2022年担保法基本概念学习.docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 担保法基本概念学习一、担保的概念和特点一担保的概念依法律规定或当事人商定而产生的,促使债务人履行债务并保证债权人实现债权的法律措施或制度；担保的适用范畴合同法律关系；二担保的特点1、担保的从属性；2、担保的补充性或连带性；3、担保的相对独立性；4、担保的自愿性 ,留置担保除外；三担保的性质第 5 条规定：“ 担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效；”1、担保是一种财产法律制度,其基本内容是在涉及财产权益关系的经济活动中,债权人要求债务人供应肯定的保证或者财物作为履行合同的信用帮忙和金钱帮忙,假如债务人不能履行或者不能完全履行合同,并

2、给债权人造成缺失时,债权人能够使用债务人供应的信用帮忙履行合同,或利用金钱帮忙补偿自己在合同中的缺失；2、担保通常是指为预防债务的不履行所事先实行的确保债权实现的手段；担保根本的作用在于保证债权的实现；担保作为一种法律手段,具有威慑力气,在合同订立时,由债务人提供的担保可以迫使债务人准时清偿债务；假如债务人不履行债务的情形已经发生,就担保可以供应挽救手段,以保证债权的实现；在借贷关系中, 担保是债权人爱护债权的其次道防线；我国的担保法律制度加强对借款人的审查是第一道防线；1986 年民法通就等法律法规中分别规定了定金、保证、抵押和留置等担保形式；1995 年担保法与相关司法说明建立了比较完善的

3、担保法律制度；2007 年物权法建立了统一的物权制度,并对担保物权制度进行了系统的规定；我国的担保法律制度 担保法是指调整担保活动中有关当事人之间发生的担保关系的法律标准总称,其内容在包括 如最高人民法院关 上述狭义的担保法概念外,仍包括其它全部标准担保行为的法律标准,于适用中华人民共和国担保法假设干问题的说明等；二、担保的种类 银行贷款担保 保证 : 人的担保 抵押 : 财产担保 质押 : 财产担保 留置 : 财产担保 定金 : 财产担保名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 担保的种类1、一般担保与特殊担保 一般担保

4、,是指债务人必需以其全部财产作为履行债务的总担保；保证最常见的分类是 分为：一般保证和连带责任保证；特殊担保,即通常意义上的担保,在现代法上主要包括人的担保和物的担保；2、典型担保与非典型担保“ 典型担保” 是指成文法有明确规定、法律适用清晰、担保效力易于确定、担保权益义务稳 定的担保；“ 非典型担保”就相反；3、法定担保与商定担保 依据担保法等法律规定以及担保产生的缘由,担保可分为法定担保和商定担保；法定担保,是指依照法律的规定直接产生的担保；商定担保, 是指当事人通过商定而产生的担保；除了法定担保外,其他的担保可以依据当事人的商定而产生；商定担保的方式主要有保证、抵押、质押和定金；4、人的

5、担保、物的担保和金钱担保人的担保；是指在债务人的全部财产之外,保证是人的担保的典型；又附加第三人的一般财产作为债权实现的总担保；物的担保；是以债务人或第三人的特定财产作为抵偿债权的标的,在债务人不履行其债务时,债权人可以将财产变价,并从中优先受偿的制度,主要有抵押、质押、留置等；金钱担保； 是债务人在商定给付以外交付肯定数额的金钱,该金钱的返仍与丢失与债务履行与否联系在一起, 使当事人双方产生心理压力,从促其积极履行债务, 保证债权实现的制度；其主要方式有定金、押金；三、反担保一担保责任后顺当实现其追偿权；反担保特点如下：1、反担保中的债权人为原担保人,反担保人可以是债务人,也可以是债务人之外

6、的其他人 2、反担保以主合同和担保合同有效存在为前提,具有从属性 3、反担保具有自愿性 4、反担保所担保的实际是原担保人的追偿权名师归纳总结 二反担保的方式假设干问题的说明以下简称第 2 页,共 20 页最高人民法院关于适用- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 司法说明第 2 条规定,反担保方式可以是债务人供应的抵押或者质押,也可以是其他人 供应的保证、抵押或者质押；三反担保的法律适用反担保与担保无本质区分,适用担保的法律规定；担保法规定,担保合同必需采纳 书面形式, 抵押合同中某些情形必需办理抵押登记,动产质押要转移占有才有效,这些规定 都适用于反担保；

