最新商法-本科幻灯片.ppt

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1、问题问题1：中国有没有商法？：中国有没有商法？考试安排考试安排 考核方式：笔试考核方式：笔试 成绩构成：卷面占成绩构成：卷面占80%，平时成绩占，平时成绩占20%。其中，平时成绩由两部分构成：二分之一其中，平时成绩由两部分构成：二分之一为课堂表现和平时出席；二分之一为课堂为课堂表现和平时出席；二分之一为课堂案例讨论和课后作业案例讨论和课后作业 课程要求：课程要求： 超过超过1/3课时缺席取消考试资格。课时缺席取消考试资格。 不要迟到。不要迟到。 别浪费你自己的时间别浪费你自己的时间导论：认识法律导论：认识法律问题问题3：为什么要学习法律？：为什么要学习法律？目的目的1：防患于未然：防患于未然大

2、米大米谁为货损负责任？目的目的1：防患于未然：防患于未然我是去看我是去看货货我是去看我是去看船船船务公司没船务公司没有任何责任有任何责任船务公司承船务公司承担完全责任担完全责任案例启示案例启示1：法律是国家表明立场的工具：法律是国家表明立场的工具案例启示案例启示2：法律条文背后是各种力量的博弈：法律条文背后是各种力量的博弈案例启示案例启示3：法律事实仅指证据上的事实：法律事实仅指证据上的事实目的目的2：培养正确的思路和意识：培养正确的思路和意识思路的重要性：思路的重要性： 正确的做事正确的做事 做正确的事做正确的事法律意识：法律意识： 让你周围的人觉得你有法律意识比你真的让你周围的人觉得你有法

3、律意识比你真的有还重要有还重要法律思路法律思路理工大学西门井盖向理工大学索赔向理工大学索赔3万，理工大万，理工大学校办接待，指出三点，如何学校办接待，指出三点，如何评价理工大学的思路？评价理工大学的思路？逆向思维方式逆向思维方式 发现问题永远比解决问题重要发现问题永远比解决问题重要 思维的严谨性思维的严谨性 法制？法制？ 还是还是 法治？法治？ 思维的合理性思维的合理性甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,2000元元/ /吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货丙方丙方: :青山青山 贸公司贸公司技技一个案例一

4、个案例9 9月月1 1日，日，青山青山经贸公司如期取走经贸公司如期取走500500吨货。吨货。青山青山经贸公司称由于仓库问经贸公司称由于仓库问题，剩余题，剩余500500吨要在吨要在1010月月1 1日取走日取走。No Problem.No Problem. 10 10月月1 1日你公司来取日你公司来取。青山青山经贸公司经贸公司法人代表法人代表红星贸易公司红星贸易公司法人代表法人代表一个案例一个案例1010月月1 1日，货物降价日，货物降价,1000,1000元元/ /吨。吨。青青山山经贸公司要求降价。经贸公司要求降价。不同意不同意, ,要求履约取走要求履约取走剩余剩余500500吨货物。最终

5、吨货物。最终提出诉讼。提出诉讼。青山青山经贸公司经贸公司法人代表法人代表红星贸易公司红星贸易公司法人代表法人代表一个案例一个案例甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,2000元元/ /吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货丙方丙方: :青山青山 贸公司贸公司技技红星贸易公司红星贸易公司青山技贸公司青山技贸公司合合 同同一个案例一个案例合同签订双方合同签订双方启示启示1：如何评价中国的法律？：如何评价中国的法律？ 中国现有法律非常好。中国现有法律非常好。 评价的标准：评价的标准： 经济基础决定上层建筑经济基础决定

