亚法典 B、1794年普鲁士法典C、1804年法国民法典 D、1898年日本法例6意思自治原则是（D）提出来的。A格劳秀斯B胡伯C奥斯汀D杜摩兰7既得权说是（ C）提出来的。A、巴托鲁斯B、杜摩兰C、戴西 D、库克8在“侵权行为适用侵权行为地法”这一冲突规范中，“侵权行为”系（A）A、范围B、系属C、连接点D、准据法9侵权行为适用侵权行为地法律这条冲突规范的连接点是（B）。A、侵权行为 B、侵权行为地 C、侵权行为法律 D、适用侵权行为地法律10在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同适用中华人民共和国法律。这条冲突规范是（A）A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择型

3、冲突规范 D重叠型冲突规范11在我国，国际私法的渊源可以表现为（ABCD ）。A、国内立法 B、国内判例 C、国际条约 D、国际惯例 E、国际私法权威学者的学说12属人法是以当事人的国籍、住所或居所为连结点的系属公式，主要解决（ CD ）等方面的法律冲突。A、物权方面的 B、行为地方面的C、人的能力、身份、家庭财产方面的 D、财产继承方面的13物之所在地法解决与物权有关的法律冲突，具体说来，物之所在地法（ ACD）。A、决定物权客体的范围B、运送中的物品的物权关系C、决定动产与不动产的识别与区分D、决定物权的取得、转移、变更和消灭的条件14国际私法上法律冲突产生的原因主要有（ABD）：A、对同

4、一民事关系，相关国家的法律作出了不同的规定B、一国法律的域内效力与另一国法律的域外同时作用于同一民事关系，法律的域内效力与法律的域外效力产生冲突C、对同一法律概念，相关国家作出了不同的法律解释D、受案法院在一定条件下承认外国法律的域外效力15统一实体规范是指在（ CD）中规定的用来确定当事人权利与义务的规范。A国内立法 B国内判例C国际条约 D国际惯例16国际私法的范围应包括（ ABCD ）。A冲突规范B统一实体规范C外国人民事法律地位规范D国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁程序规范17经冲突规范援引某国法律作为涉外民事案件的准据法，而该国是一个多法域国家，存在区际法律冲突。各国一般采取（ A

5、BD）方法确定准据法，解决区际法律冲突。A以法院地冲突规范中的连接点确定准据法B按多法域国家的区际私法确定准据法C当事人协商确定准据法D法院地冲突规范专门针对多法域国家的法律适用规定了应以哪一法域的法律作为准据法18识别可以基于以下（ABC ）原因产生。A、有关国家的法律对同一事实情况赋予了不同的性质B、有关国家的法律对同一事实情况划归不同的法律范畴C、与案件有关国家之间，一国法律上的概念是另一国家法律上所没有的D、受案法院法官对同一事实情况依与案件有关国家的法律作出了不同的解释19广义的反致包括（ BCD）。A循环反致B间接反致 C狭义反致 D转致20最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民

6、法通则若干问题的意见（试行）第194条规定：“当事人规避我国（BD）法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。”A、任意性B、强制性 C、规范性 D、禁止性二、简述题1、 我国区际法律冲突的法律特征。答：（1）我国的区际法律冲突既包括不同社会制度之间的法律冲突，也包括相同社会制度之间的法律冲突。（2）我国的区际法律冲突表现为三*法律体系之间的法律冲突。（3）我国的区际法律冲突还表现为中央政府缔结或加入的国际条约的效力范围。（4）我国的区际法律所体现的各法域的权利使单一制的中国带有复合制的特征。2、简述法律本座说。答：19世纪，德国法学家费德里克.卡尔.冯.萨维尼提出法律关系本座说。萨维尼认为，

7、每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系适用的法律。3、简述冲突规范的概念及法律特征。答：冲突规范是指涉外民事法律关系应适用哪一国法律来调整的规范。具有以下法律特征：（1）冲突规范不直接规定当事人的权利和义务，只指出该民事关系应适用何国法。（2）冲突规范和准据法相结合，才能最终确定当事人的权利和义务。三、论述题查阅有关资料后，评述法律关系本座说及其在国际私法中的地位。P.30萨维尼主张法律是民族精神的产物,创立了一个开放的国际私法体系.在国际私法上他否定了荷兰法则区别说所持

8、的国家主义立场,重新回到了巴托鲁斯以来的国际主义立场.他认为对于每一种法律关系应适用其本座所在地的法律.他将法律关系进行了分类,即身份法,物法,债法,继承法,家庭法(家庭法又区分为婚姻,父权,监护),并且对本座进行了归纳,即法律关系所涉及的人的住所,法律关系的标的物所在地,法律行为实施地,法院所在地.萨维尼的理论开创了一条法律选择的崭新道路,奠定了近,现代国际私法理论研究的基本范式从而使国际私法的立法成为可能和需要.法律关系本座说是德国法学家萨维尼1849年在其撰写的现代罗马法体系一书中提出的法律适用理论.这一学说主张以法律关系为出发点,根据法律关系固有的性质确定应适用的法律.这一学说认为,每

