民事诉讼法与仲裁制度.docx
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1、精品名师归纳总结民事诉讼法与仲裁制度第一章民事诉讼与民事诉讼法1. 民事诉讼A. 世界上解决民事问题的主要是“调解、仲裁、诉讼” B. 特点。公权性、强制性、程序性C. 民诉法性质。基本法、部门法、程序法2. 民事诉讼法对事的效力A. 民法、婚姻法、收养法、继承法等实体法调整公平主体间财产关系和人身关系的案件,如房产、合同、侵权、肖像B. 经济法、劳动法调整的社会关系,如破产、劳动合同纠纷C. 特殊程序审理的案件如“两选、两认” D. 督促程序如债务纠纷E. 公示催告解决票据权益纠纷其次章民事诉讼法的基本原就与基本制度 1. 民事诉讼法基本原就A. 当事人诉讼权益公平原就。B. 对外国实行同等
2、原就和对等原就。C. 法院调解自愿和合法原就。D. 辩论原就。贯穿整个诉讼,实体和程序均可E. 处分原就。当事人启动,实体和程序均可F. 检查监督原就。仅对“审批活动进行监督” G. 支持起诉原就。主体只能是“机关、团体、企业事业单位”。个人不能成为支持起诉的主体2. 民事诉讼基本制度A. 合议制度。 3人以上组成,选民和重大的特殊程序用之B. 回避制度。C. 公开审批制度。国密、隐私、商密外,宣判一律公开D. 两审终审。例外最高院、特殊程序、督促、公示催告、破产第三章主管与管辖 1. 民事诉讼与其他组织处理争议的关系A. 法院与人民调解委员会。后群众性组织,无执行力,法院优先B. 法院与乡政
3、府。后解决民间纠纷,无执行力,法院优先C. 法院与仲裁机构。比较复杂a. 范畴不同。仲裁不能婚姻、继承、收养、监护等人身关系b. 排除法院。合法有效的仲裁协议排除法院管辖,但有例外可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -c. 法院监督。仲裁裁决撤销或不予执行。劳动仲裁15日诉讼D. 法院与行政机关。法院监督,法院优先E. 民诉与刑诉。先刑后民原就。主管先于管辖2. 级别管辖(中院管辖)A. 重大涉外。人多、数大、复杂(一般的离婚不能)B. 辖区重大C. 高院指定。海商、专利、港澳台、人多数大、省级单位行政诉讼:a
4、.海关、专利 b.省级单位 c.最高指定刑事诉讼: a.死无 b.外国人犯罪 c.最高指定3.的域管辖A.一般的域。被告住宅的(常常居住的,连续1年,住院外)B.原就被。双方 被 监禁和劳教被告的(1年监禁的)双方 被 注销户口的被告的双方 是 军人离婚的被告的(或团级单位住宅的)夫妻双方离开住宅离婚常常的法院(1年)C. 被就原。不在国内居住的 身份关系诉讼原告的下落不明宣告失踪身份关系的原告的对被 监禁和劳教教养的人诉讼原告的被告 一方被注销户口的诉讼的原告的追索赡养费几个被告不在同区原告的 非军人 对非文职军人离婚 诉讼原告的夫妻一方离开 住宅的 1年 离婚原告的夫妻 双方 离开 1年又
5、无常常的原告的D. 离婚管辖特殊规定。国内结婚定居国外,非缔结的不受理一方原住的或最终的,非国籍国不受理一方原住的或最终的双方在国外未定居,原告的或被告的一方国内一方国外,国内均有管辖权4. 特殊的域管辖 合同纠纷。被告的、履行的 保险合同。被告的、标的的(运输目的的、事故的、登记的) 票据纠纷。被告的、支付的可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 2 页,共 22 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结 运输合同。被告的、始发的、目的的 侵权行为。被告的、侵权的 运输事故