6、上层建筑中国法律美国经济基础美国法律中国经济基础上层建筑上层建筑法律为什么会有漏洞？法律为什么会有漏洞？ 法律必然滞后于社会实践法律必然滞后于社会实践有价值负价值无价值世界启示启示2： 法治社会的标准法治社会的标准 1.民意代表机关居于优越地位民意代表机关居于优越地位 2.行政权力依法运作行政权力依法运作 3.有效的司法监督救济程序有效的司法监督救济程序 4.以权利为本位的立法以权利为本位的立法 5.统一而完备的法律体系统一而完备的法律体系第一章第一章.商法的渊源商法的渊源一一.概念界定概念界定 （一）什么是商法（一）什么是商法 商法就是调整商事活动和商事关系的法律商法就是调整商事活动和商事关

7、系的法律规范的总称规范的总称. （二）什么是法的渊源（二）什么是法的渊源 法的渊源就是指法律的表现形式法的渊源就是指法律的表现形式.二二.正式法源正式法源 （一）制定法（一）制定法 由立法机关制定并条文化的法律由立法机关制定并条文化的法律. 宪法宪法 法律法律 行政法规行政法规 地方性法规地方性法规 规章规章案案 例例 讨讨 论论 甲有房屋一套甲有房屋一套,欲出租欲出租,该房屋尚未取得房屋该房屋尚未取得房屋产权证产权证,但是有全款的房款发票和经过公证但是有全款的房款发票和经过公证的购房合同的购房合同. 问问:此房屋是否能出租此房屋是否能出租?二二.正式法源正式法源(二二)司法解释司法解释(三三

8、)国际条约国际条约三三.非正式法源非正式法源(四四)国家政策国家政策 民法通则第民法通则第6条：民事活动必须遵守法律条：民事活动必须遵守法律,法律没有规定的法律没有规定的应当遵守国家政策。应当遵守国家政策。（五）惯例（五）惯例 物权法第物权法第85条：法律、法规对处理相邻关系有规定的，依条：法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；照其规定；法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。(六六)判例判例(七七)法理和法律原则法理和法律原则四四.法系法系1)什么是判例什么是判例.判例就是先前法官判决所形成的先例判例就是先前法官判决所形成的先例.2)中国理论上

9、不承认判例中国理论上不承认判例,但实践中有但实践中有法无明文规定法无明文规定-经法院终审判决经法院终审判决-经高层法院择取经高层法院择取-正式公布正式公布3)判例是英美法系的主要渊源判例是英美法系的主要渊源 法系就是具有同一历史传统法系就是具有同一历史传统,具有某些共性的法归具有某些共性的法归为同一法系为同一法系. 大陆法系和英美法系大陆法系和英美法系 法律构成不同法律构成不同 审判制度不同审判制度不同第二章第二章.商事主体商事主体一一 法律关系的三要素法律关系的三要素 主体：主体： 法律关系的参加者法律关系的参加者,权利义务的承担者权利义务的承担者. 客体客体: 权利义务所指向的对象权利义务

10、所指向的对象. 内容内容: 具体的权利义务具体的权利义务.二主体类型二主体类型 （一）自然人（一）自然人 (与公民与公民) 1.民事权利能力民事权利能力 公民依法享有民事权利和承担民事义务的公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格资格. 从出生开始从出生开始,到死亡结束到死亡结束. 某些权利可以延伸保护一段时间某些权利可以延伸保护一段时间二主体类型二主体类型2.民事行为能力民事行为能力公民独立进行民事活动公民独立进行民事活动,取得权利取得权利,承担义务的承担义务的能力能力.认识能力认识能力-年龄年龄智力智力社会关系的复杂程社会关系的复杂程度度二主体类型二主体类型 完全行为能力完全行为能力 年满

11、年满18周岁周岁 限制行为能力限制行为能力 10周岁周岁-18周岁周岁 无行为能力无行为能力 不满不满10周岁周岁 酒依赖酒依赖 禁治产禁治产二主体类型二主体类型 3.人身权人身权 人格权人格权:生命权生命权健康权健康权身体权身体权生育权生育权肖像权肖像权名誉权名誉权姓名权姓名权自由权自由权隐私权隐私权荣誉权荣誉权一般人格权一般人格权(人格独立、人格自由和人格尊严人格独立、人格自由和人格尊严 )二主体类型二主体类型 身份权身份权: 亲权亲权 亲属权亲属权 配偶权配偶权如何正确理解法律条文？如何正确理解法律条文？法律解释的方法法律解释的方法 法律的规范性文义解释法律的规范性文义解释字面解释：字面

