2022年2022年国际私法小抄_名词解释 .pdf
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1、名词解释(每题3 分,共2 题,计 6 分)1、法律冲突 是指在涉外民事关系中,由于其涉外因素导致有关国家的不同法律在效力上的抵触。2、隶属公式 是指在长期的国际私法实践中,传统双边冲突规范的一些系属被逐渐固定下来,成为解决不同种类民事关系的法律冲突的公式。1 法律规避 是指当事人为逃避原来本应适用的某一国法律,故意制造一些条件能够利用冲突规范,使对其有利的另一国法律得以适用。 3法律的域内效力又称为法律的属地效力,是指一个国家法律的空间效力,即一国法律对居住在本国境内的人( 包括本国人、外国人、无国籍人) 、位于本国境内的物和发生在本国境内的事都具有拘束力。4司法协助是指根据国际条约或互惠原
2、则,一国法院接受另一国法院的请求,代为履行某些诉讼行为,如送达诉讼文书、传询证人、收集证据、承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决。5准据法 是指按照冲突规范的指定援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法。6承认与执行外国法院判决是两个既有联系又有区别的概念。承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务其其他事项在本国境内具有同等的法律效力执行外国法院判决是指承认外国法院判决的基础上,依照本国的法定程序,与执行本国法院判决一样,对外国法院判决予以强制执行。7. 公共秩序保留是指本国法院审理涉外民事案件时,依其冲突规范应该适用外国法律为准据法但法院如果认为外
3、国法的适用将违反本国的公共秩序时,可以排除外国法的适用8. 领事婚姻 是指本国公民在外国结婚时,经驻在国明示或默示许可,可以在本国在驻在国的外交机关或领事机关办理手续,或举行仪式9区际法律冲突是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。10 仲裁协议 是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。11、 法律域外效力是指一国法律对具有本国国籍的人,不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力,都发生法律效力。12、最惠国待遇指施惠国给予受惠国或与之有确定关系的人或事的待遇不低于施惠国给予第三国或与之有同于上述关系的人或事的待遇。13、 政府利益说是
4、美国国际私法革命中产生的影响更为广泛的理论,其创始人是美国著名法学家柯里。14、法定继承的区别制也称分割制, 主张在涉外继承案件中,将死者的遗产区分为动产和不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物产所在地法。名词解释:涉外民事关系是指民事关系的主体、客体、内容三要素具有涉外因素。间接 调 整 是指 在 国内 立 法 或国 际 条约 中制 定 法 律适 用规则,规定在什么情况下适用内国法,什么情况下适用外国法,然后再按照冲突规范指定的那个国家的实体法具体确定当事人的权利与义务。直接调整指制定统一实体规范直接规定当事人的权利与义务。外国人民事法律地位规范是指外国人在内国
5、享受哪些民事权利,承担哪些民事义务的规范。国际私法渊源是指国际私法规范的表现形式。国际私法因其调整的对象是具有涉外因素的民事关系,所以其法律渊源也有别于其他部门法。国际惯例是在国际交往中经过反复实践逐步形成的具有确定的内容,为世人所共知的行为准则。国际私法学是以国际私法为研究对象,研究国际私法产生和发展规律的法学学科,国际私法由著作、学说、理论、观点组成,这些著作、学说、理论、观点大都不具有法律约束力,只在制定、适用国际私法规范时起到相应的辅助作用。属人法 是以涉外民事关系当事人的国籍、住所或居所为连接点的属公式,主要用于解决与人的身分、能力、婚姻家庭、亲属、财产继承有关的法律冲突。外国法错误
6、适用是指审理案件的法官依照本国冲突规范的指定,本应适用外国法却适用了内国法,或者本应适用内国法却适用了外国法,或者本应适用某一外国法却错误地适用另一外国法。区际法律冲突是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。时际法律冲突是指在同一法域对同一涉外民事关系新法与旧法、前法与后法之间产生的时间的法律冲突。外国法人的认许是指对外国法人以法律人格者在内国从事民事活动的认可,它是外国法人进入内国从事民事活动的前提。国际劳务合同是指处于不同国家或地区的双方当事人签订的一方于一定时期内或不定时期为另一方提供劳务或服务(包括体力和智力劳务和服务),收取报酬,别一方通过聘用劳务人员以完成某项劳务的劳