7、四、担保合同一担保合同的成立要件 担保合同双方当事人意思表示一样 必需实行书面形式二担保合同的生效自合同成立时生效；以下担保合同仍需具备特殊要件一般而言, 依法成立的担保合同,才能生效：1、对外担保的合同、为境外机构向境内债权人供应担保的合同,必需经过国家主管部门批 准或者登记才能生效；2、以土地上定着物的土地使用权、城市房地产或者乡 镇、村企业的厂房等建筑物、林木、航空器、船舶、 车辆以及企业的设备和其他动产抵押的,记之日起生效；都应办理抵押登记,抵押合同自登3、质押合同自质物转移质权人占有或权益凭证交付质权人之日起生效；4、以依法可以转让的股票、商标专用权,专利权、著作权中的财产权出质的,

8、须向其治理 部门办理出质登记,质押合同自登记之日起生效；5、定金合同从实际交付定金之日起生效；三担保合同无效情形1、主合同无效 2、国家机关和以公益为目的的事业单位、3、社会团体违反法律规定供应担保的 4、董事、经理违反公司法的规定,以公司资产 5、为本公司的股东或者其他个人债务供应担保的 6、以法律、法规禁止流通的财产 7、或者不行转让的财产设定担保的四担保合同无效的法律责任担保法第 5 条规定,担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当 依据其过错各自承担相应的民事责任；详细而言：1、主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济 缺失,承担连

9、带赔偿责任；债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超 过债务人不能清偿部分的二分之一；2、主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任；担保人有 过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一；3、董事、经理违反公司法的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务供应担保的, 除债权人知道或者应当知道的外,偿责任；债务人、 担保人应当对债权人的缺失承担连带赔4、担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后,可以向债务人追偿,或者在承担赔 偿责任的范畴内,要求有过错的反担保人承担赔偿责任；名师归纳总结 - - - - - - -第 3

10、 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 其次节 保证案例： 2022 年,公民张某急欲一笔资金从事服装批发与零售业务,于是找到熟人李某,借 款人民币 5 万元；同年 3 月 13 日,双方签订了借款合同；合同中商定：向李某借款人民币 5 万元,从 3 月 23 日起,借期为 6 个月；王某立刻写 同时李某要求张某为债务供应担保；张某于是找到密友王某,要其向李某担保；了一份担保书； 写明：假如张某到期不仍款,并无其他财产可供执行的,王某愿承担仍款责 任； 9 月 23 日,李某按约找张某仍款；但张某邻居称张某生意做得不顺,去国外打工了,2 年才能回来； 李某遂找到王某

11、承担担保责任,王某称李某没有在担保书上签字,担保合同无 效,其不应承担仍款责任；李某遂诉至法院,要求王某承担仍款责任以及利息；问：1担保合同是否有效？2王某应承担何种保证责任 .一、保证的概念和特点一保证的概念指保证人和债权人商定,当债务人不履行债务时,保证人依据商定履行债务或者承担责任的行为；债权人保证人债务人被保证人二保证的特点1 保证属于人保；2 保证人为主合同当事人以外的第三人；3 保证人必需具有代为清偿债务的才能信誉和不特定财产；二、保证合同一保证合同的概念 保证合同是保证人与主合同中的债权人签订的合同；其特点与担保的特点相同；二保证合同的种类1、一人保证合同和共同保证合同；2、单一

12、形式的保证合同和最高额形式的保证合同；3、全额保证合同和部分保证合同；三保证合同成立的条件1、保证人应为主合同以外符合法律规定的第三人；第 7 条规定：“ 具有代为清偿债务才能的法人、其他组织或者公民,可以作保证人；”四保证人资格 依据担保法 及其司法说明的规定,以下机关及社会组织不得担任保证人,否就保证合同 无效：1国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行 转贷的除外；2学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；但从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的,如无其他导致保证合同无效的情形,其所签定的保证合同应当认定为有效；3企业法人的

13、分支机构、职能部门不得为保证人；名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 五保证人的禁止性规定：* 国家机关；* 公益性的事业单位；* 法人分支机构职能部门,有例外；* 不得强令金融机构供应担保；2、保证合同必需采纳书面形式；3、保证合同应当包括法定的内容；六保证合同的主要内容1、被保证的主债务种类、数额；2、债务人履行债务的期限；3、保证的方式；4、保证担保的范畴：有商定的按商定,无商定的,包括担保法no21“ 保证担保的范畴包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；”5、保证期间：有商定时依商定；无商定时应