9、一种法律关系必然与某一特定的法律制度相联系,每一法律关系都有一个确定的本座,这一本座就是特定的法域.进行法律选择时,应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地,本座所在地的法律就是应适用的法律.法律关系本座说创造性的提出了解决法律选择问题的标准,通过分析法律关系的性质,确定法律关系的本座,从而确定准据法,这在方法论上也是一个历史性地突破.法律关系本座说对国际私法的发展有着巨大的影响,现代国际私法理论都是在法律关系本座说的基础上发展起来的.四、课堂讨论题我国是否应当采用反致制度。答题思路：首先弄清反致的本质内涵。然后可从以下两个角度探讨：（1）我国的法制状态和法治状况；（2）国际的大环境。 电

10、大国际私法作业2及答案一、 不定向选择题1普遍优惠制度是发达国家给予发展中国家制成品和半制成品的何种待遇?(C)A.最惠国待遇B国民待遇C非互惠待遇D互惠待遇2当事人具有两个或两个以上的国籍，其中一个是内国国籍，这种情况下国籍的确定方法是(D )。A以当事人最后取得的国籍为其国籍B以当事人住所地国家的国籍为其国籍C.由法院确定当事人的国籍D以内国国籍为其国籍3一个人在国内有住所，在国外也有住所，其住所的确定方法是(A)。A以其内国的住所为住所B以当事人选择的住所为住所C.以最后取得的住所为住所D依最密切联系的原则确定住所4对外国法人，我国以其(D)为标准确定其国籍。A法人住所地B法人管理中心所

11、在地C法人主要营业所所在地D法人注册登记地6根据我国法律规定，下列哪一项是票据行为方式的准据法?(ABD)A.行为实施地法B出票地法C.票据债务人的属人法D付款地法7在物权关系上，主张动产和不动产一律适用物之所在地法始于(D)。A13世纪B17世纪巴18世纪D19世纪8我国海商法规定的关于船舶所有权的取得、转让、变更和消灭应适用的准据法是什么?( A )A.船旗国法B.船舶所在地法C.船舶的原所有人的住所地法D所有权转移合同签订时的船舶的所在地法9保护工业产权巴黎公约规定应提供给该公约缔约方的国民(B)。A最惠国待遇B国民待遇C.不歧视待遇D普遍优惠待遇10确定合同准据法最基本的学说是(A)。

12、A.意思自治说B客观标志说C.最密切联系说D特征性履行说11我国法律规定，涉外合同的当事人没有选择合同应适用的法律时，合同适用(B)。A合同缔结地法B.与合同有最密切联系的法律C合同履行地法D合同自体法12美国籍人约翰1998年在我国北京市购住宅一套。2000年，约翰被其所在公司派驻日本。约翰将所购住宅转让给法国人巴姆。后因付款两人发生争议在我国法院涉诉。这起案件应适用的法律是(D)。A美国法B法国法C可以选择适用美国法或法国法D中国法13法国人格里婿在我国某海滨城市购沿海别墅一幢，两年后因其所在公司委派他常驻印度开展业务，决定将此别墅出售给其商业伙伴美国人彼鲁。此合同适用(D)。A法国法律B

13、美国法律C印度法律D中国法律90美国商人史蒂夫和英国商人俄勒尔在上海签订合同买卖中国绒毛玩具，二人在合同中约定合同纠纷在日本东京依日本法仲裁。后果有纠纷，适用(D)。A.中国法律B美国法律C.英国法律D日本法律14在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同应适用的法律是(D)。A投资国的法律 B文明国家的法律C当事人双方约定的国家的法律D中华人民共和国法律151985年(国际货物销售合同法律适用公约)适用于(A)。A营业地位于不同国家的当事人之间订立的合同B具有不同国籍的当事人之间订立的合同C. 住所位于不同国家的当事人之间订立的合同D管理中心所在

14、地位于不同国家的当事人之间订立的合同16在我国，侵权行为事实地和侵权结果发生地不一致时，由(B)确定侵权行为地。A当事人B人民法院C.致害人D受害人E.法人代表的权限17“双国籍国民待遇”中的双国籍是指(CD)。A出版单位的国籍B销售单位的国籍C作者的国籍D作品的国籍18涉外合同之债的法律适用，主要有(ABD)。A意思自治说B客观标志说C.合同自体法说D最密切联系说19一国法人到外国进行经济活动，须经外国认许。各国采用的认许制度有(ABC)。A特别认许制B一般认许制C.相互认许制D分别认许制20物之所在地法决定(BCDE)。A外国法人财产清算法律适用问题B物权客体范围C.物权的种类和内容D物权