12、解释：刑法刑法规定又聋又哑的人犯罪应从轻处罚规定又聋又哑的人犯罪应从轻处罚 限制解释：限制解释：婚姻法婚姻法规定：规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。母有赡养扶助的义务。 扩充解释：扩充解释：继承法继承法规定：父母子女有相互继承财产的权利规定：父母子女有相互继承财产的权利 法律的目的性目的解释法律的目的性目的解释 法律的社会性社会学解释法律的社会性社会学解释 历史解释历史解释 体系解释体系解释实例实例1肖像权的侵权前提肖像权的侵权前提 法律原文：法律原文：民法通则民法通则第第100条规定，条规定，“公民享有肖像公民享有肖像权，未经

13、本人同意，不得以营利为目的使权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。用公民的肖像。” 问题：问题： 根据本条，侵犯肖像权是不是必须以营利根据本条，侵犯肖像权是不是必须以营利为前提条件？为前提条件？ 并非有的人是好人。并非有的人是好人。 不是女性，不能当选。不是女性，不能当选。实例实例2破产法的瓶颈条款破产法的瓶颈条款 第第132条条 本法施行后，破产人在本法公布之日前所欠职工本法施行后，破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法工个人账户的基本养老

14、保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第109条规条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。偿。 第第113条条 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基伤残补助、抚

15、恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通）普通破产债权。破产债权。 第第109条条 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。特定财产享有优先受偿的权利。 问题：根据本条，现在企业破产中出现问题：根据本条，现在企业破产中出现132条所描述情形

16、，条所描述情形，职工债权和担保债权到底哪一个优先？职工债权和担保债权到底哪一个优先？ 实例实例3破产的条件破产的条件 破产法第破产法第2条：条： 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务的，依照本法规定清理债务。 问题：问题： 企业法人破产的原因到底是几种情形？企业法人破产的原因到底是几种情形？ 企业企业A 企业企业BA欠欠B100万万1.A没有任何没有任何资产，资产，B的思的思路？路？企业企业CC欠欠A120万万且已到期且已到期2.B能不能直能不能直接向接向C主张？

17、主张？3.B主张之主张之后，后，C同意同意还钱，还还钱，还给谁？给谁？一个案例一个案例实例实例4代位权的法律理解代位权的法律理解 合同法第合同法第73条：因债务人怠于行使其到期债权，条：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债对债权人造成损害的，债 权人可以向人民法院请权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该 债债权专属于债务人自身的除外。权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费行使代位权的必要费 用，由债务人负担。用，由债务人负担。

18、实例实例5-违约金的法律干预违约金的法律干预 合同法第合同法第114条当事人可以约定一方违约时应条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。民法院或者仲裁机构予以

19、适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。违约金后，还应当履行债务。 问题：实践中问题：实践中100万标的额的合同，约定了万标的额的合同，约定了100万万额度的违约金，有没有可能受到法院的保护？额度的违约金，有没有可能受到法院的保护？二主体类型二主体类型 （二）法人（二）法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织立享有民事权利和承担民事义务的组织. 1.有限责任有限责任 出资者对法人以出资为限承担有限责任出资者对法人以出资为限承担有限责

20、任 法人对外以现有资产为限承担有限责任法人对外以现有资产为限承担有限责任 2.法人的民事权利能力和民事行为能力法人的民事权利能力和民事行为能力 3.法人人格否认制度法人人格否认制度 公司法第公司法第20条条二主体类型二主体类型 （三）合伙企业（三）合伙企业 1.普通合伙企业：普通合伙企业： 依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。承担无限连带责任的营利性组织。 （）无限连带责任（）无限连带责任 （）入伙，退伙