14、自主债务履行期届满之日起 6 个月；6、双方认为需要商定的其他事项；三、保证方式一一般保证和连带保证1、一般保证 ：债务人不能履行债务时,才由保证人承担保证责任；先诉抗辩权 ：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任；1但债务人住宅变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的包括债务人下落不明、移居境外,且无财产可供执行；2人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的；3保证人以书面形式舍弃前款规定的权益的,不得行使先诉抗辩权；免责 ：一般保证的保证人在主债权履行期间届满后,向债权人供应了 债务人可供执行财产的真实情形

15、的,债权人舍弃或者怠于行使权益致使该财产不能被执行,保证人可以恳求人民法院在其供应可供执行财产的实际价值范畴内免除保证责任；2、连带责任保证 ：保证人与债务人对债务承担连带责任；不享有先诉抗辩权未商定为一般保证或商定不明的,视为连带保证；三最高额保证保证人可以与债权人签订一个总的保证合同,为肯定期限内连续发生的借贷合同或某项商品交易行为供应保证,只要债权人与债务人在保证合同商定的债权额度内进行交易,保证人即承担保证责任；这就是后来进展起来的最高额保证形式；四共同保证人内部的权益义务按商定 按法定承担按份责任 承担连带责任四、保证责任一保证范畴即保证担保的范畴,是指在保证关系中保证人所承担的保证

16、责任的范畴；保证范畴包括当事人商定的保证范畴和法定的保证范畴,商定优先,法定补充；法定范畴：名师归纳总结 * 主债权* 利息* 违约金第 5 页,共 20 页* 损害赔偿* 实现债权的费用- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 二主债的转让、变更和保证责任1、债权转让无须债务人、保证人同意；2、债务转让须债权人、保证人书面同意；3、主合同变更须保证人书面同意；三保证期间1、一般保证 :2 年 2、连带责任保证 * 按商定 * 没商定的 6 个月四保证责任的毁灭1、债务人清偿全部债务；2、债务转让未经保证人书面同意；3、主合同变更未经保证人书面同意；4、合同商

17、定或法定保证期间届满,债权人未向保证人恳求履行其保证债务,保证人免除保证责任；五、保证人的追偿权1、保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿；保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效,自保证人向债权人承担责任之日起开头运算；2、保证期间,人民法院受理债务人破产案件的,债权人既可以向人民法院申报债权,也可 以向保证人主见权益；人民法院受理债务人破产案件后,债权人不申报债权的,应通知保证 人,保证人可以参与破产财产安排,预先行使追偿权 各连带共同保证的保证人应当作为一 个主体申报债权 ,参与破产财产安排；债权人假设申报了债权,在破产程序中未受清偿的部分, 保证人仍应当承担保证责任；债权人要求保证人承担保证

18、责任的,应当在破产程序终结后 6 个月内提出；3、债权人知道或者应当知道债务人破产,既未申报债权也未通知保证人,致使保证人不能 预先行使追偿权的,保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范畴内免除保证责任例题：甲企业与乙银行签订借款合同,借款金额为10 万元人民币,借款期限为1 年,由丙企业作为借款保证人；合同签订 3 个月后, 甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与乙银行协商,将贷款金额增加到15 万元,甲和银行通知了丙企业,丙企业未予答复；后甲企业到期不能归仍债务；该案中的 保证责任应如何承担？见下页选项A.丙企业不再承担保证责任,由于甲与乙变更合同条款未得到丙的同意 B.丙企业对 10 万元应承

19、担保证责任,增加的 5 万元不承担保证责任 C.丙企业应承担 15 万元的保证责任,由于丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默示 D.丙企业不再承担保证责任,由于保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无 效；公司保证合同范本买方 客户 名称 :以下简称甲方 住宅 : 法定代表人 : 卖方名称 :某 中国 以下简称乙方 名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 住宅：法定代表人：保证人名称： 以下简称丙方 住宅：法定代表人：签订合同日期：年月日 签订合同地点：省市区因甲方的恳求,丙方情愿为甲方、乙方于年月日签订的销售

