专升本民法模拟12.doc

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1、Four short words sum up what has lifted most successful individuals above the crowd: a little bit more.-author-date专升本民法模拟12专升本民法模拟12民法应试模拟第2套 一、选择题(在每小题给出的四个选项中，只有一项是符合题目要求的。) 1平等原则是指( )。 A法律面前人人平等 B男女平等 C民事法律关系中当事人地位平等 D民事活动的结果应当平等 2在民事法律关系中，民事权利和民事义务( )。 A平等 B对等 C公平 D一致 3下列各项中，不属于民事法律关系的构成要素的是( )

2、。 A主体 B客体 C内容 D形式 4支配权和请求权的划分，是按照( )。 A权利人的不同 B权利客体分别是物和行为 C法律的具体规定 D权利的作用不同 5下列行为中属于侵犯肖像权的是( )。 A为寻找失踪人而使用其肖像 B公安机关为通缉犯罪嫌疑人而使用具肖像 C为新闻报道目的而使用他人的照片 D未经许可而将他人的肖像张贴在照相馆前招揽生意 6以他物权设立目的的不同为标准对他物权进行分类，可以分为( )。 A动产物权和不动产物权 B主物权与从物权 C用益物权与担保物权 D自物权与他物权 7在下列选项中，表述错误的是( )。 A物权具有排他性 B物权的排他性不排除一物之上有所有权和他物权同时存在

3、 C物权的排他性不排除一物之上有互不影响的数个他物权同时存在 D物权的排他性不允许一物之上有所有权和他物权同时存在 8下列有关动产和不动产的法律地位的说法中，错误的是( )。 A动产和不动产的流通性质和范围有区别 B动产和不动产物权变动的法定要件不同 C动产和不动产是主物和从物的关系 D动产和不动产在纠纷管辖方面有差异 9在让与动产物权时，让与人仍将继续占有动产的，可以同受让人订立契约，使受让人因此取得间接占有以代交付，同时受让人已经取得物权。这种交付方式称为( )。 A现实交付 B简易交付 C占有改定 D指示交付 10根据民法中物的分类标准，不属于主物与从物关系的是( )。 A拖拉机和拖犁

4、B上衣和裤子 C电视机和遥控器 D自行车和车筐 11甲已借用乙家具一套，现经双方协商，乙同意将家具卖给甲。于是两人决定终止借用合同，签订买卖合同。在签订的买卖合同中，对交付的时间没有约定，那么，该家具所有权移转于甲的时间应是( )。 A借用合同生效的时间 B买卖合同生效的时间 C甲从乙处搬走家具的时间 D借用合同终止的时间 12在下列情况中，债务人可以用提存的方式履行合同的是( )。 A债权人拒不接受债务人履行 B债权人死亡 C债权人为二人以上 D债务人履行会增加负担 13定金的数额得由当事人约定，但不得超过主合同标的额的( )。 A20% B15% C30% D50% 14下列人中享有先诉抗

5、辩权的是( )。 A一般保证人 B连带保证人 C担保物权人 D债权人 15下列不屈于我国法律所规定的担保方式的是( )。 A保证 B质押 C典卖 D留置 16保证担保的范围不包括( )。 A实现债权的费用 B违约金 C损害赔偿金 D定金 17不当得利的构成要件不包括( )。 A一方取得利益 B造成他人损失 C受益与受损之间有因果关系 D侵犯他人权利 18关于要约生效的错误表述为( )。 A要约自到达受要约人之时生效 B要约自要约人发出之时生效 C采用数据电文形式发出要约的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间为要约生效时间 D采用数据电文形式发出要约的，收件人没有指

6、定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间为要约生效时间 19甲、乙间订立赠与合同，甲将其房产一处赠与乙，并已做所有权移转登记，2个月后，乙与甲发生争执，将甲打伤致死。下列说法中正确的是( )。 A甲、乙之间的赠与合同已履行，不能撤销 B甲的继承人可以撤销对乙的赠与，要求乙返还财产 C甲的继承人无权请求返还受赠房屋 D甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后6个月内行使撤销权 20甲公司委托乙外贸公司代理出口其产品，乙外贸公司以自己的名义与国外买方订立了出口合同，并且未向买方透露代理关系。根据我国合同法的规定，下列表述正确的是( )。 A如买方不支付贷款，乙公司应当向委托人