21、（）入伙，退伙 .有限合伙企业：有限合伙企业： 由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资为限债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资为限对合伙企业债务承担责任。对合伙企业债务承担责任。二主体类型二主体类型 3.合伙企业存在的理由？合伙企业存在的理由？ （1） 有竞争优势有竞争优势 （2）凝聚力强）凝聚力强原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。非专利技术、土地使用权作价出资

22、。现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 （3）出资方式极其灵活）出资方式极其灵活第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用

23、权或者其他财产权利出资，合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。合伙协议中载明。二主体类型二主体类型 （四）个人独资企业（四）个人独资企业 依法在中国境内设立，由一个自然人投资，依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产

24、对企业债务承担无限责任的经营实体。财产对企业债务承担无限责任的经营实体。思考题思考题 在中国法律框架下在中国法律框架下,以下判断的对错以下判断的对错: 企业是法人企业是法人 法人是企业法人是企业 公司是企业公司是企业 企业是公司企业是公司 公司是法人公司是法人 法人是公司法人是公司第三章第三章.商法中的财产权商法中的财产权一个小问题一个小问题甲甲 乙乙 9月月1日签的合同日签的合同 9月月10日乙交款日乙交款 10月月10日乙来取货日乙来取货 9月月20日该物因自然原因毁损日该物因自然原因毁损 谁承担这个损失谁承担这个损失? 合同没有约定的前提下基本原则是：合同没有约定的前提下基本原则是： 物

25、主承担风险物主承担风险一一.所有权的移转所有权的移转 动产动产 不动产不动产 区分标准区分标准:物能否移动并且是否因移动而损物能否移动并且是否因移动而损害其价值为标准害其价值为标准 动产的移转以交付为准动产的移转以交付为准 不动产的移转以登记为准不动产的移转以登记为准案例讨论案例讨论 开发商开发商A于于2008年年10月月20日将别墅一套卖给日将别墅一套卖给B，双方签订了书面合同，双方签订了书面合同，B付了全款，未有其他任付了全款，未有其他任何手续。何手续。 开发商开发商A于于2008年年10月月22日将同一套别墅卖给日将同一套别墅卖给C，双方签订了书面合同，做了预告登记，双方签订了书面合同，

26、做了预告登记，C也付了也付了全款，但未交付房屋未过户。全款，但未交付房屋未过户。 开发商开发商A于于2008年年10月月25日将同一套别墅卖给日将同一套别墅卖给D，双方签订了书面合同，双方签订了书面合同，D付了全款，并在房地产付了全款，并在房地产交易部门办理了该别墅的产权证。交易部门办理了该别墅的产权证。 请问：该别墅所有权应该属于谁？请问：该别墅所有权应该属于谁？相关条文对比相关条文对比 1.制度变革制度变革 已废止的城市房屋权属登记管理办法已废止的城市房屋权属登记管理办法(简称旧办简称旧办法法)第三条规定：第三条规定：“本办法所称房屋权属登记，是本办法所称房屋权属登记，是指房地产行政主管部

27、门代表政府对房屋所有权以指房地产行政主管部门代表政府对房屋所有权以及由上述权利产生的抵押权、典权等房屋他项权及由上述权利产生的抵押权、典权等房屋他项权利进行登记，并依法确认房屋产权归属关系的行利进行登记，并依法确认房屋产权归属关系的行为。为。 现有规定现有规定: 物权法第十四条物权法第十四条:不动产物权的设立、变更、转不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。不动产登记簿时发生效力。 房屋登记办法房屋登记办法(简称新办法简称新办法)第二条：第二条：“本办法所本办法所称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋

28、权利称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋权利和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载的行为。的行为。”相关条文对比相关条文对比 2.程序变化程序变化: 旧办法第十条规定：旧办法第十条规定：“第十条房屋权属登记依以下程序进第十条房屋权属登记依以下程序进行：（一）受理登记申请；（二）权属审核；（三）公告；行：（一）受理登记申请；（二）权属审核；（三）公告；（四）核准登记，颁发房屋权属证书。本条第（三）项适（四）核准登记，颁发房屋权属证书。本条第（三）项适用于登记机关认为有必要进行公告的登记。用于登记机关认为有必要进行公告的登记。” 新办法第七条规定：新

29、办法第七条规定：“办理房屋登记，一般依照下列程序办理房屋登记，一般依照下列程序进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记载于登记簿；（五）发证。房屋登记机构认为必要时，可载于登记簿；（五）发证。房屋登记机构认为必要时，可以就登记事项进行公告。以就登记事项进行公告。”相关条文对比相关条文对比 3.效力改变效力改变 旧办法第五条规定：旧办法第五条规定：“房屋权属证书是权利人依法拥有房房屋权属证书是权利人依法拥有房屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯一合法凭证。一合法凭证。” 物

30、权法第十七条物权法第十七条: 动产权属证书是权利人享有该不动产物动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。有错误外，以不动产登记簿为准。 新办法新办法第二十六条：第二十六条：“房屋权属证书、登记证明与房屋权属证书、登记证明与房屋登记簿记载不一致的，除有证据证明房屋登记簿确有房屋登记簿记载不一致的，除有证据证明房屋登记簿确有错误外，以房屋登记簿为准。错误外，以房屋登记簿为准。”

31、 二二.所有权的概念所有权的概念 所有权人对自己的不动产或者动产，依法所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。享有占有、使用、收益和处分的权利。三三.所有权的取得所有权的取得 (一一)原始取得原始取得 1生产生产 2孳息孳息:财产上产生的收益财产上产生的收益. 3没收没收 （二）继受取得（二）继受取得 1买卖买卖 2赠与赠与 3继承继承 4互易互易 5其他其他案情简介案情简介 县政府委托彩票发行机构发行赈灾彩票，县政府委托彩票发行机构发行赈灾彩票，为节省成本，按照全县国有企业产值直接为节省成本，按照全县国有企业产值直接分配给各企业。甲厂被分配了分配给各企业。甲厂被

32、分配了10套彩票，套彩票，由于甲厂停产期间，厂长最后用自己的钱由于甲厂停产期间，厂长最后用自己的钱将彩票领回。后彩票中了将彩票领回。后彩票中了22万的大奖，厂万的大奖，厂长将奖金存入自己的存折，因此被指控涉长将奖金存入自己的存折，因此被指控涉嫌贪污。嫌贪污。 问题一：是不是贪污？问题一：是不是贪污？ 问题二：本案的思路？问题二：本案的思路？案例思路案例思路 彩票的钱是谁的彩票的钱是谁的 彩票的所有者是谁彩票的所有者是谁 22万的所有者是谁万的所有者是谁 犯罪客体是否成立犯罪客体是否成立 犯罪主体犯罪主体,犯罪客体犯罪客体,犯罪行为犯罪行为,犯罪心理犯罪心理 贪污罪名的成立贪污罪名的成立 受到刑

33、罚处罚受到刑罚处罚 我的境遇我的境遇四四.物权法其他制度物权法其他制度 (一一)共有共有 (二二)相邻权相邻权 (三三)地役权地役权案案 例例 甲和乙之间是邻居，某天早晨甲在楼顶层的平台甲和乙之间是邻居，某天早晨甲在楼顶层的平台上摆放了上摆放了20盆贵重兰花，浇完花以后就去上班。盆贵重兰花，浇完花以后就去上班。 下午突然刮起大风，大雨即将来临，乙上楼顶收下午突然刮起大风，大雨即将来临，乙上楼顶收拾晾晒的衣服，发现甲养的花将遭雨淋遂雇佣民拾晾晒的衣服，发现甲养的花将遭雨淋遂雇佣民工将花搬到楼内安全地方，兰花得以幸免毁坏工将花搬到楼内安全地方，兰花得以幸免毁坏 晚上甲回家后，乙找到甲要求甲支付雇佣