20、合同以下简称主合同供应担保； 乙方经审查, 同意丙方作为甲方履行主合同的保证人；如下：三方经协商一样,订立本合同一、丙方为甲方履行主合同的义务,即支付乙方货款供应担保；保证金额为甲方应向乙方支付而末支付的款项；二、丙方对上条所列款项承担连带清偿责任；假如不按主合同的商定付清货款,乙方有权直接向丙方追偿；丙方保证在接到乙方书面索款通知后个工作日内清偿述款项；三、丙方同意在乙方依约提出代偿要求时,以本公司全部之资金、财产先予归仍乙方在债权得到丙方之清偿后,将该债权转移给丙方；四、乙方在此同意,在甲方临时没有才能准时仍款时,假设甲方能依据乙方的要求提出合理有效的仍款方案,就乙方将暂不向丙方提出代偿要

21、求,乙方向丙方主见代偿的期限亦相应后延；但假设甲方末能依据仍款方案如期仍款,就乙方随时可向丙方要求代为清偿；五、丙方的保证责任不因甲方上级单位的任何指令、甲方位置及财力状况的转变、甲方与任何单位签订任何协议或文件及本保证合同所担保的主合同的无效或解除而免除；六、丙方机构假设发生变更、撤销,丙方应提前天书面通知乙方和甲方；丙方如发生合并,由变更后的机构承担连带责任 ;或由甲方和丙方落实为乙言所接受的新的保证人,如丙 方破产,甲方应丙方破产前二个月内重新供应保证人；七、在本合同有效期内,甲、乙、丙任何一方不得擅自变更或解除本合同；需变更本合 同仍款时,应经三方协商同意,达成书面协议；八、违约责任

22、丙方违反本合同其次条商定,末按期代为清偿到期债务,乙方可视情形担保总额的 %向 丙方收取违约金；九、争议的解决方式：甲、乙、丙三方解决争议的方式与主合同规定的一样；十、本合同由甲、乙、丙三方法定代表人或其授权代理人签订并加盖单位公章,并自主合同生效之日起生效；十一、本合同正本一式三份,甲、乙、丙三方各执一份；甲方 公章 授权代理人 签字 ：年 月 日 乙方 公章 授权代理人 签字 ; 月 日 丙方 公章 授权代理人 签字 ：年 月 日第四章 抵押名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 一、概念和特点一抵押的概念指债务人或

23、者第三人不转移对某一特定财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；抵押物、抵押权人、抵押人、抵押权二抵押的特点 因抵押法律关系所生的权益为抵押权；1、抵押权是一种担保物权；2、抵押权是抵押人不转移对标的物的占有就其财产所设定的物权；3、抵押物必需为特定的、可处分的财产,包括不动产或者动产；4、抵押权的 从属性 和 物上代位性；5、抵押权人有权就抵押物卖得价款优先受偿；6、不行分性 和特定性 ；从属性物权法 第 192 条规定：“ 抵押权不得与债权别离而单独转让或者作为其他债权 的担保； 债权转让的, 担保该债

24、权的抵押权一并转让,但法律另有规定或者当事人另有商定 的除外；”担保法 第 50 条规定：“ 抵押权不得与债权别离而单独转让或者作为其他债权的 担保” ；第 52 条规定：“ 抵押权与其担保的债权同时存在,债权毁灭的,抵押权也毁灭；”成立上的从属性 抵押权的成立,以债权已经存在为前提,债权假如不存在,抵押权也不成立；内容的从属性债权人只能在其债权范畴内享有抵押权；只有当抵押权所担保的债权到期之后,抵押权才相应的到期,此时抵押权人才能行使抵押权 移转 或处分 上的从属性抵押权需附随于其所担保的债权,才能转让或者成为其他债权的担保,抵押权不得与债权别离而单独转让或者作为其他债权的担保；毁灭上的从属

25、性 抵押权所担保的债权,如因清偿、提存、免除、混同、抵销等缘由而全部毁灭时,抵押权也 随之而毁灭,这就是抵押权毁灭上的从属性；物上代位性物权法 第 174 条对担保物权的物上代位性作出了明确的规定,抵押权属于 典型的担保物权, 自然也具有物上代位性；所谓抵押权的物上代位性就是指,当抵押权的标 的物因毁损、 灭失或者被征收等而使其价值转化为他种形状时,抵押权的效力仍可及于该他；种形状的物之上；这里所谓的“ 他种形状的物” 就是抵押物的“ 代位物” 或“ 代偿物”第一百七十四条 担保期间, 担保财产毁损、 灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的 保险金、 赔偿金或者补偿金等优先受偿；被担保债权的

