2022年案例分析题 4.pdf

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1、1 案例分析题1. 某矿山机械厂与某钢铁公司签订了加工承揽合同。合同规定：由钢铁公司提供原料，机械厂为其加工烧成车50 台。总价款250 万元。钢铁公司给付机械厂定金5 万元。钢铁公司提供加工图纸，并要求机械厂保密。合同规定，由钢铁公司于1994 年 5 月底自提货物，验收合格后就价款转帐结算。1994 年 5 月，钢铁公司去机械厂提货。检验后钢铁公司以20 台烧成车与加工图纸规格不符：另外30 台质量低劣。因此，拒收货并要求机械厂承担违约责任。机械厂认为，与加工图纸不符的20 台是合理的技术误差，另 30 台质量低是因为钢铁公司供料不合格。双方为此发生了纠纷。问题：(1) 双方所签合同中没有

2、质量和技术标准，双方又各执一词，怎么处理？(2) 如果钢铁公司给付机械厂5 万元预付款，如果机械厂不履行合同怎么处置？(3) 假如合同签订时，钢铁公司提出，加工的烧成车质量缺陷可能短期内难以发现，对这种情形，应相应在合同中加上什么条款？(4) 在合同履行过程中，钢铁公司有无检查权利？ A. 有 B. 没有(5) 在本案中， 在交货时， 承揽方提出定作物质量不合格是由于定作方供料不合格所致，是否合法为什么？ (6) 假设在合同履行时，机械厂发现定作方提供的图纸有不合理之处，则应：A. 停止工作，解除合同B. 承揽方应及时通知定作方，并规定时间，让其提出修改意见。C. 不必通知定作方，对原图纸作合

3、理修改即可。D. 定作方未在规定时间内答复承揽方，承揽方有权停止工作，并通知对方，因此造成的损失，由定作方赔偿。(7) 假如 1994 年 3 月由于机械厂所在地后面的山体崩落，巨石砸坏了已制成的20 台烧成车，该损失由谁来承担？(8) 假如机械厂延期交货，该损失由谁承担？（1）可由法定质量监督检验机构提供检验证明，作为处理双方争议的依据。（2）如果机械厂不履行合同，则应如数返还预付款，另外还得承担违约责任；如果钢铁公司不履行合同，可以把预付款作为违约和赔偿金，有余款的，可以请求返还。（3）双方应协商规定保证期限。保证期限内发生的质量问题，除定作方使用、保管不当等原因而造成质量问题的以外，由承

4、揽方负责修复或退换。（4）正确答案为：A （5）机械厂的这种抗辩是不合法的。加工承揽合同条例中规定，承揽方对定作方名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 8 页 - - - - - - - - - 2 提供的材料要按照合同规定及时检验，不符合要求的， 应立即通知定作方调换或补齐。而本案中机械厂在交货时，才提出钢铁厂的原料不合格，是不合法的。（6）正确选项为：BD （7）山体崩落砸坏已制成的定作物，是不可抗力。该不可抗力是在合同规定的履行期内发生并导致定作物毁损的，

5、所以，机械厂在取得合法证明后，可免于承担违约责任，但应采取积极措施，尽量减少损失。（8）不可抗力在合同规定的履行期限之外发生的，不能免除机械厂的责任，损失应由机械厂承担。2某百货公司是以商品零售为主的公司，由两个私人股东设立。公司成立前拟定注册资本为 25 万元， 1994 年 10 月依公司法的规定调整注册资本后正式成立。两个股东，一个为执行董事， 一个为财务负责人，其中执行董事兼任监事。该公司聘请在市财政局工作的丁某作为公司的总经理。此时， 丁某买回的一批服装正欲卖出，上任后未经任何人同意私下和某百货公司签订了合同，用公司名义买下了他买来的服装，总价款达12.5 万元，占用了公司的大量流动