15、的取得、转移、变更和消灭的条件E动产与不动产的识别二、简述题1、 简述最惠国待遇的特点。答：（1）最惠国待遇的依据常常是一项双边或多边条约的规定。（2）受惠国取得施惠国给予任何第三国的优惠待遇，无需向施惠国履行任何申请手续。（3）在最惠国条款中，一般都对最惠国待遇的适用范围作出规定，即目前一般实行的是有限制的最惠国待遇。2、 简述动产三分说答：“动产三分”说是由德国法学家萨维尼提出，他把动产分为三类：（1）不能确定其所在地的，这类动产经常处于变动状态，应适用当事人住所地法。（2）能够确定其所在地的，应适用物之所在地法。（3）所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在国外暂时寄存的行李，

16、对这类动产可以根据具体情况，或适用当事人住所地法或适用财产所在地法。3、 简述当事人选择合同准据法的方式答：当事人选择合同准据法的方式通常有两种，即明示的意思自治和默示的意思自治。（1）明示的意思自治。指合同当事人在缔约之前或在争议发生之后，以文字或言词明确作出选择合同准据法的意思表示。（2）默示的意思自治。指在合同中没有明确规定合同准据法的情况下，通过缔约行为或其他一些因素来推定当事人已默示同意该合同受某一特定国家法律的支配。三、案例分析题1986年4月30日，大连市土产进出口公司和挪威艾格利股份有限公司签订塑料编织袋买卖合同，挪威艾格利股份有限公司向大连市土产进出口公司购买110吨塑料编织

17、袋，价格条件CIF950美元吨，装期1987年23月。大连市土产进出口公司按照合同交付的第一批货物于1987年2月27日在大连港装运，第二批货物分两批于同年3月7日和3月27日在大连港装运。对上述两批货物，挪威艾格利股份有限公司均自提单开出之日起90天内信用证付款。但挪威艾格利股份有限公司收到货物后以大连市土产进出口公司违约为由，申请挪威王国法院扣押上述两份信用证项下款项。据此，开证行东方惠理银行已书面通知中国银行，该两批货物价款至今未付。大连市土产进出口公司因此提起诉讼，要求解除合同，判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的货款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辩。请问：1）本案大连市土产进出口公

18、司向中国法院起诉，当地中国法院是否有管辖权？2）本案能否适用中国法律，其法律依据是什么？参考答案1）中国法院有管辖权。本案合同纠纷，虽然挪威艾格利股份有限公司己抢先在挪威王国法院申请扣押应付给大连市土产进出口公司的货款，但由于双方在合同中并未约定管辖法律，大连市土产进出口公司就合同纠纷在合同履行地所在地的中国法院起诉，该地的中国法院有管辖权。2）关于法律适用。本案双方当事人未在合同中约定法律适用条款，因此，根据民法通则第145条规定，本案应适用与合同有最密切联系的国家的法律。由于本案合同签订地在中国，起运港在中国，而且按照CIF价格条件是由作为卖方的甲公司自付运费、保险费并承担货物越过船舷以前

19、的风险，故本案中与合同由最密切联系的国家是中国，应适用中国法律。四、课堂讨论美国“合同要素分析法”和大陆法系“特征性履行说”作为判定最密切联系因素的方法，二者对比有何优缺点。P205要点(1)美国的合同要素分析法是指法官通过对合同各种因素进行量与质的综合分析,从而确定准据法.量的分析,法官将与合同有关的全部连接因素列举出来,然后将连接因素在数量上最集中的那个国家或地区确定为最强联系地.质的分析,法官在选择法律时,应当根据各种直接因素的相对重要程度,来确定特定问题上与案件有最强联系的国家的法律加以适用.(2)大陆法系国家的特征履行法,是大陆法系国家用来制定最密切联系地的一种理论和方法,它要求法院

20、根据合同特殊性质,以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用,它与最密切联系原则相结合,使合同准据法的确定,具有了确定性和可预见性.“合同要素分析法”是指法官通过对合同各种因素进行“量”与“质”的综合分析，从而确定准据法。 “量”的分析。法官将与合同有关的全部连结因素列举出来，然后将连接因素在数量上最集中的那个国家或地区确定为最强联系地。如当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地、合同缔结地、合同谈判地、合同标的物所在地。这些均是法官在进行量化分析时需要列举的。但这种“量”的分析绝不等于简单的数字计算，只要列举出来，找到联系最多的国家就行了，而是深层次的综合分析。并且要与“质”的分