26、履行期未届满的,也可以提存该保险 金、赔偿金或者补偿金等；不行分性抵押权的不行分性,是指享有抵押权的债权人有权就抵押物的全部行使抵押权,无论抵押物的分割或一部分灭失,抑或抵押权所担保债权的分割或让与或部分清偿,对于抵押权都不产生影响；特定性名师归纳总结 既然物权是支配权,它强调的是某人对某物的管领或处置,所以物权的客体即第 8 页,共 20 页- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 物必需特定, 倘无特定的物, 就物权的权益人的管领或处置将无的放矢；因此物权的客体必须是特定的物,这就是所谓的“ 物权特定原就”,也称“ 确定原就”；二、抵押担保的种类一不动产抵

27、押和动产抵押二一般抵押和特殊抵押1、一般抵押 2、 最高额抵押 抵押人可以与债权人签订一个总的抵押合同,为将来肯定期限内连续发生的借贷合同 或某项商品交易行为供应担保,只要债权人与债务人在抵押合同预先商定的债权额度内进行 交易,抵押人即承担担保责任；这就是后来进展起来的最高额抵押形式；决算期 三、抵押财产的范畴一可抵押的财产1、抵押人全部的房屋及其地上定着物；2、抵押人全部的机器,交通运输工具和其他财产；3、抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和地上定着物；4、抵押人依法有权处分的国家机器、交通运输工具和其他财产；5、抵押人依法承包的并经发包方同意抵押的荒山、6、依法可以抵押的其他财产；

28、二不得抵押的财产 土地全部权 ；荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；耕地、 宅基地、 自留地、自留山等集体全部的土地使用权,但经发包方同意抵押的荒地承包 使用权以及以乡 镇、村企业的厂房建筑物抵押时,其占用范畴内的土地使用权除外；学校、 幼儿园、 医院等公益事业单位、社会团体的训练设施,医疗卫生设施和其他社会公益设施,但以训练设施、 医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务作抵押的除 外；全部权,使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产；四、抵押权的设定一订立抵押合同1、意定担保物权 2、抵押权人债权人抵押人抵押财产供应人二抵押合同的内容和形式

29、1、被担保的债券的种类、数额；2、债务人履行债务的期限；3、抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、全部权权属或使用权权属；4、担保的范畴；5、当事人认为需要商定的其他事项；一般书面形式和特殊书面形式；三抵押登记1、作为抵押权“ 生效要件” 的抵押登记 抵押权抵押合同抵押登记 2、作为抵押权“ 对抗要件” 的抵押登记抵押权抵押合同名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 抵押权对抗效力抵押登记 适用范畴：机器设备等动产抵押；承包的农村“ 四荒地” 抵押3、自愿登记、登记机关及效力 4、强制登记、登记机关及其效力 五、抵押的

30、效力一抵押担保的债权的范畴 指在抵押关系中抵押人所承担的担保责任的范畴；主债权；利息；违约金；损害赔偿金和实现抵押权的费用；抵押合同另有商定,从商定；抵押担保的范畴包括当事人商定的担保范畴和法定的担保范畴；二抵押对抵押财产的范畴的效力 抵押物本身；抵押物的从物、添附物；抵押物扣押期间所生的孳息；抵押物及从权益、孳息三抵押对抵押物的处分权的效力1、抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让 物已经抵押的情形,否就,转让行为无效；2、抵押人依法转让抵押物,转让抵押物的价款明显低于其价值的,抵押权人可以要求抵 押人供应相应的担保；抵押人不供应的,不得转让抵押物；四抵押

31、对侵害抵押权的行为的效力或对抵押物价值爱护的效力1、抵押人的行为足以使抵押物价值削减的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为；抵押物价值削减时, 抵押权人有权要求抵押人复原抵押物的价值,担保；或者供应与削减的价值相当的2、抵押权不因抵押物灭失而灭失；因灭失所得的赔偿金,应当作为抵押财产；五抵押对抵押物出租权的效力1、设定抵押时抵押物已出租,抵押人应当书面告知承租人,原租赁合同连续有效,即“ 买 卖不破租赁”；2、设定抵押后,将抵押物出租,担保法没有明确规定,依法不禁止即为答应的原就,抵押 设定后,抵押人可将抵押物出租；六抵押权的优先效力 抵押权的优先效力指抵押权所具有的使抵押权人得就抵押财产的价值