7、动合同。仲裁程序是指从一方当事人提请仲裁裁决作出整个过程中有关仲裁机构、仲裁员、申请人、被申请人、和其它关系人(如证人、代理人、鉴定人等)参与仲裁活动所必须遵守的等程序和规则。仲裁审理是指仲裁庭成立后,以一定的方式和程序调取、审查证据,查询证人、鉴定人,并对提交解决的争议进行实质性审理的活动。冲突规范: 是指涉外民事关系应适用哪一国法律来调整的规范。法律规避又称欺诈规避是指涉外民事关系的当事人为了规避原本应该适用的某一国法律,故意制造些条件,利用冲突规范,使对其有利的另一国法律得以适用,或者规避各国法律规定的连接点,使涉外民事关系没有适当的法律进行调整,以实现法律规避的目的。司法协助是指根据国
8、家条约或互惠原则,一国法院接受另一国法院的请求,代为履行某些诉讼行为的制度,包括送达文书、传唤证人、收集证据、承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。住所 是指一人以久住的意思而居住的某一处所。最密切联系说是指就某一法律关系在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下,由法院依据这一原则,在与法律关系有联系的国家中,选择一个与该法律关系在本质上有重大联系、利害关系最密切的国家的法律予以适用。单边冲突规范是指冲突规范的系属直接指明涉外民事关系只适用内国法或者只适用某一特定的外国法。双边冲突规范是指冲突规范的系属并不指明涉外民事关系适用内国法,或者适用外国法,而是指一个客观标志或提出一个法律
9、适用原则,根据这一客观标志或法律适用原则,结合涉外民事关系的事实情况,确定涉外民事关系应该适用内国法,还是适用外国法。选择性冲突规范 是指冲突规范的系属规定了两个或两个以上的连接点, 指出涉外民事关系可以适用两个或两个以上国家的法律。重叠性冲突规范是指涉外民事关系必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。系属公式是指把常用的双边冲突规范的系属化固定化,使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉我民事关系法律适用原则。准据法 是指按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法。先决问题又称附带问题,是指涉外民事关系中主要问题的解决是以另一个问题的解决为条件的,这另一个问题就是先决问
10、题。识别 是指对涉外民事关系中的事实情况或事实构成进行定性或分类,把它纳入特定的法律范畴,从而确定应适用哪一冲突规范的过程。反致 是指对某一涉外民事案件,受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法,而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法律,如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法,则构成反致。转致 是指对某一涉外民事关系,甲国法院根据本国的冲突规范应适用乙国的法律,根据乙国的冲突规范应适用丙国的法律,如果甲国法院根据乙国冲突规范的指定适用了丙国的实体法审理案件,则构成转致。间接反致是指对某一涉外民事案件,甲国法院根据本国冲突规范的指定应该适用乙国法律,而乙的冲突规范应该适用
11、丙国法律,丙国的冲突规范应该适用甲国法律,甲国法院根据丙国冲突规范的规定适用甲国的实体法为案件的准据法,这构成间接反致。公共秩序保留是指本国法院在审理涉外民事案件时,根据本国的冲突规范的指引应适用外国法为准据法,而外国法的适用与本国的公共秩序相抵触,在这种情况下可以公共秩序保留为由排除外国法的适用。国民待遇是指一国给予外国人(包括自然人和法人)在投资、贸易、知识产权保护、出入境管理等方面享有不低于本国人(包括自然人和法人)的待遇。最惠国待遇是指一国依据条约或国内立法,在贸易、投资、航海、关税或侨民的民事法律地位等方面给予另一国现在和将来给予任何第三国的利益、优惠、特权或豁免权。意思自治说又称意
12、志自治说,是确定合同准据法最基本的理论。该理论认为,在合同法律关系方面,当事人既然可以依据“契约自由”原则按照自己的意志创设某种权利义务关系,那么它们当然也有权自行决定该协议应该适用的法律。客观标志说是指法院依照“场所支配行为”的原则,以与合同有关的客观标志为依据,确定合民的准据法。此说与意思自治说相对应被称为合同之债法律适用的客观论。婚姻实质要件是指法律规定的,在实体上婚姻当事人双方必须具备的条件和禁止的条件。仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发一的争议交付仲裁的书面协议。婚姻形式要件结婚不仅要符合法定的实质性条件,同时还须具备一定的形式性条件。结婚的形式要件即结婚方式