7、披露该买方，甲公司因此可以直接向买方行使合同权利 B如因为甲公司的产品质量不合格，造成买方损失，乙公司应当对外承担责任后向甲公司追偿 C如买方不支付贷款，乙公司应当向委托人披露该买方，但甲公司不得直接向买方行使权利 D如因为甲公司的产品质量不合格，造成买方损失，乙公司应当向买方披露甲公司，甲公司即直接对买方承担责任 21根据我国的著作权取得制度，中国公民的著作权( )。 A随作品的首次发表而自动产生 B随作品的创作完成而自动产生 C在作品开始构思时自动产生 D在作品上加注版权标记后自动产生 22小民5岁，有绘画天才。他作的画很受人们的喜爱，有的还获了奖。小民对他的绘画作品( )。 A享有著作权

8、。因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利能力 B享有著作权。因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有民事行为能力 C不享有著作权。因为绘画是一种民事法律行为，要求作者应具有相应的民事行为能力 D不享有著作权。因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力 23根据我国法律的规定，当几种继承之间发生冲突时，按效力的高低排列顺序应是( )。 A法定继承，遗嘱继承和遗赠，遗赠扶养协议 B遗嘱继承和遗赠，法定继承，遗赠扶养协议 C遗赠扶养协议，法定继承，遗嘱继承和遗赠 D遗赠扶养协议，遗嘱继承和遗赠，法定继承 24遗嘱人在危急情况下，可以订立口头遗嘱，危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或录音形式订立遗嘱

9、的，所立的口头遗嘱( )。 A无效 B继续有效 C部分有效 D由遗嘱人自己决定是否有效 25没有公证遗嘱的数份遗嘱中，如果内容相抵触的，以( )为准。 A自书遗嘱 B代书遗嘱 C录音遗嘱 D最后所立的遗嘱 26因堆放物品倒塌造成他人损害的，如果当事人均无过错，应当( )。 A根据无过错责任原则处理 B由堆放物品的人承担责任 C根据公平原则酌情处理 D由受害人自己承担责任 27甲、乙、丙三人进山打猎，见草丛中有动静，三人同时开枪，结果造成采药人李某重伤。现无法确定是谁射中的。李某的损害应由( )。 A甲、乙、丙共同承担 B甲、乙、丙与李某共同承担 C李某自己承担 D山林的管理人承担 28甲、乙二

10、人路过丙家门口时，甲提议赛跑，乙表示同意。二人刚开始跑，即引得丙家的狼狗追赶，仓皇中，乙摔倒在地，左臂骨折。对乙的损害应负责任的是( )。 A甲 B丙 C甲、乙 D甲、乙和丙 29商标是用以区别同类商品或商业服务的标记，其构成可以是文字、图形或其组合。按照不同的标准，可以对商标进行不同的分类，按其使用对象的不同可以划分为( )。 A文字商标、图形商标及其组合 B集体商标和证明商标 C商品商标和服务商标 D驰名商标和普通商标 30因运输者的原因，使产品质量不合格，造成他人财产或人身损害的，应依法承担民事责任的是( )。 A产品的销售者 B产品的运输者 C产品的运输者和销售者 D受害人自己 二、判

11、断题 31侵害名誉权的责任根据侵害人确有损害行为来认定。( ) 32依我国民法通则的规定，按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从合同成立时起转移。( ) 33提存是指债权人将标的物送交有关部门存放。( ) 34保证期间，债权人许可债务人转让债务的，不必取得保证人同意。( ) 35管理人无义务而管理他人事务的，可以构成无因管理。( ) 36受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。( ) 37租赁合同的当事人来约定租赁期限或约定不明确的，租赁期限确定为1年。( ) 38依我国著作权法的规定，受委托创作的作品，著作权一律属于委托方。( ) 39个

12、人承包，依照法律允许由继承人继续承包的，按承包协议办理。( ) 40在代位继承中，代位继承人继承被代位人有权继承的遗产份额。( ) 三、简答题 41简述受胁迫而为的民事行为的构成要件。 42简述引起诉讼时效中止的事由。 43简述按份共有人的权利义务。 四、论述题 44论善意取得制度。 五、案例题 45甲建筑公司因建楼急需水泥，同时向A、B、C三家水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂收到甲公司函电后，先后向甲回复了函电，在回函中告知他们备有现货，且告知了水泥价格。 A水泥厂在发出函电的同时，派车给甲公司送