6、。被告的、最先的、事故的 船舶碰撞。被告的、最先的、碰撞的、扣留的 海难救助。最先的、救助的 (没有被告的) 共同海损。最先的、理算的、终止的 (没有被告的)5. 合同履行的(判定)A. 一般认为。合同标的物的 交付的B. 的点不明。 接受货币的、不动产的、履行义务一方所在的C. 没有实际履行,当事人住宅的又都不在商定的履行的。 被告的D. 购销合同。商定履行的、 商定交货的、 实际履行的、 不明又不在的不以履行的确定管辖E. 加工承揽合同。 加工的F. 财产租赁合同、融资租赁合同。 租赁物使用的G. 补偿贸易合同。 接受投资一方的H. 借款合同。 商定的 、 贷款方所在的I. 证券回购合同。
7、 交易所所在的 、 反售方所在的J. 名称与内容不一样。第一以 内容确定 ,不能确定的以 名称确定K. 联营。法人联营 主要办事机构的 、合伙 注册的 、协作 被告的6. 专属管辖A. 不动产由 不动产的B. 港口作业由 港口的C. 遗产继承由 被继承人死亡时住宅的 或 主要遗产所在的D. 中国管辖的 中外合资 、 中外合作 、 中外合作开发勘探自然资源E. 海事法院专属。 港口 、 污染 、 海洋开发7. 合同协议管辖A. 必需是合同纠纷B. 必需实行书面C. 必需是五选一(原告的、被告的、签订的、履行的、标的的)D. 必需不能违反级别管辖和专属管辖8. 裁定管辖A. 移送管辖。受理,无管辖
8、权受移送有。收移送法院不得再移送B. 指定管辖。收移送无管辖权,有权不能管,协商不能(抢先审判的处理: 有争议的经济审判,在争议解决前不能进行实体审判,抢先判决的,上级法院应当以 违反程序为由予以撤销 其判决,移送他院受理或提审 )可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结C. 管辖权转移。向上转移提审和同意报送。向下移送(刑诉不能)9. 管辖权异议A. 被告必需在提交答辩状期间提出,即15日内,过期不审查B. 有独立恳求权的第三人不能提出管辖权异议,因其不是当事人C. 法院裁定, 10日可上诉(裁定仍有不予受理和 驳回起诉) 第四章诉 1. 诉的特点和要素A. 必需由当事人提出B. 必
9、需向 法院提出。向其他提出不能为“诉” C. 诉是一种恳求。(给付之诉、确认之诉、变更之诉)D. 三个要素。当事人、诉讼标的、诉的理由2. 诉的分类A. 确认之诉。确认原告与被告之间的民事法律关系的诉。积极的确认之诉和消极的确认之诉B. 给付之诉。恳求法院判令被告履行特定给付义务的诉讼,如货币、财务、租金、返仍借物。现在给付之诉、将来给付之诉C. 变更之诉。又称“形成之诉”。判决转变或毁灭既存的民事法律关系之诉。如离婚、解除收养、撤销权3. 反诉A. 必需本诉被告向原告提出B. 必需在本诉进行中 。即在法庭辩论终结前提出,进入二审时法院可调解,不成的告知其另行起诉C. 必需向 本诉法院提出并有
10、管辖权D. 必需与本诉适用同一程序E. 反诉与本诉要有牵连关系第五章当事人 1. 当事人称呼A. 一审: 原告和被告B. 二审: 上诉人和被上诉人C. 特殊程序:申请人 (选民案件:起诉人)D. 督促程序和破产程序:申请人和被申请人E. 公示催告:申请人和利害关系人F. 执行程序:申请执行人和被申请执行人2. 可以作为当事人的(具有民事主体资格)A. 清算组。B. 遗产治理人。可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结C. 遗嘱执行人D. 只此三种以自己的名义参与诉讼3. 原告和被告的类别A. 公民。 a.业主当事人。工商个体户造成他人损害的业主是当事人,注明登记字号b. 雇主当事人。工
11、商户和农村承包户雇用的人员,造成他人损害的,雇主是当事人c. 直接责任人的当事人。为登记注册以法人名义、冒用法人冒用等B. 法人。法定代表人进行诉讼,变更的原诉讼对变更后的法人仍旧有效C. 其他组织。依法登记注册的组织,由负责人进行诉讼D. 外国人、无国籍人。4. 共同诉讼A. 必要的共同诉讼。诉讼标的是同一的,必需合并审理,防止冲突判决B. 一般的共同诉讼。诉讼标的是同一类的,经当事人同意可以合并审理,实现诉讼经济C. 诉讼代表人。5. 必要共同诉讼的类型A. 权益义务共同型必要共同诉讼。a. 权益义务存在共同关系。如合伙人对合伙财产的共同b. 共同诉讼人存在连带债权债务关系,如连带担保人之