32、优先于其他债权人而受清偿的法力；2抵押合同自签订之日生效的,已进行抵押登记的,按登记时间的先后确定优先次序；登记时间相同的,顺位相同,各抵押权人按债权比例就抵押物的价值受偿；有经登记的,也有未经登记的,已经登记的其顺位先于未经登记的；同一动产向两个以上债权人抵押的,当事人未办理抵押物登记,实现抵押权时, 各抵押权人依据债权比例受偿；2抵押权、质权、留置权并存,各担保物权的优先顺位问题；同一财产法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿；六、抵押权的实现一抵押权实现的一般方式名师归纳总结 - - - - - - -第 10 页

33、,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 变卖；拍卖；折价抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人全部,不足部分 由债务人清偿；2、“ 绝押” 之禁止规章 抵押合同中禁止商定： “ 一旦债务不履行,抵押权人即取得抵押物的全部权”二抵押权实现的不行分性1、主债权未受全部清偿的,抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权；2、抵押物被分割或者部分转让的,抵押权人可以就分割或者转让后的抵押物行使抵押权；3、主债权被分割或部分转让的,各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权；4、主债务被分割或部分转让的,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务；三同一财产上有两个

34、以上抵押权人时抵押权的实现1、登记的抵押权优先；2、都登记的,先登记的抵押权优先；3、都未登记的,按比例平均受偿；五物上保证人的求偿权为债务人抵押担保的第三人为物上保证人；在抵押权人实现抵押权后,物上保证人有权向债务人追偿；第四节质押一、质押的概念一含义债务人或第三人将出质的动产或其他财产性权益移转与债权人占有,于债务人到期不履行债务时, 得就该出质财产的价金优先受偿的担保方式；二分类 动产质押 权益质押 二、流质合同的禁止质权人、出质人、 质物、质权；商定于债务清偿期届满而未能清偿时,质物的全部权转移为质权人全部的,为流质 合同；担保法规定： “ 出质人和质权人在合同中不得商定在债务履行期届

35、满质权人未受清 偿时,质物的全部权转移为质权人全部；”三、动产质权所担保的债权的范畴 主债权、违约金、损害赔偿金、质物保管费用、实现质权费用；四、出质人的权益和义务1、出质人的权益 质物处分权 质物损害赔偿恳求权 质物返仍恳求权 第三人的追偿权2、出质人的义务 出质人保证质物、权益和品质无瑕疵的义务 五、质权人的权益和义务1、质权人的权益名师归纳总结 1,占有质物的权益；有无质物的使用权？商定,无商定 ,就推定有；第 11 页,共 20 页- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 2.收取质物孳息的权益；商定优先,法定补充有；3,归仍费用恳求权；4. 质权人的

36、物上代位权？；5. 质权人的优先受偿权；2、质权人的义务 1质权人的和善治理人之留意义务 质权人负有妥当保管质物的义务； 质权人不能妥当保管质物可能致使其灭失或者毁损的,提存,或者要求提前清偿债权而返仍质物；出质人可以要求质权人将质物 质权人在质权存续期间,未经出质人同意,擅自出租、 处分质物,因此给出质人造成缺失的,质权人承担应赔偿责任；2质权人的返仍质物的义务债务履行期届满债务人履行债务的,或者出质人提前清偿所担保的债权的,质权人应当返仍质物；3质权人质权存续期间,为担保自己的债务,以其所占有的质物为第三人设定质权时,需 对出质人负通知义务,并需获得出质人同意,转质权方可生效；转质 六、质

37、权的实现 1、变卖 2、拍卖 3、折价与“ 流质约款禁止” 之比较 物上代位权 是指物权担保中 如抵押、质押担保物因意外损害或其他缘由,使担保物消逝而换来赔偿金或受让款等其他财产时等其他财产的担保物权；七、抵押与质押的区分,担保权人仍享有的对担保物换来的该赔偿金或受让款抵押与质押是经济活动中两种常见的担保方式；但实践中经常有人将二者混同,例如本是质押,却在合同中写成抵押；不同；1、担保物不同 抵押为动产与不动产质押为动产与财产权益 2、担保物是否转移要知道, 抵押与质押是两种不同的担保方式,其法律后果是抵押并不将担保物转移给债权人占有质押必需将担保物转移,否就不生效3、生效方式不同 当事人可自