13、去了50吨水泥。在该批水泥送达甲公司之前，甲得知B水泥厂的水泥质量好且价格合理，因此向B水泥厂发去函电，称：“我公司愿意购买贵厂 100吨150型号水泥，盼速发货，运费我公司负担。”发出函电的第二天，B水泥厂发函称已，准备发货。第三天，A水泥厂的50吨水泥送到，甲告诉A厂，其已决定购买B厂的水泥，因此不能接受A厂送来的水泥。A厂以甲拒收货物已构成违约为由，诉至法院。问： 本案如何处理? 46王某的妻子和女儿早年死亡，1991年王某也死亡，留有遗产房屋四间。遗产未经分割，王某的儿子暴病而死。为继承这四间房屋，王某的女婿、外孙女与王某的儿媳、孙子发生争执。一审法院判决由王某的外孙女和孙子各继承两间

14、，当事人均不服，上诉到二审法院，二审法院判决四间房屋应先由王某的儿子和女儿各继承两间，然后，转由女婿、外孙女各继承一间，儿媳和孙子各继承一间。问： 法院的判决存在哪些问题?应怎样判决?民法应试模拟第2套参考答案与解题指导 一、选择题 1C。本题中，法律面前人人平等和男女平等是宪法的精神，而民事活动的结果应当平等不符合民法上平等原则为机会平等的含义，故只有C正确。 2B。平等、公平、一致等都不能准确表达民事权利和民事义务相互之间的关系，联系享有权利就应负有对应的义务，在双务合同中一方的权利，在对方就有对应的义务的规则，故 B正确。 3D。A、B、C均为民事法律关系的构成要素，D为正确答案。 4D

15、。A、B分别是按主体、客体的特点进行的划分，C不是划分标准，支配和请求表现了不同权利的不同作用，故D正确。 5D。A是为失踪人及其利害关系人利益使用肖像，B、C是依法使用肖像，D违反了民法通则关于肖像权的规定，是侵权行为，故答案为D。 6C。A是按财产性质进行的划分；B是从两物权之间有主从关系的角度作的分类； D是所有权与他物权的划分；只有用益物权与担保物权的分类，是他物权的分类，而且这两种他物权的设立目的分别是“用益”和“担保”，故答案为C。 7D。物权有排他性是个大前提，在此前提下再分析排他性的含义。D的表述不符合物权排他性的含义，故答案为D。 8C。主物和从物是两个有主从关系的物的区分，

16、动产和不动产是根据物可否移动进行的分类；按照物权法，动产和不动产流通条件不同，权利变动是否需要登记不同，司法管辖不同，故A、B、D俱正确，惟C错。 9C。本题考查对“交付”的理解。其中，因为现实交付是实际转移占有，本题中没有这个情形，可以首先排除。应从拟制交付中思考选择，需要调动对这三种拟制交付的知识储备：简易交付的特点是受让人交付时事先已占有了交付标的，指示交付是由第三人完成占有转移，B、D与题意不合，故只有C占有改定，即出让人由自主占有改变他主占有的“占有改定”为正确。 10B。本题考查对主物和从物的理解。需要思考：主物和从物是两个独立物之间存在主从关系的时候才有的分类，上衣和裤子各自独立

17、存在并且单独发挥作用，不具有主从关系，应选B。 11B。本题考查占有人买受占有物关系中所有权转移时间的问题。题目中提供的已知条件实际上是“简易交付”，即买受人在占有出卖物的条件下，出卖物所有权在买卖合同生效时就转移到买受人。因此，B是正确的。 12A。本题考查对提存条件的理解。其中C、D俱不会发生疑难，在A、B之间，B有一点迷惑，但细想一下，债权人死亡时，发生继承，不发生提存，就可排除它，显然A正确。 13A。本题考查对定金数额规定的掌握，只要记清担保法有关定金数额不得超过主合同标的额20%的规定即可选定答案为A。 14A。本题考查对先诉抗辩权发生条件的理解。其中D可先排除，因抗辩权是债务人的

