2022关于无固定期限劳动合同_1.docx
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1、2022关于无固定期限劳动合同关于无固定期限劳动合同1不少用人单位和劳动者对于无固定期限劳动合同的解除,也存在普遍性的理解错误,主要是认为无固定期限劳动合同一经签订就不能解除。因此,许多劳动者把无固定期限劳动合同视为“护身符”想方设法要与用人单位签订无固定期限劳动合同,另一方面,用人单位则将无固定期限劳动合同看成了“终身包袱”,想方设法躲避签订无固定期限劳动合同的法律义务。对此,笔者的看法是,作为那些对单位贡献了“黄金年龄”的符合条件的老职工来说,用人单位应当依法签订无固定期限劳动合同,赐予合理的保障。但是,站在用人单位的立场,不能不合理增加其负担,对于那些符合条件的职工,用人单位可以解除无固
2、定期限劳动合同。那些认为无固定期限劳动合同不能解除的观点是错误的。根据我国现行的法律制度,无固定期限劳动合同作为不同合同形态的一种,可以通过三种方式予以解除,包括协商解除、法定解除和约定解除。1、协商解除。协商解除是指合同履行过程中,当事人经协商一样同意解除合同。劳动法第24条规定:“经劳动合同当事人协商一样,劳动合同可以解除。”可见,无固定期限劳动合同不仅可以协商变更,还可以协商解除。2、法定解除。法定解除是指在履行合同过程中出现法定解除合怜悯形,当事人有权解除合同。劳动法第25条规定:“劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严峻违反
3、劳动纪律或者用人单位规章制度的;(三)严峻失职,假公济私,对用人单位利益造成重大损害的;(四)被依法追究刑事责任的。”劳动法第26条规定:“有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:(一)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行支配的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观状况发生重大改变,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”劳动法第27条规定:“用人单位面临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严峻困难,确需
4、裁减人员的,应当提前三十日向工会或者全体职工说明状况,听取工会或者职工的看法,经向劳动行政部门报告后,可以裁减人员。用人单位依据本条规定裁减人员,在六个月内录用人员的,应当优先录用被裁减的人员。”劳动法第31条规定:“劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位。”劳动法第32条规定:“有下列情形之一的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同:(一)在试用期内的;(二)用人单位以暴力、威逼或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;(三)用人单位未根据劳动合同约定支付劳动酬劳或者供应劳动条件的。”笔者认为,以上是劳动合同当事人的法定解除权。只要符合劳动法第25条、26条、27条、31条和
5、32条或者法律规定的不行抗力情形,劳动合同一方当事人可依法行使解除权,解除无固定期限劳动合同。但是,劳动者有下列情形之一的:(一)患职业病或者因工负伤并被确认丢失或者部分丢失劳动实力的,(二)患病或者负伤,在规定的医疗期内的,(三)女职工在孕期、产期、哺乳期内的,(四)法律、行政法规规定的其他情形,用人单位不得依据劳动法第26条、第27条的规定解除劳动合同。3、约定解除。约定解除是指在合同中约定解除合同的事项,待约定的事由出现时,当事人有权解除合同。无固定期限劳动合同可以由当事人事先约定合同解除的条件,当条件成立时,一方或双方当事人就可以解除合同。但是有一点必需留意,就是无固定期限的劳动合同不
6、得将法定解除条件约定为终止条件,以规避解除劳动合同时用人单位应担当支付给劳动者经济补偿的义务。这一限制,早在1995年劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的看法已经明确规定。关于无固定期限劳动合同2一、什么是无固定期限劳动合同?无固定期限劳动合同,是指用人单位与员工约定无确定终止时间的劳动合同。无确定终止时间,是指劳动合同没有一个准确的终止时间,劳动合同的期限长短不能确定。只要没有出现法律规定的条件或者双方约定的条件,双方当事人就要接着履行劳动合同规定的义务。与固定期限合同相比,无固定期限合同除没有约定合同终止期限的合同外,其它的地方和固定期限合同一样,假如遇到法律规定的劳动合同可以