38、愿办理抵押登记的,抵押合同签定之日生效；当事人不必办理质押登记的,质押合同自质物或权益凭证交付之日起生效；4、登记处不同 当事人办理抵押登记,登记部门为抵押物的相应治理部门以股票、学问产权出质的,当事人应向其相应的治理机构办理出质登记；5、债权人爱护债权的方式不同与抵押人协商以抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物的所得价款受偿,协议不成的, 可向人民法院提起诉讼；与出质人协议以质物折价或依法拍卖、变卖质物清偿债权；名师归纳总结 - - - - - - -第 12 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 6、动产抵押权与质权的竞合显现条件：在同一动产设定抵押权和质权并且两者

39、效力发生冲突时,构成动产抵押权与质权的竞合；构成竞合的动产抵押权和质押权多担保的债权不是同一债权,上的不同债权；即担保的债权为两个或者两个以例如 : 甲欠乙 18 万元人民币,将其价值 30 万元人民币的奥迪轿车抵押给乙,并于两 日后在当地车管所办理了抵押登记,但是该轿车已经交付给丙,为甲欠丙的 20 万元人民币 的债务作了质押；现在,两个债务均到期,甲无法归仍自己的债务,于是乙丙就其债务的优 先受偿发生争执；八、动产抵押权与质权的竞合 就上述案例分析可知,动产抵押权与动产质权的竞合 构成要件有 : 1 动产上同时设立有抵押质押,并且两者担保的债务 不是同一债务 ; 2 动产的价值不能满意这两

40、种担保物权所担保的债 务价值之和,就是说担保的债权价值大于动产本身的价值 ;3 抵押和质押担保的债务均已到期,并且债务人不能 归仍到期的债务,只能通过担保的债权来实现债务的清 偿；一竞合种类 动产先抵押后质押 动产抵押与质押先后次序不能确定 动产先质押后抵押二动产抵押权与质权的竞合 我国对动产抵押权与质权竞合的规定及其评析在担保法中有所阐述,但担保法未对动产 抵押权和质权并存的效力问题明确作出相关规定,不过最高人民法院关于适用中华人 民共和国担保法假设干问题的说明第 79 条第 1 款中作出了相关规定, 最高人民法院 中华人民共和国担保法假设干问题的说明第 79 条第 1 款同一财产法定 关于

41、适用登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿；从这一条款中可以推导出我国司 法实践中是承认两者并存的效力,即是答应抵押权和质权并存于同一动产之上的；三动产抵押权与质权的竞合对于第 79 条的规定,有人认为存在着这种理由: 抵押权登记设定的时间是确定的,质权的设定时间难以认定,当事人可以在设定质押后与第三人恶意串通,以更换质权的设定时间,对抗抵押权人行使抵押权；这种理由也并非是无懈可击的,由于它在留意爱护抵押权人的利益时,无视了对质权人利益的爱护；依照第79 条的规定,假设在质权设定后,出质人与别人再订立抵押合同并进行登记,该抵押权的效力就会优于质权；这对质权人明显是不公平的,不利于爱

42、护善意质权人的利益；第五节 留置权一、留置权的概念与特点债权人依据合同占有债务人的动产,于债务人到期不履行债务时,得依法直接留置 该动产,并在宽限期届满后,变价该动产优先受偿的的担保方式；留置权人、留置权；特点：1、 法定担保物权以占有留置财产为要件；名师归纳总结 - - - - - - -第 13 页,共 20 页精选学习资料 - - - - - - - - - 2、 宽限期的特点留置权占有成立留置权成立留置权实行时间合同成立质权成立债务到期宽限期满质权质权实行合同成立债务到期时间留置权的特点 第一,一般发生在特定的合同关系中 其次,留置权发生两次效力 第三,留置权具有不行分性 第四,宽限期 第五,留置权是法定担保物权 二、留置权的成立一留置权成立的积极要件合同成立占有成立留置权成立留置权实行时间债务到期宽限期满1、债权人依据合同占有债务人的动产；2、债权清偿期已届满；3、债权的发生须与此动产有牵连关系；4、留置的财产必需为动产二留置权成立的消极要件 1、不得违反公共秩序与和善风俗；2、不得与债权人的义务相抵触；3、合同中没有相反商定；4、当事人事先商定不得留置；案例：辽东公司欠辽西公司货款200 万元,辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150 万元的电脑买卖合同, 合同签订后, 辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司；