谈司法会计鉴定和正当程序.docx

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1、精品名师归纳总结谈司法会计鉴定和正值程序在当前司法会计鉴定的托付、结论的形成、结论的裁判过程 中存在诸多问题，解决这些问题的利器只能是“正值程序”。本文 论述了正值程序的起源、正值程序被违反的根源以及实现正值程序 的详细途径 ,试图为司法会计理论奠定诉讼法理基础。“法律正值程序”（ dueprocessoflaw）原就肇源于市民权益与国家权力的斗争，它集中表达了对司法恣意的否定和鞭笞,反映了理性主义的成功，最终成为近现代诉讼文明的精髓，甚至进入了美国宪法。律正值程序包 括实体上的法律正值程序substantivedueprocess和程序上的法律正值程序 proceduraldueproces

2、s.实体上的法律正值程序用来对立法权力特殊是行政立法权力进行恰当的限制,以防止强大的国家机器肆意侵害公民的生命、自由和财产程序上的法律正值程序（即本文题目特指的正值程序） 就被用来驾驭法的实现过程，其要求法律在向前推动的时候，在每一个步骤、每一个细节都必需周到的爱护当事人的利益，以防止强大的国家机器单独或和其他力气（如专业沟壑） 相结合肆意侵害公民的生命、自由和财产。可以这么说，判定一个国家法治的程度如何，主要就是看在法的创设和实现过程中在何等的宽广 度和深细度上实现了正值程序。正值程序贯穿于整个诉讼进程的各 个环节和各个方面，系规制诉讼行为之总纲.刑事诉讼中的正值程序大而言之，包括逮捕的正值

3、程序，收集、运用和确认证据的正值程 序，公平审判的正值程序。我国刑事诉讼法第119 条规定：“为了可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结查明案情，需要解决案件中的特的性问题的时候，应当指派或者聘请有特的学问的人进行鉴定。”司法会计鉴定的正值程序明显要归 属于收集证据的正值程序类别中去。司法会计鉴定理论肇源于司法 实践，并随着司法理念的衍更不断转变着自身的性格。我国的刑诉 法理论经受了由感性司法到理性司法，藐视人权到保证人权的过程，在这个过程中司法会计鉴定的理念相应的也发生了庞大进步。目前 的司法会计理论认为，司法会计鉴定结论本质上是一种专家证言， 但这种证言不同于一般的证人证言，一般

4、证言所证明的内容是由证 人感官所直接感受到的，证人只需照实表达即可。而司法会计鉴定 结论就是司法会计专家在观看、查阅财务会计资料的基础上，运用会计专业规律判定的结果，鉴定人意志上是否独立，工作机制（规律推理）是否严谨，身份定位是否专业将影响到这种专家证言的客观性 或科学性。那么就提出了如何在法律上保证明现这种独立性、严谨性、专业性的问题，解决这一问题的方案即是司法会计鉴定中的正 当程序。或许有人会提出异议，认为用于保证结论严谨性的工作机 制（规律推理） 是属于技术性的问题，不应当由法律规范。事实上， 正值程序的一些理念如无罪推定，疑罪从无也是为了克服司法者有 限的理性，保证司法判定的严谨性创立

5、的。再者，不严谨的工作机 制得出的鉴定结论怎么能作为剥夺人之自由、生命的证据了？对判 决往往起打算作用的司法会计鉴定的工作机制只有是严谨的才能在 法律上被认为是正值的。工作机制的严谨性科学理性与正值程 序司法理性在这里是一样的，并轨的。因此说，司法会计鉴定可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结中的正值程序即是与保证司法会计鉴定实现独立性、严谨性、专业性相关的鉴定环境、鉴定机制、鉴定理念。下文，将环绕这三个问题绽开。（ 1）保证独立性得以实现的鉴定环境。在我国，由于长期以来受非理性司法思维-权力思维的左右，公 检法机关内部均可设立鉴定部门，自诉自鉴、自审自鉴已成定局。 侦查机关和审判机

6、关设立鉴定部门，不仅会损害人们对形式正义的 法感情令人质疑鉴定结论的中立性，也会损害人们对实质正义的 法感情鉴定人常会迫于本部门中长官意志而违心作出鉴定结论。迫于社会各界的剧烈呼吁，新出台的司法鉴定治理条例 较之以前有了很大的进步，但由于客观条件的制约，相当一部分鉴定权仍掌握在侦查机关手中，势必在长时间内连续起负面作用。比如，为了 提高办案效率，鉴定人员常会被要求提前介入侦查活动，这在基层 检察检察机关表现得特殊普遍。基于角色打算利益，当这些鉴定人 员为亲自查明的犯罪事实制作鉴定结论时，不行防止的对鉴定的对 象怀有难舍的感情，在分析、论证和作出结论时，往往伴有偏激、 片面、不严谨的心情。刑事诉

7、讼法第119 条的意旨特别明显，就是使鉴定人员独立于侦查活动，以便形成博弈效应。即使鉴定人员在 鉴定过程中没有丢失中立性，但由于做法的本身违反了形式正义的 要求，会引起利害相关人的合理怀疑，同样违反了诉讼法的精神。 为了实现司法会计鉴定人意志上的独立性，必需将司法会计鉴定人 从长官的意志和人情的干扰中解放出来，建立专业的司法会计鉴定 人制度，使司鉴定人只服膺于司法会计鉴定的规律，情愿对鉴定结可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结论负责。司法会计鉴定的独立性不仅受以上制度缺陷的摧残，而且仍经常遭到语言的围剿，也就是说，语言本身时时在否定着其应有 的属性。由于专业沟壑的存在，送检人员和鉴