7、解除的条件,或者可以裁员的状况下,仍旧和固定期限合同一样须要解除就得解除,须要裁员就得裁员,不是签了无固定期限合同就是终身了,用人单位就得养着了。二、签定无固定期限劳动合同对用人单位来说是否只有不利之处?签订无固定期限劳动合同,避开了在每次固定期限劳动合同期满后没有刚好续签劳动合同造成事实劳动关系,而形成事实劳动关系超过一个月的须要支付最多11个月的双倍工资。订立无固定期限的劳动合同,员工可以长期在一个单位工作。这种合同适用于工作保密性强、技术困难、工作又须要保持人员稳定的岗位。这种合同对于用人单位来说,有利于维护其经济利益,削减频繁更换关键岗位的关键人员而带来的损失。对于员工来说,也有利于实
8、现长期稳定职业,钻研业务技术。正是由于无固定期限劳动合同有着自身的好处,上海西门子电器有限公司于20xx年4月份全员转为无固定期限合同。三、不签订无固定期限劳动合同有什么责任?用人单位违反劳动合同法规定不与员工订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向员工每月支付2倍的工资。四、订立无固定期限劳动合同的情形及其应对。1、用人单位与员工协商一样,在用工期间均可以订立无固定期限劳动合同。2、法律规定须签定无固定期限劳动合同的情形。依据劳动合同法规定,有下列三种情形之一的,员工提出或者同意续订、订立劳动合同的,除员工提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:A、员工
9、在该用人单位连续工作满十年的;B、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,员工在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;C、连续订立二次固定期限劳动合同,且员工没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、其次项规定的情形,续订劳动合同的。以上三种情形下,除员工与用人单位协商一样的情形外,员工提出订立无固定期限劳动合同的,用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容,双方应当根据合法、公允、同等自愿、协商一样、诚恳信用的原则协商确定;对协商不一样的内容,依照劳动合同法第十八条的规定执行,也就是“劳动合同对劳动酬劳和劳动条件等标准约定不明确,引发争议的
10、,用人单位与员工可以重新协商;协商不成的,适用集体合同规定;没有集体合同或者集体合同未规定劳动酬劳的,实行同工同酬;没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的,适用国家有关规定。”由于在实务操作中B类情形遇到的比较少,我们主要针对A、C二种情形进行分析。A情形中的条件是员工在同一用人单位连续工作满十年,那么用人单位首先要考察该员工在本单位的工作年限,以及工作时间是否连续,是不是曾到其他单位去工作再回到本单位工作,中断期间用人单位是否对员工作出补偿,假如作出补偿的则很可能被认定为为规避而实行的虚假的中断行为。对于C类情形,连续订立了二次固定期限劳动合同的,续签时要考察员工有没有劳动合同法第三
11、十九条和第四十条第一项、其次项规定的情形,假如有的则用人单位可以拒绝签定无固定期限劳动合同。另外,连续订立固定期限劳动合同的次数,应从20xx年1月1日劳动合同法施行后续订固定期限劳动合同时起先计算。是不是连续签订了二次固定期限劳动合同后,只要提出签订无固定期限劳动合同的,用人单位就必需同意?我们认为,该类情形的条件中有“续订劳动合同的”这一限制,也就是以双方同意续订劳动合同为前提(备注:实践中也还存在肯定争议),那么单位也可以在劳动合同期满后选择不再与员工续签劳动合同,也就不存在签订无固定期限劳动合同了,但是要向员工支付经济补偿,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标
12、准向劳动者支付,六个月以上不满一年的,按一年计算,不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿,但是20xx年1月1日前的工作年限不用支付。为了避开用人单位实行措施来规避签订无固定期劳动合同、损害员工的利益,浙江省高级人民法院规定,用人单位为规避劳动合同法第十四条而实行下列行为的,应认定无效,员工的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数应连续计算:1.实行迫使员工辞职后重新签订劳动合同的方式,将员工工龄“清零”的;2.实行注销原单位、设立新单位的方式,将员工重新招用到新单位,且工作地点、工作内容没有实质性改变的;3.通过设立关联企业,在与员工签订合同时交替变换用人单位名称的;4.通过非法劳务派
13、遣的;5.其他明显违反诚信和公允原则的规避行为。我们的其他建议:l以上三种情形下,用人单位若无续订意向的,是没有主动通知员工续订劳动合同或征询员工续订劳动合同意向的义务的。签订无固定期限劳动合同的条件的成就是有前提的,也就是员工提出来续订、订立劳动合同,或者用人单位提出来续订劳动合同且员工同意续订。l对于上面三种情形下,用人单位与员工签订固定期限劳动合同的,要保留好员工提出订立固定期限劳动合同的书面证据。l削减签订短期限的劳动合同。l对于C类情形下用人单位在劳动合同期满后不打算续订劳动合同的,要避开在劳动合同期满后再形成事实劳动关系。3、视为签定了无固定期限劳动合同的二种情形。用人单位自用工之