13、,也就是指一件有效的婚姻必须依法律规定履行一定的手续。领事婚姻即在驻在国认可的前提下,允许侨居国外的本国公民到本国在驻在国的外交机关或领事机关办理结婚手续或举行结婚仪式。法定继承的同一制即把遗产视为一个整个,不管遗产分布在多少个国家,也不区分遗产中的动产和不动主,在涉外继承关系中统一适用单一的被继承人属人法的制度。 法定继承的区别制即主张在涉外继承案件中,将死者的遗产区分为动产和不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法。 诉讼费用担保制是指当外国人作为原告在内国法院起诉时,为了防止其滥用诉讼权利,以及在败诉时逃避其缴纳诉讼费用的义务,应被告的请求或依内国法
14、院的决定,内国法院责令原告提供一定的财物作为担保。诉讼代理是指诉讼代理人基于法律规定、法院指定、当事人或法定代理人的委托,以当事人的名义代为进行诉讼活动的一种制度。领事代理是指一国家的领事可以依据国际条约和驻在国法律规定,在其职务管辖范围内代表本国国民参加民事诉讼,以保护本国公民的合法利益。国家及其财产豁免权是指一个国家及其财产未经该国明确同意不得在另一国家的法院被诉,其财产不得被另一国家法院扣押或用于强制执行。国际民事诉讼管辖权是指一国法院依国际条约和国内法受理和审判涉外民商事案件的权限。承认外国法院判决是指一国家法院判决所确认的当事人之间的权利义务及其它事项在本国境内具有同等的法律效力。执
15、行外国法院判决是指一国在承认外国法院判决的基础上,依照本国的法定程序,与执行本国判决一样,对外国判决予以强制执行。国际商事仲裁:是指在国际商事活动中,当事人依据争议发生前或发生后双方达成的仲裁协议,自愿将他们之间的争议交由常设仲裁庭进行审理和裁决的一种争议,自愿解决方式。法律行为是指民事主体以设立、变更或终止民事权利和民事义务为目的的行为,是引起涉外民事关系变化的法律事实。涉外代理代理是指代理人与被代理人具有不同国籍或住所位于不同国家,或代理人根据被代理人的委托,在本国以外的国家或地区实施代理行为,或代理人与第三人具有不同国籍或住所位于不同国家,代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人实施
16、民事法律行为,被代理人对代理人的代理行为承担民事责任就是涉外代理。 域外送达是指在国际民事诉讼中,请求依据其参加的国际条约或其本国法律规定的方式,将司法文书或司法外文书交由居住在被请求国的诉讼当事人或诉讼参与人的制度。法律冲突是指对同一涉外民事关系,因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同,两个或两个以上国家的法律都要求适用于民事关系而造成的法律冲突现象。域内效力又称法律的属地效力,是指一个国家法律的空间效力, 即一国法律对居住在本国境内的物和发生在本国境内的事具有拘束力域外效力又称为法律的属人效力,是指一国法律对具有本国国籍的人,不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束
17、力,都发生法律效力。国内判例是一国法院审理某一案件作出的判决及该判决确定的法律原则对以后的司法审判具有拘束力。统一实体规范是指在国际条约中规定的或在国际惯例中确立的直接规定涉外民事关系双方当事人权利义务的规范。法则区别说14 世纪意大利著名法律注释学家巴托鲁斯认为所有法律无非有两大类即人的法则或人法和物的法则或物法。意大利另一位著名学者巴尔多继承并发展了他的学说,他不再将人法和物法的区分视为只对法院地“特定法”的属人和属地限制,而从另一角度强调这种区分同样也决定外国法能否在法院地获得适用,法则区别说的产生标志着作为独立法律体系的国际私法从此诞生。杜摩兰认为,按照契约自由原则,当事人既然可以自由
18、订立契约,也当然有权选择契约适用的法律即当事人意思自治原则的理论。达尔让特莱认为法院都只能适用物之所在地法。法则区别说的创立不仅在理论上为国际私法学奠定的基础,而且在各国立法上也产生了持续、长久的影响。国际礼让说是 17 世纪荷兰国际私法学者胡伯创立的。胡伯提出了著名的法律适用三原则,阐述了他关于法律适用的观点。法律关系本座说是德国法学家萨维尼1894 年在其撰写的现代罗马法体系一书中提出的法律适用理论。这一学说主张以法律关系为出发点,根据法律关系固有的性质确定法律。这一学说认为,每一种法律关系必然与某一特定的法律制度相联系,每一法律关系都有一个确定的本座, 这一本座就是特定的法域。进行法律选
19、择时,应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地,本座所在地的法律关系就是应适用的法律。既得权说是英国牛津大学法学教授戴西1896 年在其撰写的法律冲突论中提出了著名的既得权说。其核心内容是:英国法院从不执行外国法,如果说有时执行外国法,那么所执行的不是外国法本身,而是依据外国法取得的权利。为了保障法律关系的稳定,对于依外国法有效设定的权利,也应该坚决加以维护。本地法说是美国法学教授库克于1942年在一本名为冲突法的逻辑学与法律基础的书中所提出,他认为法院只适用本地法即法院地法,不适用外国法。在某种情况下,法院可以考虑适用外国法,但此时只是将外国法纳入本国的法律范畴,作为本国的法律规范予以适