6、资金。后该批服装由于数量过多，款式陈旧而积压，致使该公司下半年的投资计划流产， 大量的购货合同难以履行。公司执行董事向人民法院起诉，要求丁某赔偿经济损失。丁某认为：他是公司的经营主管，有权同任何人签订合同，确定经营方式，公司起诉他是没有任何道理的。问：（1）本案中，某百货有限公司的法人机构是否合法？（2）丁某能否担任公司的总经理？（3）丁某和本公司签订的合同的是否有效？（4）丁某是否应向公司赔偿损失？（1）根据公司法的规定，股东会是有限责任公司的权力机构，董事会是有限责任公司的执行机构。有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会。所以， 本案中某百货公司股东人数少，

7、不设董事会是合法的。监事会是对公司的财务和董事会执行公司业务活动进行监督的机构。有限责任公司， 股东人数较少和规模较小的，可以设一至二名监事。 所以本案中某百货公司只设一名监事也是合法的，需要注意的是，公名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 8 页 - - - - - - - - - 3 司法还规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事。本案中，执行董事兼任监事，这是不符合公司法规定的。（2）公司法明确规定，国家公务员不得兼任公司的监事、董事、经理。（2 分）本案中

8、，丁某身为财政局工作人员，不能任公司总经理。（3）公司法规定，董事、经理除公司章程规定或股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。本案中丁某滥用职权，未经任何人同意，为谋私利和本公司订立合同，是违反公司法的。丁某的行为同时也违反了民法通则中有关代理的规定。因此。丁某和本公司签订的合同无效。（4）公司法规定，董事、监事、经理执行公司职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。所以， 不仅丁某和本公司签订的合同是无效的，而且丁某还应承担因此而给公司造成的损失。3. 华声股份有限公司属于募集设立的股份有限公司，注册资本为人民币5000 万元， 在设立过程中， 经

9、有关部门批准，以超过股票票面金额1.2 倍的发行价格发行，实际所得人民币 6000 万元。溢价款1000 万元当年被股东作为股利分配。两年后，由于市场行情变化，华声公司开始亏损，连续亏损两年，共计亏损人民币1200 万元。股东大会罢免了原董事长，重新选举新的董事长。经过一年的改革，公司开始盈利人民币600 万元， 公司考虑到各股东多年来经济利益一直受损，故决定将该利润分配给股东。自此以后，公司业务蒸蒸日上，不仅弥补了公司多年的亏损，而且发展越来越快。1999 年，公司财务状况良好，法定公积金占公司注册资本55% ，法定公益金占公司注册资本的45% ，公司决定，鉴于公司良好的财务状况， 法定公积

10、金可以不再提取了，法定公益金也无需再提取。为了增大企业规模，公司股东大会决定把全部法定公积金转为公司资本。（1）华声公司将股票溢价发行款作为股利分配，正确与否，请说明理由。（2） 华声公司在刚开始盈利时将盈利分配给各股东的作法对不对，正确的作法是什么？（3）1999 年华声公司决定不再提取法定公积金与法定公益金的理由充分不充分，为什么？（4）公司股东会能否决定将公司的法定公积金全部转为公司资本，为什么？（1）公积金，是指依照法律、公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金，又称之为附加资本，可用于弥补亏损，扩大公司生产经营，增中资名师资料总结 - - -精品资料欢迎下

11、载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 8 页 - - - - - - - - - 4 本。股份有限公司依法溢价发行的款项属于公司资本公积金，不能作为股利分配，华声公司将股票发行的溢价款作为股利分配是错误的。（2）公司向股东分配股利时应遵循非有盈余不得分配原则，按照法定顺序分配，具体讲，分配顺序为： 在税法允许的补亏期限内，以当年全部应纳税所得额弥补公司以前年度的亏损； 依法缴纳所得税；弥补以税前所得补亏后仍存在的亏损；提取法定公积金和法定公益金； 提取任意公积金；分配股利。 华声公司在刚开始盈利时未