21、析相结合，才能最终确定某一合同的最强联系地。 “质”的分析，法官在选择法律时，应当根据各种联结因素的相对重要程度，来确定在特定问题上与案件有最强联系的国家的法律加以适用。即不只是计算各有关国家所拥有的连结点的多少，而是必须对连结点的质量及重要性进行分析。质的分析方法比较抽象，其难点在于如何确定各种联系的相对重要程度。大陆法系国家的“特征履行”说 “特征性履行”说是大陆法系国家用来判定最密切联系地的一种理论和方法。它要求法院根据合同的特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。它与最密切联系原则相结合，使合同准据法的确定具有了确定性和可预见性。特征性履行在立法和实践中需要解决两

22、个关键性的问题，一是确定合同特征性履行的标准，即依据什么标准如何判定哪一方的履行为特征性履行。二是确定合同特征性履行的场所。即在确定了特征性履行方之后，又要在地理或空间上寻找一个连结点，以最终确定合同应适用的法律。在确定合同特征性履行的标准上，法学理论与实践一直存在分歧，归纳起来主要是两种观点：第一种观点认为，既然在双务合同中，一方当事人要支付货币来履行义务（如价款、佣金），即所谓金钱履行，而另一方则为非金钱履行（如交货、提供劳务）。在一般情况下，为金钱履行的那一方的履行义务较为简单，也是所有合同的共性。而为非金钱履行的履行义务较为复杂，不同类型的合同也各不相同；这种复杂性正是我们对合同的种类

23、和特征加以区别的依据。以买卖合同为例，买方的义务是支付货款，领受货物，卖方的义务是交货。这里，卖方的交货义务就体现了这个合同的特征，从而决定该合同是买卖合同而不是劳务合同或保险合同。所以卖方的履行就构成了合同的“特征履行”。综上，将合同中非支付金钱的一方所进行的履行确定为特征性履行正是这一主张的内容。采用这一标准在大多数情况下确能合理地找到与合同有最密切联系的法律，且简单明了，易于掌握与操作。但在无货币介入的合同关系中，就显得无能为力了。第二种观点认为，客观上并不存在确定合同特征性履行的标准，确定合同的特征性履行，并不是专指明合同本身固有的不可改变的性质，而是要通过考察合同的功能，尤其是合同企

24、图实现的具体的社会目的，考察合同各方面相互间的关系，从而将最能体现社会功能的一方当事人的义务确认为特征性履行。这种观点采取的是一种弹性分析的方法，即认为确定合同特征性履行应该具体合同具体分析，在分析过程中，即要考虑各方当事人的具体利益，更要考虑合同所起的社会作用。这种方式没有标准，很难把握，因而在各国的立法与实践中，多数采用第一种做法确定特征履行方。总之一个比较自由,一个比较保守 电大国际私法形成性考核册作业答案3作业3一、不定项选择题1、A2、C3、B4、D5、B6、B7、B8、C9、B10、A11、A12、D13、B14、A15、A16、D17、C18、B19、B20、A二、简述题1、涉外

25、婚姻实质要件：双方自愿已达法定婚龄禁止近亲结婚禁止重婚禁止患有一定疾病的人结婚涉外结婚适用婚姻缔结地法涉外离婚适用法院地法2、中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律，外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或在中华人民共和国境外的中国化民的遗产，动产适用被继承人住所地法，不动产适用不动产所在地法律，中华人民共和国与外国订有条约，协定的按条约协定办理。3、（1）直接送达，外交代表或领事送达，邮寄送达，个人送达，公告送达或以当事人协商的方式送达。 （2）间接送达。三、论述题1、要点：1988年死者遗产继承

26、法律适用公约于国际私法会议第十六届大会通过，这是国际私法会议统一涉外继承法律适用的又一重要成果，该公约共五章31条。（1）公约适用范围，采用排除适用范围的方法即a遗嘱方式b遗嘱能力c与夫妻财产有关的问题d与继承无直接关系而产生或转移的权利和财产等不适用。（2）准据法，公约采用了同一制即将死者遗产看作一个不可分割的整体，不区分遗产中的动产与不动产。（3）继承协议公约明确规定了继承协议的定义。（4）一般规则公约排除了反致但规定允许转致。2、要点：（1）国家主权原则 国家之间应相互尊重对方的立法权 国家之间应相互尊重对方国家的司法管辖权 平等地适用本国法或外国法 （2）平等互利原则 主权国家之间的法律地位平等 当事人之间的法律地位平等 （3）遵守国际条约，参照国际惯例原则 （4）保护当事人合法利益原则四、案例分析题1、1）不能因为根据我国法律，涉外离婚应通过司法程序解决2）有，应适用中国法律，离婚应适用法院地法。2、不承认边、王二人的分居协议是按巴西法律作出的巴西不准离婚的法律与我国婚姻法有关规定相抵触，承认和执行边、王二伯分居协议有悖于我国的公共秩序，所以我国不能承认边、王二人分居协议的效力。一国法院及一国驻外使馆承认与执行的只能是一国法院的判决或仲裁机构的裁决，而不能是当事人之间的协议。