8、定人员之间必定要经 历一个专业语言的转换过程。特殊在刑事司法实践中，送检人员通 常是侦查人员，他们在确定鉴定要求时，必定以与侦查结论或者与 收集的其他证据相互印证、相互加强为目的，以他们熟识的法律语 言进行表达，这种表达就是在强硬的诱导鉴定人员的意志，把鉴定 当成一种必不行少但认为并不重要的仪式。比如“对犯罪嫌疑人甲 在 1999 年至 20xx 年期间的贪污行为及数额进行鉴定。”遇到这种情形，鉴定人员和送检人员之间必需要进行协商，对鉴定要求进行口 径的调整或者语言的转换，以凸现出中立性。如上述要求可以转换 成：“确认在 1999 年至 20xx 年期间脱离会计掌握的会计事项。”假如不进行这种

9、专业语言的转换，鉴定人员的工作范畴也将极为模糊， 正值程序原就所要求的理性就会遭到损耗。为了完全的解决这个问 题，特别需要一个能够适应各种情形托付语言的表达标准，在侦查 人员和鉴定人员之间进行对接。（二）保证严谨性得以实现的鉴定机制司法会计鉴定过程本质上是一个在查阅财务会计资料的基础上运用专业技能进行规律推理的过程，要使这种规律推理的结论具备科学性，需要解决很多问题。这些问题包括： 1 鉴定结论的得出需要建立怎样的财务会计资料平台之上？ 2 鉴定结论所推理的事实怎样才能具备排他性？ 3 鉴定结论所能够反映的事实应限定在多大的范畴？ 4可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结在鉴定过程中

10、，对所运用的鉴定手段应如何规范才能具备可比性和可评判性？为解决这些问题，司法会计鉴定理论应运而生。对应问题 1，提出了司法会计假定理论，“司法会计假定，是指在司法会计理论讨论和司法实践中，已经或必需确认的一些基本前提。”司法会计假定理论的显现，为反对和防止“感觉鉴定”（在财务会计资料不充分的情形下，凭感觉甚至凭口供和证言出鉴定结论，或者在无法取得财务会计资料检验结果的情形下，直接以会计资料为依据对财务问题作出结论，结果制造了很多错案）作出的供应了有力的支持。对应问题 2，提出了财务会计错误理论，对财务会计错误显现的过程进行剖，来向大家说明，财务会计的错误不肯定就是嫌疑人（被告人）的行为造成的。

11、对应问题3，提出了财务事实和会计事实的区分理论。该理论明确了这样一个观念：财务事实只能由财务资料直接证明，会计事实只能由会计资料证明，二者之间只能间接证明。对应问题4， 提出了司法会计的标准问题，以规范鉴定行为，在同一事项进行鉴定而的出不同的结论时能有一个衡量标准（其实，前三项理论本质上也是属于鉴定标准）。上述几套理论，事实上都是从不同的角度上为实现鉴定结论的生命严谨性而服务的。（三）保证专业性得以实现的鉴定理念。在司法会计鉴定过程中，与鉴定人有关的案件事实有四种：客观事实，财务事实，会计事实，法律事实。客观事实是已经发生的事 实，因人类无法超越时间的障碍，故这种事实是不行再现的，司法 者只能

12、是运用其留下的痕迹（证据）进行模拟（其间仍夹杂着人为的可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结判定成分），得出另一种事实法律事实。而我们常说的财务事实和会计事实严格来讲，应当叫财务鉴定事实，会计鉴定事实。不但财务事实和会计事实之间要区分，财务事实与财务客观事实，会计事实与会计客观事实，财务事实与法律事实，会计事实与法律事实之间更要区分，惟其如此，我们才能始终保持专业理性。由于有了这几种事实之间的分野，鉴定人在下结论时，便不能越厨代庖，以自己把握的有限的财务、会计鉴定事实对法律事实和客观事实发表看法。比如，鉴定人只能对“损益”发表看法，不能对“缺失”发表看法，由于“损益”是个会计事实，而

13、“缺失”就是个法律事 实。更为严峻的问题是，由于专业沟壑的存在，辩护人经常无法对鉴定结论发起挑战，法官往往亦无才能对鉴定结论作出评判，所以事 实是，经常是鉴定结论甚至是错误的鉴定结论在操纵判决。实践中，假如法官具备司法会计的相当学问，往往会阻挡错误的鉴定，防止 错案的发生。我国的法官要对案件事实进行法律审和事实审，但对 专业事实却无事实审的才能。必需要有相应的制度和做法对这种缺 陷进行补偿。现有上中下三策，下策是为应对越来越多的经济案件，对法官进行针对性很强的培训，提高鉴定结论的评判才能。中策是在法院内部设置专业人员，帮忙法官（事实是取代法官） 对鉴定进行评判。上策是聘请丰富的实践体会和理论功力的司法会计专业人员但任陪审员，以真正的实现“事实审”。可编辑资料 - - - 欢迎下载