12、弥补以往公司的亏损就分配股利，违反法律规定，必须将分配的利润退还给公司。（3）公司法规定，公司的法定公积金累计额为公司注册资本的50% 以上，可不再提取， 1999 年华声公司法定公积金占公司注册资本的55% ，可以不再提取法定公积金。公司法规定，公司在分配当年税后利润时，应当提取利润的10% 列入公司法定公积金，并提取利润的5% 至 10% 列入公司的法定公益金，但没有规定上限。所以，只要公司有税后利润，就应提取一定比例法定公益金。据此，华声公司作出停止提取法定公益金的决定是错误的。（4）股份有限责任公司经股东大会决议可将法定公积金转为资本，但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于

13、注册资本的25% ，本案中华声公司将全部法定公积金转为公司资本，显然违反了公司法的有关规定。4某供销社与某建筑公司签订了一份建筑一栋6 层营业、 办公两用楼的工程承包合同。供销社作为发包方，以大包干方式（即包工、包料）承包给建筑公司。合同约定：开工时间为 1993 年 5 月 10 日，竣工时间为1993 年 12 月 20 日。经双方和质量部门验收合格后交付使用。问题：（1）假设 1993 年 11 月 25 日工程竣工，但经双方和质量部门检验，存在若干安全隐患与承包合同要求不符。供销社提出， 建筑公司应该改建部分工程。建筑公司认为， 部分改建，耗工费时，不如少收部分报酬，供销社不同意。就上

14、述问题，请选择正确选项：（）A. 建筑公司的要求是合理的，应该予以支持。B. 工程质量不符合规定，供销社有权要求限期无偿修理或返工、改建，供销社的要求是合法的。C. 如果建筑公司改建后，使工程交付期超过合同规定的竣工交付期，视为承包方违约，其应当偿付逾期违约金。（2）假如工程在1993 年 11 月 25 日竣工后，由于供销社急于开业未经验收就提前使用工程， 后发现了严重质量问题，质量责任由谁承担？如后经查明，质量问题是由于某建材商店销售的建材不合格所致，又经证明，建材质量不合格是由于建材生产企业的过错导致的，名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - -

15、 - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页，共 8 页 - - - - - - - - - 5 请问：可以根据产品质量法追究建材生产者的责任吗？（3）根据合同法的规定，建设工程竣工验收，以什么为标准？（ 4）由于供销社没按合同规定的时间提供图纸，以致工程延期20 天才竣工， 而供销社没有按期提供图纸又是由于某工程设计院的责任，则以下处理正确的有：（） A. 建筑公司对工程逾期不负责任 B. 供销社应当偿付建筑公司因顺延工期造成的停工、窝工的实际损失。 C. 由于施工图纸不及时交付是由于某设计院的责任，所以建筑公司可以直接向某设计院索赔。 D. 建筑公司的

16、停工、窝工损失先由供销社赔偿、然后由供销社向设计院追偿。（1）正确答案为：BC （2）该责任由供销社自己承担；不能，因为产品质量法第二条规定：“建设工程不适用本法规定。”（3）以施工图纸及说明书，国家颁发的施工验收规范和质量检验标准为依据。（4）正确答案为：ABD 5甲、乙、丙、丁均为非国有企业。1996 年 2 月，甲、乙、丙、丁共同出资依法设立华昌有限责任公司（以下简称“华昌公司”） ，注册资本为6000 万元。2000 年 2 月 6 日，华昌公司召开股东会会议作出如下三项决议：（1）更换公司两名监事。一是由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某；二是由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某。（

17、2）决定于 2000 年 4 月发行公司债券800 万元，用于扩大公司的生产经营。（3）经代表三分之二以上表决权的股东通过，批准了公司董事会提出的从公司2100万元公积金中提取500 万元转为公司资本的方案。3 月 10 日，华昌公司用公司公益金中的20 万元修缮职工宿舍。3 月 15 日，华昌公司总经理用公司资产为其担亲属提供债务担保。要求：根据以上事实，回答下列问题：（1）股东会会议作出更换两名监事的决议是否符合我国公司法的规定？为什么？（2）股东会会议做出发行公司债券的决议是否符合我国公司法的规定？为什么？（3）股东会会议批准公司公积金转为资本方案的决议是否符合我国公司法 的规定？为什么