34、民工所晚上甲回家后，乙找到甲要求甲支付雇佣民工所产生的产生的200元费用认为该费用是为了保护甲的元费用认为该费用是为了保护甲的利益产生的，理应由甲承担利益产生的，理应由甲承担 甲则认为，搬花行为不属于自己委托，纯属乙做甲则认为，搬花行为不属于自己委托，纯属乙做好事，做好事要钱不受法律保护好事，做好事要钱不受法律保护 请问，你的看法是什么？请问，你的看法是什么？五五.债权的产生原因债权的产生原因 (一一)合同之债合同之债 (二二)侵权之债侵权之债 (三三)不当得利之债不当得利之债 没有合法根据取得一定利益没有合法根据取得一定利益,使他人遭受损失的构成不当使他人遭受损失的构成不当得利得利,必须返还

35、必须返还. 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。予以收缴。 (四四)无因管理之债无因管理之债 没有法定或约定义务没有法定或约定义务,为了他人利益着想为了他人利益着想,管理他人事务所管理他人事务所支出的必要费用支出的必要费用,受益人必须返还受益人必须返还.思考题思考题 甲将房子租给乙甲将房子租给乙,租期两年租期两年,租了一年之后租了一年之后,甲甲乙双方协议改为买卖乙双方协议改为买卖,问问:甲乙的法律关系的甲乙的法律关系的什么

36、要素发生了变化什么要素发生了变化?第四章第四章.商事责任商事责任某酒店前台某酒店前台接待员 收银员A1B1甲0:30入住登记入住登记酒店习惯在此季节酒店习惯在此季节点以后入住收半价点以后入住收半价,但是但是,A1、B1收到董收到董事长指示事长指示:以后永远以后永远不给甲任何折扣不给甲任何折扣.于于是是, B1在电脑中按全在电脑中按全价价1200元录入了房价元录入了房价.A2B2交班交班并交并交待甲待甲的特的特殊情殊情形形交班交班没有没有刻意刻意交待交待甲的甲的事情事情甲退房手续甲退房手续甲要求甲要求B2核实核实, B2向向A2核实甲的入住时核实甲的入住时间之后，自行按照半间之后，自行按照半价价

37、600元收取了甲的元收取了甲的房费。酒店因此损失房费。酒店因此损失了服务费了服务费120元。元。如果你是房务部经理，如果你是房务部经理，如何划分责任？如何划分责任？一一.责任前提和责任原则责任前提和责任原则 (一一) 一般责任前提一般责任前提 (二二)责任原则责任原则 1.过错责任过错责任 2.无过错责任无过错责任 3.公平责任公平责任 4.过错推定原则过错推定原则一一.责任前提和责任原则责任前提和责任原则 无过错责任的具体情形无过错责任的具体情形 1.产品责任产品责任 2.高度危险作业责任高度危险作业责任 3.环境污染责任环境污染责任 4.饲养动物致人伤害饲养动物致人伤害 5.职务侵权责任职

38、务侵权责任 6.无行为能力人或限制民事行为能力人的侵无行为能力人或限制民事行为能力人的侵权行为权行为 二二.责任形式责任形式 1.实际履行实际履行 2.损害赔偿损害赔偿 1)必须实际存在损失必须实际存在损失 2)必须损失和行为之间有因果联系必须损失和行为之间有因果联系 3)违约赔偿标准违约赔偿标准 约定赔偿约定赔偿 特别法定赔偿特别法定赔偿 一般法定赔偿一般法定赔偿 以实际损失为准以实际损失为准,包含合同履行后可以获得的利益包含合同履行后可以获得的利益,但不得超过违约方在订立合同时所能预见的范围但不得超过违约方在订立合同时所能预见的范围. 完全赔偿原则和合理预见原则完全赔偿原则和合理预见原则