12、间B. 缘由共同型。数人共同致害他人,他人向数人追偿a. 挂靠集体企业的个体工商户、个人合伙、私营企业b. 营业执照登记业主和实际经营业主c. 个人合伙的全体合伙人d. 分立后的企业法人e. 出借单位和借用人(业务信、盖章空白书、银行账户)f. 遗产继承中共同原告g. 被代理人和代理人h. 共有财产受侵害的原告i. 连带保证中的保证人和被保证人(同时,例外)j. 分支机构和企业法人,分支机构擅自担保k. 一般保证的债务人和保证人(同时起诉的)l. 既有保证又有物保的,债务人、保证人、抵押人、出质人m. 新用人单位和劳动者C. 必要共同诉讼人追加。a. 可以职权追加,可以申请追加b. 应当追加原
13、告明确舍弃的可不追加c. 应当追加原告既不原意参见,又不舍弃的仍追加可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结d. 被追加被告不参见的可缺席判决,符合条件可拘传6. 一般共同诉讼A. 两个以上同一种类的诉讼标的B. 同一法院管辖,适用同一诉讼程序C. 符合合并的目的D. 法院认为可合并审理,当事人也同意合并审理E. 其中任何一人的诉讼行为,对他人不发生效力F. 证券市场虚假陈述民事赔偿应当以单独或共同诉讼,不宜集团7. 代表人诉讼A. 人数确定代表人诉讼。10人以上,当事人推选出代表2-5人,推选不出代表在必需合同诉讼可自己参见、在一般共同诉讼可另行起诉B. 人数不确定代表人诉讼。只有一
14、般共同诉讼才可能。三种方法推选:推选、协商、法院指 定。公告不能少 30日。判决的预决效力( 未参见登记的权益人在诉讼时效内诉讼的,法院认为恳求成立的,裁定适用原判决裁定,不需另行裁判)C. 除外。证券市场虚假陈述民事赔偿应当以单独 或 共同诉讼不能作代表人诉讼8. 第三人A. 有独立恳求权第三人。对诉讼标的有恳求权B. 无独立恳求权第三人。案件处理结果有法律上的利害关系。无权承认、舍弃、变更、诉讼恳求,无权恳求和解、申请执行。在一审判决中承担实体义务的具有独立的上诉权。如下:a. 劳动合同原用人单位和劳动者争议,新用人单位为第三人b. 原用人单位与新用人单位的侵权诉讼,劳动者是第三人c. 债
15、权人对次债务人代位权诉讼,债务人是第三人d. 债权人对债务人的撤销权诉讼,受让人为第三人e. 债务人与受让人,就债权人的权益抗辩,债权人为第三人f. 受让人与债权人,就债务人的权益抗辩,债务人为第三人第六章诉讼代理 1. 诉讼代理A. 法定诉讼代理。基于代理权取得,无需授权即可自由处分诉讼权益和实体权益,但是只能以“当事人”名义诉讼,裁判针对的也是当事人,法定代理人死亡的可指定代理,不能诉 讼终结B. 托付诉讼代理。基于当事人托付,律师、团体单位举荐的人、近亲属、法院同意的公民可托付 1-2作为诉讼代理人特殊授权要明确,承认、舍弃、变更、和解、上诉、反诉可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师
16、归纳总结当事人离婚出不能表达外仍应当出庭。特因需书面看法C. 指定诉讼代理。基于监护资格,对无限人监护人协商不成的,由法院从有监护资格的人中指定“法定代理人” D. 外国人托付中国人。该国公证机构证明、 我驻该国使馆认证、 履行两国协议规定的程序第七章民事证据 1.书证A.概念。文字、符号、图表等记载内容或表达思想证明案件。如合同文本、信函、电报、传真、图纸、图表、文件等木石金B.特点。内在思想表达、直接证明主要事实、真实性强C.种类。 公文书和私文书。后者需要证明处分性文书和报道性文书。前变更,后事实一般文书和特殊文书。前生活书信,后房产证原本和他本。副本、影本、译本、节录等,副本必需有供应