18、？（ 4）华昌公司用公司公益金修缮职工食堂是否符合我国公司法的规定？为什么？（ 5）华昌公司总经理用公司资产为其亲属提供债务担保的行为是否符合我国公司法的规定？为什么？答案与解析：（1）股东会会议作出由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某出任公司监事的决议符合我国公司法 的规定， 而做出由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某担任公司监事的决议不符合我国公司法的规定，根据我国公司法的规定，有限责任公司监事会中股东代表出任的监事由股东会选举和更换，公司职工代表出任的监事由公司职工民主选举产生。（2）不符合我国公司法规定。根据我国公司法的规定，只有股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有投资主体投资设

19、立的有限责任公司才能发行公司债券，华昌名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 5 页，共 8 页 - - - - - - - - - 6 公司由四个非国有企业投资设立，不具备发行公司债券的资格。（3）符合我国公司法的规定。根据我国公司法的规定，经代表三分之二以上表决权的股东表决通过，公司可以将公积金的一部分转为资本，但法定公积金转为资本时，所留该项公积金不得少于注册资本的25。（4）符合我国公司法的规定，根据我国公司法的规定，公司依法提取的公益金用于本公司职工的集体福利。（5

20、）不符合我国公司法的规定。根据我国公司法的规定，董事、经理不得以公司资产为本公司股东或者其他个人（亲属）债务提供dan 保。解析：上述答案中的理由即是解析。3乐哈哈公司是一家有限责任公司，生产的薯片一直很受市场欢迎。2002 年底，公司发现销售额持续下降。经查， 原来是公司董事陈某与几个朋友出资设立家家宝公司，该公司生产经营的薯片在原料、工艺、 口味上与乐哈哈公司生产的薯片相差无几，挤占了乐哈哈公司的一部分市场份额。乐哈哈公司于是召开董事会，作出两项决议：（1）免去陈某的董事职务，增补王某为董事； （2）要求陈某将其从家家宝公司获得的收入上交乐哈哈公司。要求：根据上述情况和公司法律制度的有关规

21、定，回答下列问题：（ 1）陈某与朋友出资设立家家宝公司生产经营薯片的行为是否合法？为什么？（ 2）乐哈哈公司董事会作出的两项决议是否合法？为什么？答案与解析：（ 1）不合法。公司法规定，董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动。（ 2）决议中免去陈某的董事职务并增补王某为董事不合法。根据公司法的规定，选举和更换董事是股东会的职权，因此应由股东会决定是否将董事陈某更换为王某。决议要求陈某将其从家家宝公司获得的收入上交乐哈哈公司做法合法。公司法规定，董事、经理从事与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动的，所得收入应当归公司所有。解析：上述答案中的

22、理由即是解析。6某房地产有限责任公司由一个国有企业和一个集体企业联营组成，1999 年 8 月，为筹集生产经营资金，决定再次发行公司债券。公司在呈报的发行债券申请中提出： 1、经过多年经营，去年底，公司账面已有总资产6000 万元，账面净资产为3000 万元。2、公司 1995 年发行的五年期债券1500 万元，已经募集百分之九十；1996 年发行两年期债券1000 万元，已经募足并偿还。本次申请发行债券总额为1000 万元。3、公司上次发行的债券的利息仅欠一个月未支付，最近二年平均税前利润可以支付公司债券一年的利息。问：上述申请有哪些违法之处？为什么？答案及解析：本申请有下列违法之处：1、发

23、行债券的主体违法。国有企业和集体企业联营组成的有限责任公司不能发行债券,只有股份有限公司和国有的有限责任公司才能发行债券。 2、净资产额没有达到法定的最低限额。有限责任公司发行债券时,净资产额必须达到6000 万元，而该公司是总资产6000 万元，净资产只有3000 万元。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页，共 8 页 - - - - - - - - - 7 3、上一次发行的债券没有募足，不能再次发行债券。4、累计债券总额超过了法定的最低限额。法律规定，公司发行债