14、日起满一年未与员工订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向员工每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与员工订立无固定期限劳动合同,应当马上与员工补订书面劳动合同。防范措施:用人单位在用工发生之时,要刚好签订劳动合同,且在劳动合同期满时,要及早确定是否要和该员工续签劳动合同以及员工的续签意向,假如双方确定要续签的则要刚好续签,避开长期的事实劳动关系,从而避开以上这种风险。20xx最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的说明规定:依据劳动法其次十条之规定,用人单位应当与员工签订无固定期限劳动合同而未签订的,人民法院
15、可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系,并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。(劳动法其次十条:员工在同一用人单位连续工作满十年以上,当事人双方同意持续劳动合同的,假如员工提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同。防范措施:合同期满后,要避开事实劳动关系存续,因此,是否续签劳动合同应在合同期满之前确定,假如要续签也要在合同期满之前签定。五、用人单位可以解除无固定期限劳动合同的事由。前面提到过,签订无固定期限劳动合同的,并非意味着不能解除劳动合同。有下列情形之一的,依照劳动合同法规定的条件、程序,用人单位可以与员工解除无固定期限劳动合同:(一)用人单位与员工协商一样的;(二
16、)员工在试用期间被证明不符合录用条件的;(三)员工严峻违反用人单位的规章制度的;(四)员工严峻失职,假公济私,给用人单位造成重大损害的;(五)员工同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严峻影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(六)员工以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,运用人单位在违反真实意思的状况下订立或者变更劳动合同的;(七)员工被依法追究刑事责任的;(八)员工患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行支配的工作的;(九)员工不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(十)劳动合同订立时所依据的客观状况发生重大改变,()
17、致使劳动合同无法履行,经用人单位与员工协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;(十二)用人单位生产经营发生严峻困难的;(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(十四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济状况发生重大改变,致使劳动合同无法履行的。对于(二)至(七)类情形,用人单位可以单方即时解除劳动合同,且不需支付经济补偿。六、综合防范法律风险体系。要较彻底的防范无固定期限劳动合同带来的法律风险,用人单位应当制订一个综合的削减此类法律风险的体系:1、对固定期限的劳动合同、无固定期限劳动合同的条款进行设计。2、
18、制定合法、有效的规章制度:违纪处理制度,入职管理制度,离职管理制度,及其它一系列相关的制度中的条款,如保密制度、合同管理制度等等。3、完善用工管理:用工管理流程、内部管理文书、证据固定等等。4、对公司及各部门高层进行用工管理相关的培训沟通。关于无固定期限劳动合同3甲方:_乙方:_签订日期:_年_月_日依据中华人民共和国劳动法、中华人民共和国劳动合同法和有关法律、法规,甲乙双方经同等自愿、协商一样签订本合同,共同遵守本合同所列条款。一、劳动合同双方当事人基本状况第一条甲方_法定代表人(主要负责人)或托付代理人_注册地址_经营地址_其次条乙方_性别_户籍类型(非农业、农业)_居民身份证号码_或者其
19、他有效证件名称_证件号码_在甲方工作起始时间_年_月_日家庭住址_邮政编码_在京居住地址_邮政编码_户口所在地_省(市)_区(县)_街道(乡镇)二、劳动合同期限第三条本合同为无固定期限劳动合同。本合同于_年_月_日生效,其中试用期至_年_月_日止。三、工作内容和工作地点第四条乙方同意依据甲方工作须要,担当_岗位(工种)工作。第五条依据甲方的岗位(工种)作业特点,乙方的工作区域或工作地点为_第六条乙方工作应达到_标准。四、工作时间和休息休假第七条甲方支配乙方执行_工时制度。执行标准工时制度的,乙方每天工作时间不超过8小时,每周工作不超过40小时。每周休息日为_甲方支配乙方执行综合计算工时工作制度
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