17、单位加盖的印章(2003年考题)D.提出。可自己或申请法院收集,当对方持有对己不利又不出示的,可推定主见成立2.物证3.视听资料A.概念。录音、录像等技术手段反映的声音、图像、运算机数据B.实例。录音录像带、胶卷、软盘、光盘、硬盘电脑数据C.合法。存有疑点的不能作为定案依据,必需合法取得4.证人证言A.概念。证人是供应证词的人,证言是陈述和证词。B.排除。不能正确表达人、位置冲突人、审判参与人(证人优先)、有亲属关系人证明力小于没有关系人C.可不出庭证人。年迈人、特殊岗位人、路遥人、不行抗力D.个别询问不得旁听。费用由供应证人方先行支付,败诉方承担5.当事人陈述A.特点。趋利避害,不真实陈述B
18、.借助其他证据证明6.鉴定结论A.当事人申请鉴定,应当在举证期间提出。B.准予重新鉴定情形。a.鉴定机构人员不具备相应资格b.鉴定重新违法可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结c.鉴定结论明显依据不足d.经质证不能作为证据使用的C.能够重新质证、补充质证其他方法的不予重新鉴定D.鉴定书为言词证据。内容:鉴定的依据手段、说明、结论、鉴定人员签名、单位盖章7.勘验笔录8.民事证据的理论分类A.直接证据和间接证据。同刑事证据B.原始证据和传来证据。同刑事证据C.本证和反证。 本证是负有举证责任一方的举证。反证是没有举证责任的一方对对方主见事实不真实的证据。9.证据保全A.前提。证据可能“灭
19、失”或“今后难以取得” B.时机。应当在开庭审理前提出(也可向公证机关提出保全)C.程序。一般依申请,“必要时”法院可依职权(诉前只能依申请)D.诉前保全应当在15日内起诉,不起诉的解除保全第八章民事诉讼中的证明 1. 大陆法系裁判三段论A. 法律为大前提B. 以案件事实为小前提C. 通过推论得出裁判的结论2. 无需证明的事实A. 众所周知的事实B. 自然规律和定律C. 推定的事实D. 发生法律效力裁判所确定的事实E. 仲裁机构的生效裁决所确定的事实F. 有效公证文书确定的事实G. 自认的事实。例外重大误会、胁迫、撤回并经对方同意3. 证明责任(又称举证责任)A. 证明责任是一种不利后果,只有
20、“真伪不明”时才发生作用B. 真伪不明是证明责任发生的前提C. 真伪不明的事实是作为裁判的主要事实D. 法院不是证明责任承担的主体。谁主见谁举证E. 证明责任不同主见责任F. 证明责任由法规预先设定,不存在相互转移的可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结4. 证明责任的倒置(必需法律规定)A. 新产品制造方法创造专利侵权,侵权者就不同于专利方法举证B. 环境污染损害赔偿,加害人就免责 或 不存在因果关系举证C. 医疗纠纷,医院就无过错或 不存在因果关系举证*民事诉讼证据规定:D. 高度危急作业侵权,加害人就受害人有意举证E. 建筑脱落物侵权,全部人或治理人就无过错举证F. 动物损害,
21、饲养人或治理人就受害人过错或 第三人过错举证G. 产品缺陷侵权,生产者就免责 举证H. 共同危急行为侵权,行为人就行为和结果不存在因果关系举证 特殊留意:损害事实的证明责任没有倒置( 2003考题)5. 证明程序A. 举证期限。不少 30日,从接到受理案件通知时起算。只能有两次延长机会,一次为举证期内,一次为延长期内B. 新证据。一审为(举证期满新发觉的、举证及延长期无法供应的)。二审为(一审终止后新发觉的、一审不允二审准许调取的)C. 证据交换。诉讼答辩期满后,开庭审理以前,当事人申请启动D. 法院调取。可能损害国集他利益的、 涉及驳回中止诉讼程序6. 质证、认证A. 质证的主体是“当事人、
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