18、权利，债权人无此权；另外，C也可随之排除，因担保物权人有物权而无抗辩权；B也能排除，连带保证人对债务人负连带保证义务，无先诉抗辩权。仅剩A为可选对象。 15C。本题比较简单明了，根据我国担保法的规定，担保的形式有保证、抵押、质押、留置、定金，故可排除“典卖”，即C是应选之项。 16D。本题考查担保的责任范围，要求对担保法有关规定有准确理解，保证人要对违约、损害赔偿、有关费用等负保证义务，而定金本身是一种担保方式，不在保证责任范围内，可排除之，应选D。 17D。本题考查对不当得利要件的理解。思路应先从不当得利的概念开始，不当得利是没有合法依据有损他人而获得利益，它不同于侵权行为，基本条件是一方得

19、到利益没有合法依据，有损他人，因此D不是其要件，C明显是要件，故应选D。 18B。本题应思考要约的生效是发信主义还是收信主义(到达主义)。根据我国合同法的规定，要约生效采用到达主义，即A之表述，在此基础上，A、C、D俱正确，B错误。 19B。本题考查对合同法第193条关于赠与撤销的理解。根据该条规定，受赠人的违法行为致使赠与人死亡的，赠与人的继承人可以撤销赠与，但应自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使撤销权，据此，只有B为正确。 20A。本题为法条题。根据合同法关于间接代理的规定，A为正确答案。 21B。我国采用著作权自动取得的原则，作品完成即取得著作权。因此，B正确。 22B。绘画是

20、事实行为，与当事人的行为能力无关。为鼓励人们的创作，我国法律规定，只要完成作品，即产生著作权，故B正确。 23D。本题考查对不同遗产移转方式效力的理解。按照继承法的有关规定， D正确。 24A。本条考查对口头遗嘱效力的理解，题目内容实际上是继承法的规定，在思路上要清醒地认识口头遗嘱只是紧急情况下的产物，紧急情况解除后，遗嘱人完全可以另立遗嘱，因此，法律上规定紧急情况消除后口头遗嘱无效，故A为正确答案。 25D。本条是考查遗嘱效力的问题，根据继承法有关规定，应选择D。 26C。本条实际是考查民法通则规定的当事人对损害都无过错的损失分配问题，应依该法之规定，选择C。 27A。本题考查侵权行为理论中

21、的共同危险问题。在二人以上的侵权人共同实施加害危险行为难以确定具体行为人时，由共同实施危险行为的人负担，故应选A。 28B。本题考查对饲养动物致人损害责任的理解。应按照民法通则的有关规定，分析甲、乙、丙三人谁有过错，然后确定有过错者承担责任，丙对狼狗未尽善良管理人之责，有过错，对乙的损害应负责任，故B为正确答案。 29C。四个选项中只有商品商标和服务商标是按商标使用对象的不同划分的，故应选C。 30A。根据民法通则关于产品质量责任的规定，应选择销售者承担责任，即应选A。 二、判断题 31。判定侵害名誉权是依据损害事实而不是损害行为。 32。应注意是否符合民法通则关于“从交付时起转移”的规定。

22、33。注意“有关部门存放”不合法律之规定，而且提存的行为人是债务人而不是债权人。 34。注意违反担保法有关保证的规定。 35。符合无因管理的特点。 36 。符合合同法关于期后承诺原则上为新要约的规定。 37。合同法规定按“不定期租赁”对待。 38。不符合著作权法关于由委托合同约定著作权归属的规定。 39。按照继承法之规定，承包协议约定承包事项。 40。代位继承人既然代被代位继承人之位参加继承，则只能继承被代位继承人有权继承的那一份遗产。 三、简答题 41答案要点：受胁迫而为的民事行为，是指当事人一方因对方的威胁强迫，陷入恐惧而作出不真实意思表示的民事行为。它具有以下要件： (1)须有胁迫行为存

23、在。胁迫是不正当地预告危害，以使对方陷人恐惧的行为。 (2)须有胁迫的故意。胁迫人的故意包括两个方面，第一，须有胁迫相对人使之产生恐惧的故意；第二，须有使相对人因恐惧而作出意思表示的故意，即胁迫的目的在于使相对人作出迎合性意思表示。 (3)须预告危害属于不正当。所谓不正当，即违背诚实信用原则和公认的道德准则。违法当然属于不正当，但不正当却不一定都违法。因为它干涉了相对人是否签订合同的意思自由。 (4)须因受到胁迫而产生恐惧。如果胁迫人虽然施加胁迫，但被胁迫人并不因此产生恐惧；或虽有恐惧，但恐惧并不是因胁迫而生，就不能构成受胁迫而实施的无效民事行为。 (5)须因恐惧作出意思表示。即胁迫人的意思表