24、券时，累计债券总额不能超过净资产的40% 。该公司 95 年发行的五年期债券99 年时尚未清偿, 再加上 99 年的发行额已超过40% 。1996 年发行的两年期债券1000 万元已经偿还，故不算在此比例中。 5、有拖欠利息的行为，不能再次发行债券。6、必须最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息，才可以发行债券。7A股份有限公司2000 年度有关事项如下：（1）公司召开董事会，通过以下决议：根据经理丙的提名解聘财务负责人甲；决定发行公司债券，责成董事乙准备有关发行文件报送有关部门审批。（2）该公司注册资本5 000 万元人民币， 2000 年度税后利润3 000 万元。公司自成立以来

25、没有发生亏损， 已提取法定公积金累计额为2 600 万元。公司决定不再提取法定公积金，只提取法定公益金100 万元。（3）公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁；丙还以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动，从中获得收入2 万元。（ 4）公司以 财政部门无权对股份有限公司进行会计检查为由， 拒绝市财政局的检查。要求：根据上述情况，回答下列问题：（1）A公司董事会通过的两项决议是否符合我国公司法的规定？说明理由。（2）A公司不提取法定公积金的做法是否符合我国公司法的规定？说明理由。（3）A公司提取法定公益金的数额是否符合我国公司法的规定？说明理由。（4）公司经理丙将其持有的A 公司股份

26、转让给丁是否符合我国公司法的规定？说明理由。（5）公司经理丙能否以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动？丙从该营业活动中获得的收入应如何处理？（6）A 公司拒绝市财政局对该公司会计工作检查的理由是否符合我国会计法的规定？为什么？答案与解析：（1） A公司董事会通过的解聘公司时务负责人的决议符合我国公司法的规定。理由：公司法规定公司董事会可以行使的职权之一是根据经理的提名，聘任或者解聘公司财务负责人。董事会通过发行公司债券的决议不符合公司法的规定。理由：根据公司法的规定，发行公司债券应当由公司股东大会作出决议。（2）A公司不提取法定公积金的做法符合法律规定。理由：虽然公司法规定公司应

27、提取法定公积金，其提取数额是税后利润的10，但也同时规定当公司法定公积金累计额为公司注册资本的5 0以上的，可不再提取。该案中公司法定公积金累计额已为 2600 万元，故可不再提取。（3）A公司提取法定公益金的数额不符合法律规定。理由：公司法规定法定公益金的提取数额为税后利润的5% 至 10% ，即 A 公司提取法定公益金的数额应为 l50万元至 300万元。（4）公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁不符合我国公司法的规定。理由：公司法规定，股份有限公司经理持有的本公司股份，在任职期间内不得转让。（5）公司经理丙不能以B公司代理人的身份从事与其所任职公司同类的营业活动。公司经理丙从中所得收入

28、应归A公司所有。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页，共 8 页 - - - - - - - - - 8 （6）A公司拒绝市财政局对该公司会计工作检查的理由不符合我国会计法的规定。理由： 会计法规定， 财政部门代表国家对各单位的会计工作实行监督。各单位必须自觉接受财政等部门的监督、检查。 县级以上地方各级人民政府财政部门管理本行政区域内的会计工作。市财政局有权对A 公司进行会计检查。8. 某公司注册资本为6 000 万元， 1998 年度该公司税后利润为8 000

29、万元，法定公积金累计为 2 500 万元。要求： (1) 简述公司利润的分配顺序；(2) 公司至少需再提取多少万元法定公积金后，方可不再提取法定公积金? 答案与解析：(1) 公司的利润分配顺序是：弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限。缴纳所得税。 法定公积金不足弥补以前年度亏损的，弥补亏损。 依法提取法定公积金和公益金。提取任意公积金( 公司在税后利润中提取法定公积金后，经股东大会决议，可以提取任意公积金) 。向股东分配利润。(2) 公司至少需再提取500 万元法定公积金后，方可不再提取法定公积金。计算过程是： 6 000 万元 50%-2 500 万元 =500 万元因为，根据公司法的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10% 列入公司法定公积金，并可提取利润的5% 10% 列入公司的法定公益金。当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50% 以上的，可不再提取。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 8 页，共 8 页 - - - - - - - - -