39、减轻损失原则减轻损失原则二二.责任形式责任形式 3违约金违约金 1)前提是合同有约定前提是合同有约定 2)违约金与损害赔偿违约金与损害赔偿 3）违约金与定金）违约金与定金 约定的违约金低于造成的损失的，当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。适当减少。 三三.时效时效 某种事实状态持续存在一段时间就会产生某种法某种事实状态持续存在一段时间就会产生某种法律上的后果的法

40、律制度律上的后果的法律制度1. 期间期间普通诉讼时效普通诉讼时效:2年年.特殊诉讼时效特殊诉讼时效:1年年: 1)身体受到伤害要求赔偿的身体受到伤害要求赔偿的 2)延付或拒付租金的延付或拒付租金的 3)出售质量不合格商品未声明的出售质量不合格商品未声明的 4)寄存财物被丢失或毁损的寄存财物被丢失或毁损的三三.时效时效 2.开始开始 从知道或应该知道权利被侵害之时起计算从知道或应该知道权利被侵害之时起计算 3.中止中止 在诉讼时效的最后六个月，发生意外事故妨碍了在诉讼时效的最后六个月，发生意外事故妨碍了当事人行使诉权的，诉讼时效可以中止当事人行使诉权的，诉讼时效可以中止,意外事故意外事故消灭后，

41、诉讼时效继续计算。消灭后，诉讼时效继续计算。 4.中断中断 诉讼时效中断，诉讼时效在中断之时重新起算。诉讼时效中断，诉讼时效在中断之时重新起算。乌鲁木齐乌鲁木齐A公司公司大连大连B房地产公房地产公司司2004.1.10 A、B签成签成合同：合同：A向向B买一套买一套价格为价格为146万的房子。万的房子。2004.1.20、A向向B付款；付款；2004.12.10、约定、约定交房但没有交；交房但没有交；2006.12.20、A公公司人员到大连，发司人员到大连，发现现C公司已入住他公司已入住他们当初买的房子；们当初买的房子；大连大连C公司公司B将房屋另行出卖大连将房屋另行出卖大连C公司，并已入住。

42、公司，并已入住。2006.12.26，A提提起诉讼；起诉讼；1.请站在请站在A角度，拟定诉讼请求角度，拟定诉讼请求.2.本案诉讼时效是否经过？为什本案诉讼时效是否经过？为什么么?第五章第五章.商事合同商事合同一一.合同的种类合同的种类 1.要式合同要式合同 不要式合同不要式合同 合同的成立是否必须采用法律上要求的形合同的成立是否必须采用法律上要求的形式式 2.诺成合同诺成合同 实践合同实践合同 是否以交付标的物或完成其他给付为合同是否以交付标的物或完成其他给付为合同成立的标准成立的标准 3.单务合同单务合同 双务合同双务合同 是否双方互相负有权利义务是否双方互相负有权利义务二二.合同的语言合同

43、的语言宜简练，忌冗长宜简练，忌冗长 “本合同如与本合同如与中华人民共和国药品管理中华人民共和国药品管理法法、中华人民共和国产品质量法中华人民共和国产品质量法、中华人民共和国消费者权益保护法中华人民共和国消费者权益保护法相相冲突时，应以法律、法规为准。冲突时，应以法律、法规为准。” 修改后：修改后： “本合同如与法律、法规相冲突，则冲突本合同如与法律、法规相冲突，则冲突部分无效；如该冲突条款为本合同的基础部分无效；如该冲突条款为本合同的基础（核心）条款，则该合同无效（核心）条款，则该合同无效”； 宜明晰，忌含糊宜明晰，忌含糊 “如发生纠纷，双方均可向仲裁委员会申请如发生纠纷，双方均可向仲裁委员会