24、示与其恐惧须有因果联系。而且，其意思表示又须迎合胁迫人的意思作出。 42答案要点：诉讼时效的中止，是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因法定事由而使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止。依诉讼时效的中止，其已经过的期间仍然有效，待阻碍时效进行的法定障碍消除后，时效期间继续进行。 发生诉讼时效中止的法定事由有： (1)不可抗力。指的是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。包括自然灾害和非出于权利人意思的“人祸”，例如瘟疫、暴乱等。 (2)法定代理人未确定或丧失行为能力。权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人，如没有法定代理人、法定代理人死亡或丧失代理权，或者法定代理人本人

25、丧失行为能力的，也可作为中止的法定障碍。 (3)其他。如继承开始后，继承人或遗产管理人尚未确定时，其时效可中止。 43答案要点：(1)按份共有人按其份额对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。 (2)要求分出自己份额的权利。 (3)对其他共有人出售的份额在同等条件下享有优先购买权。 (4)按份共有人按其份额对共有财产分享权利的同时，也应按其份额对共有财产分担义务。 (5)按份共有人有在其份额上设定担保物权的权利。 四、论述题 44答案要点：(1)善意取得的含义。善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三人(即不知道占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，由该善意第三人取得原物所有权的制度。

26、(2)善意取得的制度价值。善意取得制度的功能在于保护交易的安全。实质上，就是牺牲原权利人的利益来保护善意交易人的利益。对于交易中善意的受让人，承认其在取得财产占有的同时也就取得了财产的所有权；即使该财产的出让人为非所有人，财产的原权利人也不能向受让人请求返还原物，而只能向出让人请求损害赔偿。 (3)善意取得的性质。对于善意取得在法律上的性质究竟是原始取得还是继受取得，有两种观点。一种观点认为是原始取得，即善意取得人并非基于原权利人的权利而取得所有权，而是直接基于法律的特别规定，因此当然为原始取得。另一种观点认为是继受取得，因为善意取得效力的发生是基于让与行为。前一种观点为通说。 (4)善意取得

27、的构成要件。具体来讲一般包括：善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；善意第三人必须是有偿取得动产的占有；善意第三人须自无处分权人处取得占有；第三人必须是公然和善意取得占有；非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。 (5)关于善意取得的理论。善意第三人为何能够从无所有权的出让人处取得所有权?对此有种种解说。如取得时效说、权利外像说、法律赋权说、占有效力说、法律特别规定说等。 五、案例题 45答案要点：本案中，甲公司是否构成违约，首先须判定买卖合同是否成立，而要判定合同是否成立，关键在于认定甲向A所发函电在性质上究竟是要约，还是要约邀请。 从本案情况看，甲向A发出的函电性质上属于要约邀请

28、，而非要约；A厂送货行为是一种要约行为，对此，甲可以承诺，也可以不承诺。因此，本案中，甲公司拒收A水泥厂的水泥，不构成违约。后果应由A厂自负。 解题指导 区分各行为的性质，确定要约、非要约，然后分析合同是否因承诺而成立，最后再确定合同当事人有无违约，无合同关系的无违约。 46答案要点：一审法院判决的错误在于把王某儿媳和孙子的转继承当作代位继承处理；二审法院判决的错误在于把王某外孙女的代位继承当作转继承处理。因此，一、二审法院的判决都是错误的。 本案中，由于王某的女儿先于王某死亡，所以，王某的外孙女适用代位继承取得王某的遗产，王某的女婿没有继承权。而王某的儿子则是在王某死后，遗产分割之前死亡的，对其应继承的遗产份额，依法应适用转继承的规定，由王某的儿媳和孙子共同继承。又由于我国婚姻法规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，除另有约定外，归夫妻共同所有。所以，王某儿子继承的王某的遗产，属于夫妻共同财产，其中的一半是王某儿媳的个人财产，而另一半才是王某儿子的遗产，由其配偶和儿子共同继承。所以，本案应判决：对王某的四间房屋，王某的外孙女继承两间；王某的儿媳取得一间半；王某的孙子继承半间。 解题指导 主要是区别代位继承和转继承。区别清了，结论就容易得出。-