20、用。结果选择说是凯弗斯美国哈佛大学法学名誉教授,1933年在哈佛法学评论上发表的一篇题为法律选择问题评论的文章中,对传统理论提出批评,指也在处理冲突案件中,法院的义务不是通过研究管辖权来选择适用于案件的法律,法院的职责永远是实现结果的公正。政府利益说是美国国际私法革命中产生的影响更为广泛的理论,其创始人是美国著名的法学家柯里。1963名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页,共 5 页 - - - - - - - - - 年柯里将自己于50 年代末60 年代初发表的论文
21、集、整理,出版了, 冲突法论文选集。全面系统地论述了利益政府说。连接点 又称连接因素,是把特定有民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。范围 是指冲突规范所要调整的民事关系、系属 指调整涉外民事关系应适用的法律。外国法的查明又称外国法的证明,是指一国法院在审理涉外民事案件时,根据冲突规范的指引应适用外国法作为准据法,在这种情况下如何查明外国法的存在与否及怎样确定外国法的内容。国籍 自然人的国籍是指一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格。国有化 是一个主权国家根据本国的所有权法律制度,按照本国经济发展的需要,将原属私人(包括内外国自然人和法人)所有的某类财产或某项财产收归国有的法律措施。国际
22、贸易术语是一种重要的国际贸易惯例。它是通过确定买卖双方在交货方面所应承担的责任与义务而形成的惯例FOB :装运港船上交货条件。指卖方负责在装运港将货物交到买方指定的船上,并负担将货物装上为止的一切费用和风险的一种交易条件。CIE: 成本加保险及运费条件。它是由商业习惯发展起来的、在国际贸易中使用最为普遍的一种贸易术语。特点是卖方是以向买方提供适当的装运交易所来履行其交货义务,而不是以向买方支付货物的实物来完成其交货义务。CFR :成本加运费条件。它的特点是由买方自行投保并自负保险费,因而在货物价构成中不包括保险费。信用证 是银行根据进口人(买方)的请求开给出口人的一种保证承担支付的书面凭证。提
23、单 在承运人收到货物或把货物装上船之后由港口代班人或船长向托运人签发提单,以证明双方存在着运输合同关系。侵权行为之债是指因不法侵犯他人人身或财产并致损害而承担的民事赔偿责任所构成的债。绝对豁免主张不论一国的行为和财产性质如何,也不论该国家的财产为于何地,为谁控制,该国国家本身及其财产都享有豁免权。限制豁免又称为相对豁免,主张把国家行为区分为主权行为和非主权行为两种,国家因其主权行为享有豁免权,非主权行为则不享有豁免权。属人管辖是指以当事人国籍为标志确定管辖权。根据这一标准,涉外民事案件的当事人,不论是原告还是被告,也不管居住何处,当事人国籍国法院对案件享有管辖权。属地管辖又称地域管辖或领土管辖
24、,是指一国法院依据本国与某涉外民事案件的地域联系而行使管辖权专属管辖又称为排他管辖或独占管辖,是指一国法院对某些涉外民事案件享有独占或排他的管辖权。协议管辖又称合意管辖,是指双方当事人在争议发生前或争议发生后达成协议,将他们之间的争议案件交由某一国法院管辖和审理的制度。平行管辖也称选择管辖、竞争管辖、重叠管辖或公共管辖,是指一国法院可基于原告的合法选择而享有管辖权,同时也承认其他国家对这类案件享有管辖权的情况。域外调查取证承认与执行执行外国法院判决是指一国承认外国法院判决的基础上,依照本国的法定程序,与执行本国判决一样,对外国判决予以强制执行。法律冲突:又称作法律抵触,是指对同一涉外民事关系,
25、因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同,两个或两个以上国家的法律都要求适用或者都可以适用于该民事关系而造成的法律冲突现象。法律域内效力:又称为发生率的属地效力,是指一个国家法律的空间效力,即一国法律对居住本国境内的人(包括本国人、外国人、无国籍人)、位于本国境内的物和发生在本国境内的事情具有拘束力。法律域外效力:又称为法律的属人效力,是指一国法律对具有本国国籍的人,不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力,都发生法律效力。国际惯例:是在国际交往中经过反复实践逐步形成的具有确定的内容,为世人所共知的行为准则。政府利益分析说:是美国国籍司法革命中产生的影响力为广泛的理论,
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