44、申请仲裁仲裁”。 “出卖人承诺：自本设备出售给买受人出卖人承诺：自本设备出售给买受人（自设备安装调试结束日起）起（自设备安装调试结束日起）起5年内，保年内，保证不向常州范围内的同类企业供应的相同证不向常州范围内的同类企业供应的相同或类似设备，否则将承担违约责任或类似设备，否则将承担违约责任 ”。 “电力公司向科技公司提供型号为电力公司向科技公司提供型号为FDI123的美国阿拉斯加发电机一台，价款为的美国阿拉斯加发电机一台，价款为200万万元，交货时间为，元，交货时间为，2006年年3月月1日日”。宜准确，忌错讹宜准确，忌错讹 “乙方施工应执行国际标准：乙方施工应执行国际标准：GB50198-9

45、4。” “乙公司为甲公司提供乙公司为甲公司提供A设备一套，价款为设备一套，价款为50万元；交货时间为万元；交货时间为2006年年5月月1日；结算日；结算方式为，甲先付原价款总额方式为，甲先付原价款总额15的订金，的订金，余款于安装调试完成后一次付清余款于安装调试完成后一次付清”。宜适度，忌蛇足宜适度，忌蛇足 “本合同签署后，合同各方均应自觉遵守本合同签署后，合同各方均应自觉遵守”；“本合同如违反法律法规的，应以后者为本合同如违反法律法规的，应以后者为准准”； “双方在履行过程中，如需签署补充协议，双方在履行过程中，如需签署补充协议，或对本合同作出变更，应在双方协商一致或对本合同作出变更，应在双

46、方协商一致的基础上另行签署协议。补充协议应由各的基础上另行签署协议。补充协议应由各方签署后方可生效方签署后方可生效”； “本合同用中文书写本合同用中文书写” “本合同中涉及的货币币种均为人民币本合同中涉及的货币币种均为人民币” 宜亲和，忌生硬宜亲和，忌生硬 “本工程采用全包干形式，一包到死本工程采用全包干形式，一包到死”； “在施工过程中，如出现乙方人员受伤、在施工过程中，如出现乙方人员受伤、死亡的，与甲方无关死亡的，与甲方无关” 修改后：修改后： “本工程采用工、料全包形式（工程内容本工程采用工、料全包形式（工程内容详见甲方招标文件）；详见甲方招标文件）；” “乙方对施工期间的人员及财产安全

47、承担乙方对施工期间的人员及财产安全承担全部责任全部责任”， 三三.合同订立的过程合同订立的过程要约和要约邀请要约和要约邀请1. 要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示2.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 3.二者区别二者区别性质不同性质不同内容不同内容不同效力不同效力不同对象不同对象不同方式不同方式不同要约和要约邀请实践中如何区分：实践中如何区分：1.依法律依法律合同法合同法15条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告等

48、为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商品房司法解释商品房司法解释第第3条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应

49、当承担违约责任。合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。2.依内容依内容3.依交易习惯依交易习惯4.依目的依目的 承诺承诺1.承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺是受要约人同意要约的意思表示.2.承诺的方式承诺的方式3.承诺的生效和期限承诺的生效和期限合同成立的时间和地点1.合同成立的时间合同成立的时间（1）承诺生效时合同成立。）承诺生效时合同成立。（2）采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章时合同）采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章时合同成立。成立。（3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的

50、，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。2.合同成立地点合同成立地点以合同书形式订立合同的，如双方当事人签字或盖章在同一地点的，以合同书形式订立合同的，如双方当事人签字或盖章在同一地点的，以该地点为合同成立地点；双方签字或盖章不在同一地点的，以最后以该地点为合同成立地点；双方签字或盖章不在同一地点的，以最后签字盖章的地点为合同成立地点；以合同书形式订立合同，合同约定签字盖章的地点为合同成立地点；以合同书形式订立合同，合同约定的签订地与实的签订地与实 际签字或盖章地点不符的，以合同约定为准。际签字或盖章地点不符的，以合同约定为准。 合